Представитель в Республике Карелия
Свободный доступ к продуктам
Свободный доступ

Бесплатная юридическая помощь здесь

Комментарий к Федеральному закону от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании"


Введение


Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" был принят с целью совершенствования правовых основ установления обязательных требований к продукции и процессам (методам) ее производства, эксплуатации и утилизации, а также для реформирования с учетом требований Всемирной торговой организации (ВТО) сфер стандартизации, подтверждения соответствия, государственного контроля и надзора.

В пояснительной записке к законопроекту приводятся следующие основные концептуальные положения.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Требования к продукции разделяются на обязательные, которые устанавливаются техническими регламентами, и добровольные, которые содержатся в стандартах. И изначально, комментируемый закон регулировал обе этих сферы (и обязательные документы, и документы в области стандартизации).

Технические регламенты с учетом степени риска причинения вреда устанавливают минимальные необходимые требования, обеспечивающие безопасность излучений, ядерную и радиационную безопасность, биологическую безопасность, взрывобезопасность, механическую безопасность, пожарную безопасность, промышленную безопасность, термическую безопасность, химическую безопасность, электрическую безопасность, электромагнитную совместимость и единство измерений.

К сожалению, особенно учитывая последующее появление ТР "О безопасности зданий и сооружений" и перечней в его развитие, благая задумка получила безобразное исполнение, когда суды недоумевали, как СНиПы и ГОСТы могут быть частично-обязательными или частично-добровольными, ведь они все изначально, в полном объеме, касались вопросов безопасности. Технические регламенты отчасти решили эти вопросы, но только отчасти, т.к., например, в сфере строительства, до сих пор нет ТР "О безопасности строительных материалов", что не позволяет закрыть существенный блок вопросов.

Технический регламент также может предусматривать особые требования к продукции, процессам (методам) производства и эксплуатации, обеспечивающие защиту отдельных категорий граждан (например, инвалидов).

Происходит разделение на обязательную форму оценки соответствия и добровольную. Первая касается подтверждения параметров безопасности, вторая - качества.

Декларирование соответствия применяется только в случае обязательного подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Декларацию о соответствии может принимать изготовитель (продавец) либо на основе собственных доказательств, либо на основе собственных доказательств и доказательств, представленных иными лицами.

Декларация регистрируется в уведомительном порядке.

Сертификация может осуществляться на добровольной основе в системах добровольной сертификации или в обязательном порядке. Добровольная сертификация проводится по инициативе заявителей (изготовителей, исполнителей, продавцов) в целях подтверждения соответствия продукции требованиям, перечень которых определяется договором между заявителем и органом по сертификации. Соответствующие системы добровольной сертификации и знаки соответствия систем добровольной сертификации подлежат государственной регистрации, которая осуществляется в уведомительном порядке.

Обязательная сертификация проводится в случаях и в порядке, предусмотренных техническими регламентами.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

При этом, нужно помнить, что РФ является участником международных организаций и наше национальное законодательство, безусловно, не охватывает и не должно охватывать все формы оценки соответствия по всем характеристикам. Т.е. всегда нужно применять данные нормы в совокупности и возможна ситуация, когда в рамках нашего национального законодательства процедура оценки соответствия предусмотрена одна (или вовсе может являться добровольной), но в рамках, например, ЕАЭС, будет предусмотрена обязательная процедура оценки соответствия, но по другим параметрам.

В случае проведения обязательного подтверждения соответствия продукция маркируется единым национальным знаком обращения на рынке.

Законом устанавливаются ответственность и процедуры, применяемые в случаях несоответствия требованиям технических регламентов. Вводятся положения о принудительном отзыве продукции.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Разумеется, также в паре применимы нормы КоАП РФ или даже УК РФ, связанные с недобросовестным поведением участников рынка, от штрафов до лишения свободы (например, если речь идет о предоставлении недостоверных образцов продукции или оказании услуги, угрожающей жизни и здоровью), а также нормы ФЗ "О защите прав потребителей" и ГК РФ с т.з. вымещения ущерба или штрафов.

Повышаются ответственность и стимулы предприятий по соблюдению обязательных требований безопасности: предусмотрены новые для российского законодательства процедуры, направленные на ограничение возможного ущерба в случае выпуска на рынок опасной продукции. Ответственность предприятий в случае фактического нарушения технических регламентов существенно усиливается, причем наиболее жесткие формы имущественной ответственности предполагается применять только в судебном порядке.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Следует учесть, что в настоящее время комментируемый закон работает в паре с Федеральным законом от 31.07.2020 N 247-ФЗ "Об обязательных требованиях в Российской Федерации", запустившим "регуляторную гильотину", а также определяющим круг документов, которые могут устанавливать обязательные требования, к их числу относятся следующие:

- Обязательные требования устанавливаются федеральными законами, Договором о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года, актами, составляющими право Евразийского экономического союза (это, например, "ТР ЕАЭС 042/2017. Технический регламент Евразийского экономического союза "О безопасности оборудования для детских игровых площадок"), положениями международных договоров Российской Федерации, не требующими издания внутригосударственных актов для их применения и действующими в Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными нормативными правовыми актами.

- В случаях и пределах, которые установлены федеральными законами, обязательные требования могут быть установлены указами Президента Российской Федерации.

- В случаях и пределах, которые установлены федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, обязательные требования могут быть установлены нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, федеральных органов исполнительной власти (это, например, многочисленные СанПиНы, ФНП).

Обратите внимание, что под сферу комментируемого закона не попадают ГОСТы, СТО, СП. Они лежат в поле правового регулирования Федерального закона от 29.06.2015 N 162-ФЗ "О стандартизации в Российской Федерации".

Комментарий к главе 1. Общие положения

Комментарий к статье 1


1. В пункте 1 комментируемой статьи определен предмет регулирования комментируемого Закона.

С принятием комментируемого Закона регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и регулирование отношений в области оценки соответствия осуществлялось одним законодательным актом - комментируемым Законом. Правовое регулирование отношений в названных областях согласно определению, данному в ст.2 этого Закона, и представляет собой техническое регулирование.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Комментируемый закон не раскрывает сами термины (строительство, хранение и т.д.), в отличие от термина "продукция" (см. комментарий к ст.2), т.е. данный закон действует в связке с профильными НПА, которые содержат соответствующие термины. Так, например, п.13 ст.1 ГрК РФ содержит термин строительство. Т.е. при возникновении спорных вопросов по применению терминологии указанного закона, нужно будет прибегать к помощи смежного профильного законодательства.

С принятием и вступлением с 1 июля 2016 г. в силу Закона 2015 г. о стандартизации предмет регулирования комментируемого Закона сужен, поскольку Закон 2015 г. о стандартизации согласно ч.1 его ст.1 устанавливает правовые основы стандартизации в России, в т.ч. функционирования национальной системы стандартизации.

Соответственно вопросы статуса документов в области стандартизации, порядка их принятия, их возможные виды и пр. в настоящее время регулируются ФЗ "О стандартизации" (что, однако, не подразумевает под собой автоматическую отмену документов в области стандартизации, принятых в период действия комментируемого закона).

В п.1 комментируемой статьи прямо перечислены все стадии "жизненного" цикла ОТР - от процессов проектирования (включая изыскания), до утилизации (или сноса для объектов недвижимости). Законом 2011 г. N255-ФЗ, принятым в части ускорения интеграционных процессов по сближению законодательств государств-членов таможенного союза в рамках ЕврАзЭС и Европейского союза, снижения технических барьеров в торговле, создания национального органа по аккредитации, уточнено, что речь идет о требованиях к продукции, в т.ч. зданиям и сооружениям (при этом в юридико-технических целях введено сокращенное обозначение "продукция"), или к продукции и связанным с требованиями к продукции перечисленным процессам.

2. Пункт 2 комментируемой статьи исключает из предмета регулирования комментируемого Закона: установление требований к функционированию единой сети связи РФ, связанных с обеспечением целостности, устойчивости функционирования указанной сети связи и ее безопасности; отношения, связанные с обеспечением целостности единой сети связи РФ и использованием радиочастотного спектра.

Указанные вопросы регулируются Федеральным законом от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи", который согласно его преамбуле устанавливает правовые основы деятельности в области связи на территории РФ на находящихся под юрисдикцией РФ территориях, определяет полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи.

Несмотря на то что указанные в п.2 комментируемой статьи требования и отношения исключены из предмета регулирования комментируемого Закона, технический регламент, подтверждение соответствия которому средств связи является обязательным, согласно п.2 ст.41 Федерального закона "О связи" должен приниматься в соответствии с законодательством РФ о техническом регулировании. В п.1 указанной статьи предусмотрено, что для обеспечения целостности, устойчивости функционирования и безопасности единой сети электросвязи России является обязательным подтверждение соответствия установленным требованиям средств связи, используемых в: 1) сети связи общего пользования; 2) технологических сетях связи и сетях связи специального назначения в случае их присоединения к сети связи общего пользования. В развитие данных положений есть целая плеяда подзаконных правовых актов, которые, хотя и не являются техрегламентами в значении комментируемого закона, но содержат соответствующие требования, например, Приказ Минкомсвязи России от 26.02.2018 N 86 "Об утверждении Правил применения оборудования систем коммутации, включая программное обеспечение, обеспечивающего выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Часть IV. Правила применения оборудования систем коммутации, включая программное обеспечение и технические средства накопления голосовой информации, обеспечивающего выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий", Приказ Минкомсвязи России от 28.10.2008 N 86 "Об утверждении Правил применения абонентских радиостанций с цифровой модуляцией сетей подвижной радиосвязи стандарта DMR" и пр.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

3. В пункте 3 комментируемой статьи определен перечень стандартов, на которые не распространяется действие комментируемого Закона, т.е. перечислены требования, при разработке, принятии, применении и исполнении которых комментируемый Закон не применяется.

Социально-экономические, организационные, санитарно-гигиенические, лечебно-профилактические, реабилитационные меры в области охраны труда.

Все эти стандарты подразумевают правовое регулирование в смежных Федеральных законах и подзаконных правовых актах, изданных в их развитие.

Как следует из ч.1 ст.5 ТрК РФ, законодательство об охране труда является частью трудового законодательства, которое состоит из названного Кодекса, иных федеральных законов и законов субъектов РФ, содержащих нормы трудового права. В ч.1 ст.209 данного Кодекса определено, что охрана труда - это система сохранения жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности, включающая в себя правовые, социально-экономические, организационно-технические, санитарно-гигиенические, лечебно-профилактические, реабилитационные и иные мероприятия.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Федеральные государственные образовательные стандарты.

Понятие "федеральный государственный образовательный стандарт" определено в п.6 ст.2 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" - совокупность обязательных требований к образованию определенного уровня и (или) к профессии, специальности и направлению подготовки, утвержденных в зависимости от уровня образования федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере общего образования, или федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере высшего образования.

В соответствии с названным Законом действует постановление Правительства РФ от 12.04.2019 N 434 "Об утверждении Правил разработки, утверждения федеральных государственных образовательных стандартов и внесения в них изменений и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации".

Положения (стандарты) о бухгалтерском учете.

В Федеральном законе от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" используется понятие "стандарт бухгалтерского учета", которое определено в п.3 его ст.3 как документ, устанавливающий минимально необходимые требования к бухгалтерскому учету, а также допустимые способы ведения бухгалтерского учета. Норма ч.1 ст.21 данного закона к документам в области регулирования бухгалтерского учета относит: 1) федеральные стандарты (например, ФСБУ 28/2023 "Инвентаризация", который становится обязательным с 01.04.2025, но может применяться раньше, если организация примет соответствующее решение, ФСБУ 27/2021 "Документы и документооборот в бухгалтерском учете" и пр.); 2) отраслевые стандарты (например, Положение Банка России от 18.11.2015 N 505-П ("Отраслевой стандарт бухгалтерского учета операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, некредитными финансовыми организациями" и пр.); 3) нормативные акты Центрального банка Российской Федерации, предусмотренные ч.6 ст.21 данного закона, и документы для организации и ведения бухгалтерского учета Центральным банком Российской Федерации, предусмотренные частью 17 ст.21 данного закона; 4) рекомендации в области бухгалтерского учета; 5) стандарты экономического субъекта.

Правила (стандарты) аудиторской деятельности.

Исходя из терминологии Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" речь идет о стандартах аудиторской деятельности. Под стандартами аудиторской деятельности понимаются международные стандарты аудита (например, МСА 240 "Обязанности аудитора в отношении недобросовестных действий при проведении аудита финансовой отчетности" - Приказ Минфина России от 09.01.2019 N 2н и др.), принимаемые Международной федерацией бухгалтеров и признанные в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (Постановление Правительства РФ от 11.06.2015 N 576 "Об утверждении Положения о признании международных стандартов аудита подлежащими применению на территории Российской Федерации").

Стандарты эмиссии ценных бумаг и проспектов эмиссии ценных бумаг.

В соответствии с п.2 ст.42 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" Банк России утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг (Положение Банка России от 19.12.2019 N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг"), устанавливает порядок регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, проспектов ценных бумаг, отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, а также порядок допуска ценных бумаг иностранных эмитентов к размещению и (или) публичному обращению в Российской Федерации и порядок регистрации проспектов ценных бумаг иностранных эмитентов (Указание Банка России от 29.09.2021 N 5951-У "О порядке допуска Банком России ценных бумаг иностранных эмитентов к размещению и (или) публичному обращению в Российской Федерации и порядке регистрации Банком России проспектов ценных бумаг иностранных эмитентов").

Стандарты оценочной деятельности.

Стандартам оценочной деятельности посвящена статья 20 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", в которой предусмотрено, что стандартами оценочной деятельности определяются требования к порядку проведения оценки и осуществления оценочной деятельности. В соответствии данной статьей стандарты оценочной деятельности подразделяются на федеральные стандарты оценки (например, Приказ Минэкономразвития России от 14.04.2022 N 200 "Об утверждении федеральных стандартов оценки и о внесении изменений в некоторые приказы Минэкономразвития России о федеральных стандартах оценки", которым утверждены "Федеральный стандарт оценки "Структура федеральных стандартов оценки и основные понятия, используемые в федеральных стандартах оценки (ФСО I)", "Федеральный стандарт оценки "Виды стоимости (ФСО II)", "Федеральный стандарт оценки "Процесс оценки (ФСО III)", "Федеральный стандарт оценки "Задание на оценку (ФСО IV)", "Федеральный стандарт оценки "Подходы и методы оценки (ФСО V)", "Федеральный стандарт оценки "Отчетом об оценке (ФСО VI)"), стандарты и правила оценочной деятельности. Разработка федеральных стандартов оценки осуществляется на основе международных стандартов оценки.

Стандарты распространения, предоставления или раскрытия информации.

Стандарты распространения, предоставления или раскрытия информации могут быть предусмотрены различными законодательными отраслями. В качестве примера можно упомянуть, что в соответствии с ч.1 ст.34 Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, органы регулирования тарифов обязаны раскрывать информацию в соответствии с утвержденными Правительством РФ стандартами раскрытия информации в сфере водоснабжения и водоотведения. Соответствующим актом является постановление Правительства РФ от 26.01.2023 N 108 "О стандартах раскрытия информации в сфере водоснабжения и водоотведения".

Стандарты предоставления государственных и муниципальных услуг.

В соответствии с п.2 ч.2 ст.12 Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" стандарт предоставления государственной или муниципальной услуги является разделом административного регламента. Задача такового установить пошаговый порядок предоставления государственной или муниципальной услуги и стандарт предоставления таковой. Требования к стандарту предоставления государственной или муниципальной услуги установлены положениями ст.14 данного Закона. Так, например, к государственным/муниципальным услугам в сфере строительства относятся выдача разрешений на строительство, разрешений на ввод объектов в эксплуатацию (в зависимости от органа, уполномоченного на выдачу указанных разрешений).

Профессиональные стандарты.

Понятие "профессиональный стандарт" определено в ст.195.1 ТК РФ - это характеристика квалификации, необходимой работнику для осуществления определенного вида профессиональной деятельности, в т.ч. выполнения определенной трудовой функции. Согласно ст.195.2 ТК РФ порядок разработки и утверждения профессиональных стандартов, а также установления тождественности наименований должностей, профессий и специальностей, содержащихся в едином тарифно-квалификационном справочнике работ и профессий рабочих (в нем содержатся квалификационные характеристики должностей работников в различных сферах, в т.ч. например, Приказ Минздравсоцразвития России от 23.04.2008 N 188 "Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел "Квалификационные характеристики должностей руководителей и специалистов архитектуры и градостроительной деятельности"), едином квалификационном справочнике должностей руководителей, специалистов и служащих, наименованиям должностей, профессий и специальностей, содержащимся в профессиональных стандартах, устанавливается Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. Соответствующим актом является постановление Правительства РФ от 10.04.2023 N 580 "О разработке и утверждении профессиональных стандартов". В сфере строительства можно указать, например, профстандарт "Специалист по организации строительства". Реестр таковых размещен на сайте Минтруда РФ.

Стандарты социальных услуг в сфере социального.

Согласно определению, данному в п.5 ст.3 Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 442-ФЗ "Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации", стандарт социальной услуги - это основные требования к объему, периодичности и качеству предоставления социальной услуги получателю социальной услуги, установленные по видам социальных услуг. Как предусмотрено в ч.3 ст.27 названного Закона, стандарт социальной услуги включает в себя: 1) описание социальной услуги, в т.ч. ее объем; 2) сроки предоставления социальной услуги; 3) подушевой норматив финансирования социальной услуги; 4) показатели качества и оценку результатов предоставления социальной услуги; 5) условия предоставления социальной услуги, в т.ч. условия доступности предоставления социальной услуги для инвалидов и других лиц с учетом ограничений их жизнедеятельности; 6) иные необходимые для предоставления социальной услуги положения.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Стандарты медицинской помощи.

Стандартам медицинской помощи посвящена ст.37 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации", согласно п.4 ч.1 которой стандарты медицинской помощи утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (например, печально известное Письмо Минздрава России от 08.07.2020 N 30-4/1178, утвердившее Рекомендации по порядку осуществления контроля качества оказания медицинской помощи пациентам с новой коронавирусной инфекцией COVID-19).

4. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что комментируемый Закон не регулирует отношения, связанные с разработкой, принятием, применением и исполнением ряда требований:

- санитарно-эпидемиологических требований, что логично при наличии профильного Федерального закона от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (который устанавливает, что документами в данной сфере являются санитарные нормы и правила);

- требований в области охраны окружающей среды. В данном случае также есть профильный Федеральный закон - Федеральный закон от 10 января 2002 г. N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды";

- требований в области охраны труда. В данном случае мы также имеем специальное правовое регулирование в виде ТК РФ;

- требований к осуществлению деятельности в области промышленной безопасности, безопасности технологических процессов на опасных производственных объектах. Профильным законом является Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов", который также подразумевает издание профильных подзаконных нормативных правовых актов - ФНП (например, Приказ Ростехнадзора от 15.12.2020 N 536 "Об утверждении федеральных норм и правил в области промышленной безопасности "Правила промышленной безопасности при использовании оборудования, работающего под избыточным давлением");

- требований к обеспечению надежности и безопасности электроэнергетических систем и объектов электроэнергетики. Профильным законом является Федеральный закон от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", который устанавливает правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, определяет полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики (в т.ч. производства в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии) и потребителей электрической энергии;

- требований к обеспечению безопасности космической деятельности. Профильным законом является Закон РФ от 20 августа 1993 г. N 5663-1 "О космической деятельности".

Исключение составляют случаи разработки, принятия, применения и исполнения таких требований к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, что логично, т.к. значительная часть вопросов строительства закрыта или профильным техническим регламентом (ТР "О безопасности зданий и сооружений"), или смежными техническими регламентами.

- также из-под области применения комментируемого закона выведены вопросы правового регулирования атомной энергетики. Правовую основу и принципы регулирования отношений, возникающих при использовании атомной энергии, определяет Федеральный закон "Об использовании атомной энергии";

- кроме того, Федеральным законом от 28.11.2018 N 449-ФЗ из области применения указанного закона исключены требования в сфере обращения лекарственных средств.

Комментарий к ст.2


В данной статье определен понятийный аппарат, который используется комментируемым Законом. Соответственно, если в практике мы видим другие нормативные правовые акты в области технического регулирования, то они должны использовать данную терминологию или могут вводить свою, но не противоречащую понятийному аппарату комментируемой статьи.

В комментируемой статье определения понятий расположены в алфавитном порядке (за исключением тех, которые вводились вновь). Рассматривать же эти определения представляется целесообразным в их логической последовательности (соответственно концепции комментируемого Закона), при этом сгруппировав связанные между собой понятия.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Техническое регулирование.

Это ключевое понятие, вокруг которого строится вся область применения комментируемого закона и нормативных правовых актов в его развитие. В его определении нашли отражение все три сферы отношений, которые данный Закон регулирует.

Первая из указанных сфер означает принятие и применение технических регламентов, вторая - стандартизацию, а третья - осуществление подтверждения соответствия.

Следует учесть, что комментируемый закон работает в паре с Федеральным законом от 31.07.2020 N 247-ФЗ "Об обязательных требованиях в Российской Федерации". Учитывая эти обстоятельства, нужно понимать, что обязательные требования устанавливаются федеральными законами, Договором о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года, актами, составляющими право Евразийского экономического союза, положениями международных договоров Российской Федерации, не требующими издания внутригосударственных актов для их применения и действующими в Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными нормативными правовыми актами.

В случаях и пределах, которые установлены федеральными законами, обязательные требования могут быть установлены указами Президента Российской Федерации. В сфере стройки - редкий вид документов, например, Указ Президента РФ от 16.05.1997 N 485 "О гарантиях собственникам объектов недвижимости в приобретении в собственность земельных участков под этими объектами".

В случаях и пределах, которые установлены федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, обязательные требования могут быть установлены нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, федеральных органов исполнительной власти. Это СанПиНы, ФНП и т.д.

Продукция. Идентификация продукции. Впервые выпускаемая в обращение продукция.

Продукция является первейшим объектом технического регулирования (далее также - ОТР), что предопределяет и необходимость ее однозначной идентификации (о правилах идентификации продукции см. комментарий к ст.7 Закона). Это материальные объекты - различные виды продукции, в т.ч. здания, сооружения (то, что ГрК РФ обобщает, называя объекты капитального строительства);

Определение понятия "впервые выпускаемая в обращение продукция" особенно актуально становится сейчас, с учетом переориентирования рынков РФ на новые. Однако, это не только та продукция, которая ранее не находилась в обращении, но и свойства или характеристики которой были впоследствии изменены.

Технический регламент.

Данное понятие, как и понятие "техническое регулирование", также введено комментируемым Законом и также является принципиально новым для законодательства РФ. В определении понятия технический регламент четко прослеживаются две составляющие - формы нормативных правовых актов, которыми могут приниматься технические регламенты, и предназначение технических регламентов.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Технический регламент может быть принят:

международным договором РФ, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством РФ, или в соответствии с международным договором РФ, ратифицированным в порядке, установленном законодательством РФ;

указом Президента РФ;

постановлением Правительства РФ;

нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию.

К слову, в сфере строительства на национальном уровне в настоящее время действуют только 3 техрегламента - 384ФЗ, 123ФЗ и Постановление Правительства РФ от 29.10.2010 N 870 "Об утверждении технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления" (не учитываю узкопрофильные, типа Постановления Правительства РФ от 12.08.2010 N 623 "Об утверждении технического регламента о безопасности объектов внутреннего водного транспорта"). Всего то или иное отношение к стройке имеет 19 техрегламентов. Основная масса из них ТР ТС, например, "ТР ТС 011/2011. Технический регламент Таможенного союза. Безопасность лифтов", 2 ТР ЕАЭС, например, "ТР ЕАЭС 042/2017. Технический регламент Евразийского экономического союза "О безопасности оборудования для детских игровых площадок".

В данном в комментируемой статье определении понятия "техническое регулирование" также предусмотрено, что в технических регламентах устанавливаются обязательные для применения и исполнения требования к ОТР. В соответствии с п.1 ст.7 комментируемого Закона технические регламенты с учетом степени риска причинения вреда устанавливают минимально необходимые требования, обеспечивающие виды безопасности, перечисленные в указанной норме.

Безопасность. Риск.

В юридико-технических целях в комментируемом Законе сокращенным понятием "безопасность" обозначается понятие "безопасность продукции и связанных с ней процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации".

В определении понятия "безопасность", данном в комментируемой статье, обозначены те жизненно важные интересы личности, общества и государства, в целях обеспечения защищенности которых согласно п.1 ст.6 комментируемого Закона принимаются технические регламенты: жизнь и здоровье граждан, имущество физических и юридических лиц, государственное и муниципальное имущество; окружающая среда, жизнь и здоровье животных и растений.

Виды безопасности, в целях обеспечения которых технические регламенты устанавливают минимально необходимые требования, определены в п.1 ст.7 комментируемого Закона: безопасность излучений; биологическая безопасность; взрывобезопасность; механическая безопасность; пожарная безопасность; безопасность продукции (технических устройств, применяемых на опасном производственном объекте); термическая безопасность; химическая безопасность; электрическая безопасность; радиационная безопасность населения; электромагнитная совместимость в части обеспечения безопасности работы приборов и оборудования.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Обратите внимание, что вопросы качества не рассматриваются в комментируемом законе. Это - область ФЗ "О стандартизации".

Ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры.

Определение рассматриваемого понятия включено в комментируемую статью в связи с тем, что данное понятие на законодательном уровне введено комментируемым Законом (именно как единое понятие, поскольку понятия ветеринарно-санитарных, ветеринарных или фитосанитарных мер использовались и ранее). Комплексное понятие ветеринарно-санитарных и фитосанитарных мер используется в положениях п.9 ст.7 комментируемого Закона, определяющих требования к содержанию технических регламентов в части защиты от биологических опасностей, как от опасности, имеющую сложную природу.

Международный стандарт. Региональная организация по стандартизации. Региональный стандарт. Стандарт иностранного государства. Региональный свод правил. Свод правил иностранного государства.

В данном случае мы имеем несколько нелогичное правовое регулирование, поскольку схожие документы (национальный стандарт, свод правил) имеют правовое регулирование в рамках ФЗ "О стандартизации".

Нелогичность связана с тем, что в силу ст.4 ФЗ "О стандартизации", по общему правилу, документы в области стандартизации - добровольны. Да и дальнейшие положения комментируемого закона не относят поименные в данной статье документы к числу обязательных.

Оценка соответствия. Подтверждение соответствия. Форма подтверждения соответствия. Схема подтверждения соответствия.

Данные понятия, каждое из которых является общим для следующего из указанных, на законодательном уровне введены комментируемым Законом. Формами оценки соответствия согласно п.3 ст.7 комментируемого Закона являются испытание, регистрация, подтверждение соответствия, приемка и ввод в эксплуатацию объекта, строительство которого закончено, и иные формы. Таким образом, подтверждение соответствия является лишь одной из форм оценки соответствия.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Следует учесть, что сами техрегламенты могут вводить своди процедуры оценки соответствия. Так, например, ст.39 384ФЗ устанавливает следующие положения: обязательная оценка соответствия зданий и сооружений, а также связанных со зданиями и с сооружениями процессов проектирования (включая изыскания), строительства, монтажа, наладки и утилизации (сноса) осуществляется в форме:

1) заявления о соответствии проектной документации требованиям настоящего Федерального закона;

2) государственной экспертизы результатов инженерных изысканий и проектной документации;

3) строительного контроля;

4) государственного строительного надзора;

5) заявления о соответствии построенного, реконструированного или отремонтированного здания или сооружения проектной документации;

6) заявления о соответствии построенного, реконструированного или отремонтированного здания или сооружения требованиям настоящего Федерального закона;

7) ввода объекта в эксплуатацию.

Декларирование соответствия. Сертификация.

Рассматриваемые понятия представляют собой разные по статусу формы подтверждения соответствия. В силу ст.20 комментируемого Закона в форме декларирования соответствия и обязательной сертификации осуществляется обязательное подтверждение соответствия, а в форме добровольной сертификации - добровольное подтверждение соответствия.

В п.1 ст.21 данного Закона предусмотрено, что добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия документам по стандартизации, системам добровольной сертификации, условиям договоров. Обязательное же подтверждение соответствия согласно п.1 ст.23 Закона проводится исключительно на соответствие требованиям технического регламента. Там же установлено, что объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории РФ (не путать со страной-изготовителем, она может быть любая).

С учетом приведенных положений в данных в комментируемой статье определениях понятий заложено, что при сертификации осуществляется подтверждение соответствия ОТР требованиям технических регламентов, документам по стандартизации или условиям договоров, а при декларировании соответствия - только продукции и только требованиям технических регламентов. В определение понятия "сертификация" включено указание на субъекта, осуществляющего подтверждение соответствия - орган по сертификации.

Бытует заблуждение, что Постановление Правительства РФ от 23.12.2021 N 2425 "Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подлежащей декларированию соответствия, внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2020 г. N 2467 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" устанавливает исчерпывающий перечень продукции, которая подлежит оценке соответствия. Это не так, поскольку, напомню, помимо национального законодательства, в частности, комментируемого закона РФ действует в рамках ТС, ЕАЭС. И в рамках указанных организаций есть свои процедуры оценки соответствия. Например, Решение Комиссии Таможенного союза от 28.05.2010 N 299 "О применении санитарных мер в Евразийском экономическом союзе", в рамках которого предусмотрены свои процедуры оценки соответствия.

Декларация о соответствии. Сертификат соответствия.

Данные понятия обозначают документы, которыми удостоверяются результаты осуществления подтверждения соответствия в зависимости от используемой формы подтверждения соответствия: при декларировании соответствия таким документом является декларация о соответствии, принятием заявителем которой и осуществляется подтверждение соответствия (см. коммент. к ст.24 Закона); при проведении сертификации (независимо от того, является она добровольной или обязательной) таким документом является сертификат соответствия, выдаваемый органом по сертификации заявителю (см. коммент. к ст.21, 25 и 26 Закона; Законом 2016 г. N 104-ФЗ в связи с принятием Закона 2015 г. о стандартизации в определении указание на положения стандартов, сводов правил заменено указанием на документы по стандартизации).

Как установлено в п.3 ст.23 комментируемого Закона, при осуществлении обязательного подтверждения соответствия декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу и действуют на всей территории РФ в отношении каждой единицы продукции, выпускаемой в обращение на территории РФ во время действия декларации о соответствии или сертификата соответствия, в течение срока годности или срока службы продукции, установленных в соответствии с законодательством РФ.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Одновременно комментируемая статья содержит термин недействительность декларации о соответствии и недействительность сертификата соответствия. Появление этого термина, как минимум логично, т.к. это не просто юридически значимое действие или административная процедура, но и результат - запись в реестре.

Тут же есть термин "эксперт-аудитор" - физическое лицо, которое является работником органа по сертификации, обладает знаниями и навыками проведения работ по подтверждению соответствия в определенной области, включено в единый реестр экспертов-аудиторов и участвует в работах по обязательной сертификации, выполняемых органом по сертификации.

Заявитель.

Обратите внимание, что заявителем может быть не только юрлицо, но и физическое которое для подтверждения соответствия принимает декларацию о соответствии или обращается за получением сертификата соответствия, получает сертификат соответствия. В данном случае мы имеем правовую лакуну, которая нивелируется правоприменительной практикой - заявителями вполне могут быть и ИП, и даже самозанятые.

Знак соответствия. Знак обращения на рынке.

Есть два схожих по звучанию, но разных по смыслу понятия - знак соответствия и знак обращения на рынке. Первый из них служит для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации, второй - для информирования приобретателей о соответствии выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов (см. коммент. к ст.15, 22 и 27 Закона).

Понятие "потребитель" определено в преамбуле Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" как гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Кроме того, в комментируемой статье есть термин - выпуск продукции в обращение. Термин, безусловно важный, т.к. с ним связаны вопросы по ведению контрольно-надзорной деятельности за обращением продукции, а также, при плохом сценарии, привлечение к уголовной ответственности по ст.238 УК РФ.

Орган государственного контроля (надзора)

Это понятие неразрывно связано с Федеральном законом от 31.07.2020 N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации".

Система сертификации. Орган по сертификации.

Орган по сертификации должен быть аккредитован в рамках Федерального закона от 28.12.2013 N 412-ФЗ "Об аккредитации в национальной системе аккредитации". Поскольку речь идет именно об обязанности, то речь идет об аккредитации Федеральной службой аккредитации.

Системы сертификации - это системы норм, правил, критериев качества продукции, методов их выявлений и оценки соответствия необходимым параметрам.

На данный момент в России выделяется более 100 различных систем сертификации, которые в свою очередь подразделяются на обязательные и добровольные системы сертификации.

Обязательная система сертификации подразумевает, что проверка соответствия качества товара или услуги в этой системе установлена законодательно как обязательная, и реализация данного товара невозможна без оформления соответствующих документов в данной системе. Так, например, в числе важных систем, имеющих отношение к строительству, я бы отнесла систему сертификации ГОСТ Р, систему санитарно-эпидемиологической сертификации, систему сертификации продукции и услуг в области пожарной безопасности. Среди добровольных, например, Московская система добровольной сертификации в строительстве.

Комментарий к статье 3.


В комментируемой статье содержится перечень принципов технического регулирования.

В рамках реализации этого принципа в п.3 ст.7 комментируемого Закона установлено, что содержащиеся в технических регламентах обязательные требования к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, правилам и формам оценки соответствия, правила идентификации, требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения имеют прямое действие на всей территории РФ и могут быть изменены только путем внесения изменений и дополнений в соответствующий технический регламент. Как предусмотрено там же, не включенные в технические регламенты требования к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, правилам и формам оценки соответствия, правила идентификации, требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения не могут носить обязательный характер (даже, если в документе написано обратное). Это важно, поскольку сужает возможность, например, при проведении экспертизы проектной документации, сослаться на некий документ, который не имеет обязательного характера, но того момента, как на него сослались в задании на проектирование. Сейчас эта норма работает в паре с самими техническими регламентами, которые сами содержат нормы о возможности издания перечней документов в области стандартизации в их развитие. Классический пример - ч.2 ст.5 384ФЗ, а также постановление Правительства РФ от 28.05.2021 N 815 "Об утверждении перечня национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений", и о признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 4 июля 2020 г. N 985".

Принцип соответствия технического регулирования уровню развития национальной экономики, развития материально-технической базы, а также уровню научно-технического развития.

Как отмечается в Методических рекомендациях по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов, утв. Приказом Минпромторга России от 21.07.2017 N 2380 "О Методических рекомендациях по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов" (о данном документе см. коммент. к ст.7 Закона), данный принцип предписывает проводить сравнительный анализ: экономической целесообразности устанавливаемых требований (т.е. оценить, что рациональнее - ужесточение требований безопасности, вплоть до полного исключения воздействия опасности, или принятие других меры защиты); перспективности выпуска продукции; существования надежных с метрологической точки зрения методов определения характеристик и необходимых апробированных методов расчета.

Принцип независимости органов по аккредитации, органов по сертификации от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей, в т.ч. потребителей.

Этому принципу соответствует такой один из указанных в п.2 ст.31 комментируемого Закона принципов, на основе которых осуществляется аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, как компетентность и независимость органов, осуществляющих аккредитацию. Рассматриваемый принцип логично дополнен такими принципами технического регулирования, названными непосредственно в комментируемой статье, как недопустимость совмещения одним органом полномочий по государственному контролю (надзору), за исключением осуществления федерального государственного контроля (надзора) за деятельностью аккредитованных лиц, с полномочиями по аккредитации или сертификации и недопустимость совмещения одним органом полномочий по аккредитации или подтверждению соответствия.

Принцип единой системы и правил аккредитации.

С учетом определения понятия "аккредитация", изложенного в ст.2 комментируемого Закона данный принцип означает наличие совокупности участников, норм, правил, методик, условий, критериев и процедур, в рамках которых осуществляется официальное признание органом по аккредитации компетентности физического или юридического лица выполнять работы в определенной области оценки соответствия.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Принцип единства правил и методов исследований (испытаний) и измерений при проведении процедур обязательной оценки соответствия.

В рамках реализации этого принципа в п.11 ст.7 комментируемого Закона установлена процедура утверждения Правительством РФ или федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию в соответствии с требованиями законодательства РФ в области обеспечения единства измерений перечня документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в т.ч. правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия. В числе таких документов можно привести, например, Распоряжение Правительства РФ от 10.06.2011 N 1005-р "Об утверждении перечня документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления и осуществления оценки соответствия". Правда, издание таких перечней - это право, а не обязанность в развитие каждого технического регламента издавать подобный перечень, например, в развитие базового в сфере строительства ТР "О безопасности зданий и сооружений" такого перечня нет.

Иногда аналогичные перечни включаются в ТР ТС как части данных документов.

В случае отсутствия указанных документов в области стандартизации применительно к отдельным требованиям технического регламента или объектам технического регулирования до дня вступления в силу технического регламента утверждаются в соответствии с требованиями законодательства РФ в области обеспечения единства измерений правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в т.ч. правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия.

Комментируемый закон работает в паре с Федеральным законом от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений", область применения которого не только охватывает область применения комментируемого закона, но и шире.

Принцип единства применения требований технических регламентов независимо от видов или особенностей сделок.

В развитие данного принципа в п.6 ст.7 комментируемого Закона предусмотрено, что технические регламенты применяются одинаковым образом и в равной мере независимо от вида нормативного правового акта, которым они приняты, страны и (или) места происхождения продукции или осуществления связанных с требованиями к продукции процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, видов или особенностей сделок и (или) физических и (или) юридических лиц, являющихся изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями, в т.ч. потребителями с учетом положений п.9 указанной статьи. Т.е. все техрегламенты формально имеют одинаковую юридическую силу и не заменяют друг друга, а дополняют.

В данном случае необходимо учитывать, что реальная картинка несколько будет отличаться от идеальной, указанной данным законом, что связано с появлением достаточно большого числа технических регламентов, в т.ч. имеющих отношение к строительству, на уровне ТС и ЕАЭС и перечней в их развитие, поскольку мало какие технические регламенты являются самодостаточными с т.з. возможности их применения без перечней в их развитие. Нужно понимать, что в отношении даже самых простых с технической точки зрения объектов действуют ни один или два технических регламентов, а, как минимум, 4 и более и, соответственно, перечней в их развитие. И в данном случае на практике придется столкнуться с тем, что в разных перечнях в развитие данных технических регламентов будут фигурировать документы в области стандартизации разных редакций (как по году выпуска, так и по изменениям). Чтобы выполнить минимальные требования в рамках того или иного технического регламента логично будет применять те документы, которые содержатся в соответствующих перечнях, пусть и добровольных. В противном случае придется подтверждать соответствие объекта требованиям соответствующего технического регламента каким-то альтернативным способом из указанных в самом техническом регламенте, например, СТУ, расчет пожарных рисков и т.д. Соответственно, во избежание ситуации, когда требования одного Вы выполнили, но не выполнили требования другого (за счет того, что в перечне в развитие другого технического регламента указана другая, более жесткая редакция документа в области стандартизации), лучше собрать мозаику из документов из перечней, перепроверить, а каком из них содержатся более жесткие требования (для этого нужно провести расчеты, которые будут нелишними при проведении экспертизы, если у экспертной организации также возникнут сомнения), и заложить соответствующие решения по наиболее жесткому документу.

Принцип недопустимости ограничения конкуренции при осуществлении аккредитации и сертификации.

Организационные и правовые основы защиты конкуренции определяет Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", что и закреплено в ч.1 его ст.1. Данный Закон определяет основы в т.ч. предупреждения и пресечения: 1) монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; 2) недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Банком России.

Принцип недопустимости совмещения одним органом полномочий по аккредитации и подтверждению соответствия.

Принцип вполне логичный, т.е. организация, подтверждающая соответствие, должна пройти аккредитацию. Т.е. возможен конфликт интересов.

Принцип недопустимости внебюджетного финансирования государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Этому принципу технического регулирования соответствуют такие основные принципы защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, названные в Федеральном законе от 31.07.2020 N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации".

Принцип недопустимости одновременного возложения одних и тех же полномочий на два и более органа государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Данному принципу технического регулирования соответствует такой основной принцип защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, указанный в ч.8 ст.66 Федерального закона от 31.07.2020 N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации": Основанием для отказа в согласовании проведения внепланового контрольного (надзорного) мероприятия может быть, в т.ч. проверка соблюдения одних и тех же обязательных требований в отношении одного объекта контроля несколькими контрольными (надзорными) органами. Изложенный принцип логично дополняется принципом, указанным комментируемой статье, - принципом разграничения полномочий федеральных органов исполнительной власти в соответствующих сферах деятельности, уполномоченных на осуществление федерального государственного контроля (надзора), органов государственной власти субъектов РФ в соответствующих сферах деятельности, уполномоченных на осуществление регионального государственного контроля (надзора), на основании федеральных законов и законов субъектов РФ.

Комментарий к статье 4


1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет состав законодательства РФ о техническом регулировании. В структуре данного законодательства можно выделить три уровня:

- комментируемый Закон;

- иные федеральные законы, принимаемые в соответствии с комментируемым Законом;

- иные нормативные правовые акты РФ, принимаемые в соответствии с комментируемым Законом.

Сфера технического регулирования - исключительная компетенция РФ. Субъекты РФ, а, тем более, ОМСУ полномочиями в данной сфере не обладают.

В связи с этим периодически возникает вопрос, а какой статус у РМД, ТСН и т.д., ведь до введения комментируемого закона в действие, они были обязательными в рамках "СНиП 10-01-94. Система нормативных документов в строительстве. Основные положения". Формально они не отменены, однако, перешли в число добровольных, т.к. перечень документов в области стандартизации не является исчерпывающим.

Эти положения полностью корреспондируют с положениям п."р" ст.7, ч.1 ст.76, ч.1 ст.90 и ч.1 ст.115 Конституции России в части разделения полномочий между РФ и субъектами, а также различными ИОГВ.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти в соответствии с п.1 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утв. постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 издаются на основе и во исполнение федеральных конституционных законов, федеральных законов, указов и распоряжений Президента РФ, постановлений и распоряжений Правительства РФ, а также по инициативе федеральных органов исполнительной власти в пределах их компетенции.

П.2 указанных Правил фиксирует виды документов, в виде которых могут быть изданы НПА (например, в виде постановлений, приказов, распоряжений, правил, …., но не письма и телеграммы). Обратите внимание, именно по этой причине, например, Минстрой России, когда дает какой-то комментарий, он всегда делает оговорку, что это на НПА, а просто разъяснение.

В соответствии с п.10 Правил нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций, имеющие межведомственный характер, независимо от срока их действия, в т.ч. акты, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, подлежат государственной регистрации. Государственная регистрация нормативных правовых актов, согласно п.11 Правил, осуществляется Минюстом России, которое ведет Государственный реестр нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. Разъяснения о применении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации утверждены приказом Минюста России от 4 мая 2007 г. N 88. Именно данный критерий (наличие или отсутствие реквизитов регистрации, позволяет быстро понять статус документа - НПА, т.е., по умолчанию обязательный, с учетом требований "регуляторной гильотины" или НТД (документ в области стандартизации, даже хорошо "маскирующийся" под НПА).

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Существенные признаки, характеризующие нормативный правовой акт, определены в п.9 постановления Пленума ВС России от 29 ноября 2007 г. N 48 "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов полностью или в части" издание его в установленном порядке управомоченным органом государственной власти, органом местного самоуправления или должностным лицом, наличие в нем правовых норм (правил поведения), обязательных для неопределенного круга лиц, рассчитанных на неоднократное применение, направленных на урегулирование общественных отношений либо на изменение или прекращение существующих правоотношений.

Особо акцентирую внимание, что СП, ГОСТы, СТУ и т.д. не относятся к документам о техническом регулировании, а являются документами в области стандартизации, чей статус определен ФЗ "О стандартизации". Это нормативно-технические документы, и они не проходят регистрацию в Минюсте. Именно по данному критерию удобно разделять документы, входящие в компетенцию комментируемого закона, и не входящие.

2. В п.2 комментируемой статьи определено соотношение комментируемого Закона с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, касающимися сферы применения данного Закона (с учетом нормы п.1 данной статьи речь идет не об актах законодательства РФ о техническом регулировании): такие акты подлежат применению только в части, не противоречащей комментируемому Закону.

Данное положение предопределяет характер комментируемого Закона как основного акта специального законодательства, регламентирующего сферу технического регулирования (о сфере применения комментируемого Закона см. коммент. к ст.1 Закона). Необходимо обратить внимание на то, что согласно рассматриваемой норме данный Закон является актом специального законодательства и по отношению к законодательным актам, прямо или косвенно предусматривающим осуществление контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

3. Согласно п.3 комментируемой статьи федеральные органы исполнительной власти вправе издавать в сфере технического регулирования акты только рекомендательного характера, кроме регулирования требований к оборонной продукции (работ, услуг), поставляемой по государственному оборонному заказу, продукции (работ, услуг), используемой в целях защиты сведений, составляющих государственную тайну или относимых к охраняемой в соответствии с законодательством Российской Федерации иной информации ограниченного доступа, продукции (работ, услуг), сведения о которой составляют государственную тайну, продукции, для которой устанавливаются требования, связанные с обеспечением безопасности в области использования атомной энергии, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации, захоронения указанной продукции, а также технических регламентов, издаваемых на уровне Правительства РФ.

Исключениями являются только случаи, установленные ст.5 и 9_1 комментируемого Закона (см. комментарий к указанным статьям).

В отношении рассматриваемой нормы целесообразно привести следующую правовую позицию, изложенную в определении Судебной коллегии по гражданским делам ВС России от 26 сентября 2007 г. по делу N 6-Г07-8: в соответствии с комментируемым Законом понятие "технического регулирования" включает в себя установление обязательных требований, так и требований, предназначенных для добровольного применения (рекомендательного характера); обязательные требования устанавливаются в технических регламентах, а требования, предназначенные для применения на добровольной основе - в национальных стандартах, стандартах организаций, а также актах рекомендательного характера, которые в соответствии с п.3 комментируемой статьи могут издаваться федеральными органами исполнительной власти. Т.е., несмотря на то, что ранее изданные документы на уровне субъектов РФ или ОМСУ не отменены, хотя и стали рекомендательными, новые документы в сфере технического регулирования на данных уровнях приниматься не могут.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Согласно п.1 Положения о Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 5 июня 2008 г. N 438 "О Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации", федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции федерального органа по техническому регулированию, является Минпромторг России. Адрес официального сайта Минпромторга России в сети Интернет - https://www.minpromtorg.gov.ru.

Комментарий к статье 5


1. Данная статья определяет особенности технического регулирования в отношении:

оборонной продукции (работ, услуг), поставляемой по государственному оборонному заказу;

продукции (работ, услуг), используемой в целях защиты сведений, составляющих государственную тайну или относимых к охраняемой в соответствии с законодательством РФ иной информации ограниченного доступа;

продукции (работ, услуг), сведения о которой составляют государственную тайну;

продукции, для которой устанавливаются требования, связанные с обеспечением безопасности в области использования атомной энергии;

продукции (работ, услуг) и объектов, для которых устанавливаются требования, связанные с обеспечением ядерной и радиационной безопасности в области использования атомной энергии;

процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации, захоронения указанной продукции.

Следует отметить, что данные правоотношения регулируются узко-профильными федеральными законами, а также профильными Указами Президента РФ, т.е. комментируемые положения могут лишь установить рамочное правовое регулирование в своей сфере.

Среди основных законодательных актов, регулирующих указанные сферы, необходимо указать на следующие:

Федеральный закон от 29 декабря 2012 г. N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе, который согласно его ст.1 устанавливает правовые основы государственного регулирования отношений, связанных с формированием, особенностями размещения, выполнения государственного оборонного заказа и государственного контроля (надзора) в сфере государственного оборонного заказа, определяет основные принципы и методы государственного регулирования цен на товары, работы, услуги по государственному оборонному заказу;

Соответственно, учитываем Указ Президента РФ от 16.08.2004 N 1082 "Вопросы Министерства обороны Российской Федерации".

Кроме того, учитываем другие профильные Федеральные законы:

- Закон РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1 "О государственной тайне";

- Федеральный закон от 21 ноября 1995 г. N 170-ФЗ "Об использовании атомной энергии";

- Федеральный закон от 9 января 1996 г. N 3-ФЗ "О радиационной безопасности населения".

В соответствии с п.1 комментируемой статьи в отношении указанной в нем продукции и объектов, а также соответственно процессов их проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации, захоронения обязательными требованиями наряду с требованиями технических регламентов являются требования, установленные:

государственными заказчиками;

федеральными органами исполнительной власти;

и (или) государственными контрактами (договорами).

В п.1 комментируемой статьи прямо указаны федеральные органы исполнительной власти, которые уполномочены устанавливать такие требования:

ФСБ РФ согласно п.1 Положения о Федеральной службе безопасности Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 11 августа 2003 г. N 960 "Вопросы Федеральной службы безопасности Российской Федерации";

Минобороны РФ в соответствии с п.1 Положения о Министерстве обороны Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 16 августа 2004 г. N 1082 "Вопросы Министерства обороны Российской Федерации", таким органом является Минобороны России;

СВР с учетом ст.11 Федерального закона от 10 января 1996 г. N 5-ФЗ "О внешней разведке";

ФСТЭК России, которая подведомственна Минобороны России согласно п.1-3 Положения о Федеральной службе по техническому и экспортному контролю, утв. Указом Президента РФ от 16 августа 2004 г. N 1085 "Вопросы Федеральной службы по техническому и экспортному контролю";

Федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные в области государственного управления использованием атомной энергии. Их несколько, определенных постановлением Правительства РФ от 3 июля 2006 г. N 412 "О федеральных органах исполнительной власти и уполномоченных организациях, осуществляющих государственное управление использованием атомной энергии и государственное регулирование безопасности при использовании атомной энергии" (в ред. постановления Правительства РФ от 4 сентября 2012 г. N 882): Министерство обороны Российской Федерации, Министерство здравоохранения Российской Федерации, Министерство промышленности и торговли Российской Федерации, Министерство энергетики Российской Федерации, Министерство науки и высшего образования Российской Федерации, Федеральное агентство по недропользованию, Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии, Федеральное агентство морского и речного транспорта, Федеральное медико-биологическое агентство и Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом" осуществляют государственное управление использованием атомной энергии в отношении подведомственных организаций, а также организаций, координацию и регулирование деятельности которых осуществляют указанные федеральные органы исполнительной власти и уполномоченные организации; МЧС России, Минприроды России, Росприроднадзор, Ростехнадзор, Роспотребнадзор и ФМБА России.

Разработка и установление обязательных требований указанными федеральными органами исполнительной власти означает издание ими нормативных правовых актов, что является предусмотренным в п.3 ст.4 комментируемого Закона изъятием из общего правила о допустимости издания федеральными органами исполнительной власти в сфере технического регулирования актов только рекомендательного характера.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Статьей 14.49 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение изготовителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательных требований в отношении оборонной продукции (выполняемых работ, оказываемых услуг), поставляемой по государственному оборонному заказу, продукции (выполняемых работ, оказываемых услуг), используемой в целях защиты сведений, составляющих государственную тайну или относимых к охраняемой в соответствии с законодательством РФ иной информации ограниченного доступа, продукции (выполняемых работ, оказываемых услуг), сведения о которой составляют государственную тайну, продукции (выполняемых работ, оказываемых услуг) и объектов, связанных с обеспечением ядерной и радиационной безопасности в области использования атомной энергии, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации, захоронения, связанных с обязательными требованиями в отношении указанной продукции и объектов, установленными в соответствии с законодательством РФ о техническом регулировании и законодательством РФ о стандартизации, в т.ч. государственными заказчиками, федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными в области обеспечения безопасности, обороны, внешней разведки, противодействия техническим разведкам и технической защиты информации, государственного управления использованием атомной энергии, государственного регулирования безопасности при использовании атомной энергии, и (или) государственными контрактами (договорами). Ответственность предусмотрена как на должностных лиц, так и на организации (на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей).

2. Пунктом 2 комментируемой статьи предусматривается установление Президентом РФ и Правительством РФ особенностей технического регулирования в части разработки и установления обязательных требований, о которых идет речь в п.1 данной статьи, т.е. издание Президентом РФ соответствующих указов и Правительством РФ соответствующих постановлений.

Минобороны России, СВР России и ФСБ России, МЧС России, МВД России, ФСО России и ФСИН России соответственно их компетенции наделены полномочиями по разработке и установлению своими нормативными правовыми актами и технической документацией (конструкторской, технологической и программной документацией, техническими условиями, документами по стандартизации, инструкциями, наставлениями, руководствами и положениями) обязательных требований в области технического регулирования к оборонной продукции (работам, услугам), поставляемой по государственному оборонному заказу, продукции (работ, услуг), используемой в целях защиты сведений, составляющих государственную тайну или относимых к охраняемой в соответствии с законодательством РФ иной информации ограниченного доступа, продукции (работ, услуг), сведения о которой составляют государственную тайну, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации, захоронения указанной продукции.

На основании п.2 комментируемой статьи пунктом 1 постановлением Правительства РФ от 23 апреля 2013 г. N 362 "Об особенностях технического регулирования в части разработки и установления государственными заказчиками, федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными в области государственного управления использованием атомной энергии и государственного регулирования безопасности при использовании атомной энергии, и Государственной корпорацией по атомной энергии "Росатом" обязательных требований в отношении продукции, для которой устанавливаются требования, связанные с обеспечением безопасности в области использования атомной энергии, а также процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации и захоронения указанной продукции" установлено, что:

а) государственные заказчики, федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные в области государственного управления использованием атомной энергии и государственного регулирования безопасности при использовании атомной энергии, и ГК "Росатом" вправе разрабатывать не противоречащие федеральным нормам и правилам в области использования атомной энергии обязательные требования в отношении продукции, которая применяется на объектах использования атомной энергии и для которой устанавливаются требования, связанные с обеспечением безопасности в области использования атомной энергии (далее - продукция), а также процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации и захоронения продукции (далее - процессы);

б) в качестве документов, устанавливающих обязательные требования в отношении продукции и процессов, применяются нормативные правовые акты, устанавливающие требования к безопасному использованию атомной энергии, которые разрабатываются, согласовываются, утверждаются и вводятся в действие в соответствии с законодательством РФ об использовании атомной энергии, технические регламенты, техническая документация (проектная, конструкторская, технологическая и эксплуатационная документация) на продукцию или продукцию и процессы, документы в области стандартизации в отношении продукции и процессов;

в) наряду с обязательными требованиями в отношении продукции и процессов, установленными в документах, предусмотренных подпунктом "б" данного, обязательные требования в отношении продукции и процессов могут устанавливаться государственными заказчиками, федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными в области государственного управления использованием атомной энергии и государственного регулирования безопасности при использовании атомной энергии, и ГК "Росатом" в государственных контрактах (договорах).

В соответствии с п.2 указанного постановления федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные в области государственного управления использованием атомной энергии и государственного регулирования безопасности при использовании атомной энергии, и ГК "Росатом" осуществляют размещение на своих официальных сайтах в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" документов (части документов), предусмотренных подпунктом "б" п.1 данного постановления, устанавливающих обязательные требования в отношении продукции и процессов, с учетом ограничений, определяемых в соответствии с законодательством РФ о государственной и иной охраняемой законом тайне.

Кроме того, необходимо учитывать постановление Правительства РФ от 25.08.2017 N 1005 "Об особенностях технического регулирования в части разработки и установления обязательных требований в области пожарной безопасности государственными заказчиками, федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными в области обеспечения безопасности, обороны, внешней разведки, противодействия техническим разведкам и технической защиты информации, и Государственной корпорацией по атомной энергии "Росатом" в отношении оборонной продукции (работ, услуг), поставляемой по государственному оборонному заказу, а также процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации и захоронения указанной продукции".

3. Пункт 4 комментируемой статьи наделяет Правительство РФ полномочиями по установлению особенностей оценки соответствия продукции (работ, услуг), указанной в п.1 данной статьи, а также соответственно процессов ее проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации, захоронения.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

На основании п.4 комментируемой статьи издан ряд профильных постановлений Правительства РФ:

постановление Правительства РФ от 21 апреля 2010 г. N 266 "Об особенностях оценки соответствия продукции (работ, услуг), используемой в целях защиты сведений, составляющих государственную тайну или относимых к охраняемой в соответствии с законодательством Российской Федерации иной информации ограниченного доступа, и продукции (работ, услуг), сведения о которой составляют государственную тайну, предназначенной для эксплуатации в загранучреждениях Российской Федерации, а также процессов ее проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации и захоронения, об особенностях аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия указанной продукции (работ, услуг), и о внесении изменения в Положение о сертификации средств защиты информации";

постановление Правительства РФ от 11 октября 2012 г. N 1036 "Об особенностях оценки соответствия оборонной продукции (работ, услуг), поставляемой по государственному оборонному заказу, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации и захоронения указанной продукции";

постановление Правительства РФ от 15 июня 2016 г. N 544 "Об особенностях оценки соответствия продукции, для которой устанавливаются требования, связанные с обеспечением безопасности в области использования атомной энергии, а также процессов ее проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации и захоронения".

Комментарий к статье 5.1


Своим появлением комментируемая статья обязана Федеральным законом от 30.12.2009 N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений", который вместо разрозненных СНиПов и ГОСТов, касающихся подобных объектов, установил базовые требования к данным объектам регулирования.

В ч.1 ст.6 Федерального закона "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" установлено, что Правительство РФ утверждает перечень национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований. Одновременно все ранее действовавшие СНиПы стали считаться сводами правил, т.е. ныне действующее законодательство о стандартизации не предусматривает такой разновидности документов как СНиП.

Такое регулирование является особенным в силу того, что утверждение Правительством РФ перечня документов в области стандартизации предусмотрено комментируемым Законом в иных целях. Так, согласно п.11 ст.7 данного Закона Правительством РФ или в случае, предусмотренном статьей 9_1 данного Закона (т.е. при принятии технического регламента нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию), федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию до дня вступления в силу технического регламента утверждается в соответствии с требованиями законодательства РФ в области обеспечения единства измерений перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в т.ч. правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия. Кроме того, формирование перечня документов в области стандартизации предусмотрено в ст.16_1 комментируемого Закона, но перечня таких документов в области стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технических регламентов.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

На основании упомянутой нормы ч.1 ст.6 Федерального закона "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" издано постановление Правительства РФ от 28.05.2021 N 815 "Об утверждении перечня национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений", и о признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 4 июля 2020 г. N 985".

При этом отдельного перечня, содержащего методы и методики, с помощью которых проводится подтверждение соответствия объектов требования 384ФЗ, нет.

Комментарий к статье 5.2


В комментируемой статье определены особенности технического регулирования в области обеспечения безопасности продукции, а также процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, применяемых на территории инновационного центра "Сколково". Данная статья введена Законом 2010 г. N 243-ФЗ в связи с принятием Федерального закона от 28 сентября 2010 г. N 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково".

Особенности технического регулирования на территории названного Центра определены следующими положениями ст.13 Федерального закона "Об инновационном центре "Сколково":

деятельность на территории Центра осуществляется с соблюдением требований безопасности, в т.ч. требований пожарной безопасности, к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации в части соблюдения требований соответствующих технических регламентов, положений стандартов, сводов правил или до их вступления в силу нормативных правовых актов РФ, нормативных документов федеральных органов исполнительной власти, за исключением случаев, предусмотренных данной статьей (ч.1);

в отношении продукции или связанных с требованиями к ней процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, используемых на территории Центра, вместо отдельных требований безопасности, содержащихся в технических регламентах, положений стандартов, сводов правил или до их вступления в силу нормативных правовых актов Российской Федерации, нормативных документов федеральных органов исполнительной власти либо в случае отсутствия указанных требований и положений могут применяться технические регламенты или требования, содержащиеся в технических регламентах или документах государств - членов Евразийского экономического союза либо государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития. (ч.2);

решение о применении на территории Центра регламентов или требований, указанных в ч.2 данной статьи, принимает управляющая компания. При принятии такого решения управляющая компания вправе определить особенности применения указанных регламентов или требований на территории Центра (ч.3);

решение, указанное в ч.3 данной статьи, направляется управляющей компанией в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление функций по оказанию государственных услуг в сфере технического регулирования и обеспечения единства измерений, и размещается на сайте управляющей компании в сети "Интернет" (ч.4);

требования безопасности, предусмотренные решением управляющей компании, применяются на территории Центра со дня направления этого решения в федеральный орган исполнительной власти, указанный в ч.4 данной статьи (ч.5);

в случаях, указанных в ч.2 данной статьи, обязательная оценка соответствия, за исключением государственного контроля (надзора), не проводится. Государственный контроль (надзор) в указанных случаях осуществляется с учетом положений ч.7 данной статьи (ч.6);

в случаях, указанных в ч.2 данной статьи, предметом государственного контроля (надзора) является проверка соблюдения требований безопасности к используемой на территории Центра продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленных с учетом положений настоящей статьи (ч.7);

последствия несоблюдения требований, предусмотренных данной статьей, определяются в соответствии со ст.18 "Гражданско-правовая, административная, уголовная ответственность" данного Закона (ч.8).

Комментарий к статье 5.3.


Комментируемая статья определяет особенности технического регулирования в области обеспечения безопасности продукции, а также процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, применяемых на территории международного медицинского кластера. Данная статья введена Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 160-ФЗ "О международном медицинском кластере и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", который согласно ч.1 его ст.1 регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и обеспечением функционирования международного медицинского кластера.

Согласно определению, данному в п.1 ст.2 Федерального закона "О международном медицинском кластере и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" - это совокупность инфраструктуры территории международного медицинского кластера, участников проекта и механизмов взаимодействия участников проекта. В соответствии со ст.3 названного Закона международный медицинский кластер создается на территории, определяемой высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ - города федерального значения Москвы, в целях развития медицинской деятельности по оказанию медицинской помощи, повышения ее качества, содействия разработке лекарственных препаратов для медицинского применения, медицинских технологий и медицинских изделий, развития образовательной деятельности и проведения научных исследований в сфере охраны здоровья, а также в целях развития международного сотрудничества в указанной сфере деятельности.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

На основании приведенной ч.3 ст.15 Федерального закона "О международном медицинском кластере и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" издано постановление Правительства РФ от 22 апреля 2016 г. N 338 "О порядке направления управляющей компанией международного медицинского кластера в Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии и Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации информации о соответствующих технических регламентах либо требованиях технических регламентов или документов иностранных государств - членов Организации экономического сотрудничества и развития, применяемых на территории кластера.

В Росстандарт и Минстрой РФ управляющая компания медкластера направляет информацию о применяемых на территории международного медицинского кластера технических регламентах либо требованиях технических регламентов или документов иностранных государств - членов Организации экономического сотрудничества и развития о требованиях безопасности, в том числе требованиях пожарной безопасности, требованиях к продукции или связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации.

Информация об актах включает следующие сведения:

а) вид и наименование акта;

б) наименование органа (органов), издавшего акт;

в) реквизиты акта (дата, номер, информация о государственной регистрации при наличии);

г) источник официального опубликования акта;

д) иные сведения, которые сочтет целесообразным сообщить управляющая компания.

Комментарий к статье 5.4


Комментируемая статья пока носит декларативный характер и предусматривает, что особенности технического регулирования при подготовке документации по планировке территории, осуществлении архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции объектов капитального строительства в условиях стесненной городской застройки могут устанавливаться федеральными законами с учетом особенностей технического регулирования в области обеспечения безопасности зданий и сооружений, установленных Федеральным законом "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений". В целях осуществления градостроительной деятельности в условиях стесненной городской застройки уполномоченные федеральные органы исполнительной власти вправе устанавливать особенности применения требований, установленных национальными стандартами и сводами правил, либо принимать отдельные национальные стандарты и своды правил (за исключением случаев, если указанные требования напрямую влияют на безопасность зданий и сооружений, в том числе входящих в их состав систем и сетей инженерно-технического обеспечения). Пока таковые отдельно не приняты. Есть отдельные положения в документах различного уровня. Например, взрывной способ сноса с использованием взрывчатых веществ рекомендуется применять на свободных площадках. В стесненных условиях застройки этот способ требует устройства защиты от разлета осколков и пыли (п.7.3 "СП 325.1325800.2017. Свод правил. Здания и сооружения. Правила производства работ при демонтаже и утилизации"). При проектировании уникальных объектов, при изысканиях в сложных инженерно-геокриологических условиях, а также при строительстве в стесненных условиях застройки при необходимости следует выполнять математическое и физическое моделирование, в том числе напряженно-деформированного состояния массива (п.5.8 "СП 11-105-97. Инженерно-геологические изыскания для строительства. Часть IV. Правила производства работ в районах распространения многолетнемерзлых грунтов") и т.д. Однако, полноценного регулирования пока данный вопрос не нашел, в связи с чем и можно говорить о декларативной норме закона.

Постановление Правительства РФ N 815 также пока особенностей в данной сфере не устанавливает.

Комментарий к статье 5.4-1


Данная статья устанавливает особое правовое регулирование территории "Сириус". Она работает в паре с Федеральным законом от 22.12.2020 N?437-ФЗ "О федеральной территории "Сириус", а также подзаконными правовыми актами, изданными в его развитие.

Комментарий к статье 5.5


Указанная статья устанавливает особое правовое регулирование технического регулирования в области обеспечения безопасности продукции, а также процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, применяемых на территориях инновационных научно-технологических центров. Статья работает в паре с Федеральным законом от 29.07.2017 N 216-ФЗ "Об инновационных научно-технологических центрах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Комментарий к статье 5.6


Указанная статья посвящена вопросам технического регулирования в области космической деятельности. Работает в паре с Законом РФ от 20.08.1993 N 5663-1 "О космической деятельности" и подзаконными актами в его развитие.

Комментарий к главе 2. Технические регламенты


Комментарий к статье 6


1. ч.1 комментируемой статьи определяет цели, в которых принимаются технические регламенты, т.е. цели, в которых устанавливаются обязательные для применения и исполнения требования к ОТР (продукции, в т.ч. зданиям, строениям и сооружениям или к связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации). Как говорилось выше (см. введение), концепция комментируемого Закона базируется на разделении требований к продукции на обязательные, которые устанавливаются техническими регламентами, и добровольные, которые содержатся в стандартах.

Технические регламенты согласно п.1 ст.7 комментируемого Закона с учетом степени риска причинения вреда устанавливают минимально необходимые требования, обеспечивающие безопасность в целях, определенных в п.1 комментируемой статьи. Иначе говоря, в п.1 комментируемой статьи обозначены те жизненно важные интересы личности, общества и государства, на обеспечение защищенности которых могут быть направлены требования технических регламентов:

жизнь и здоровье граждан, имущество физических и юридических лиц, государственное и муниципальное имущество;

окружающая среда, жизнь и здоровье животных и растений.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Общее понятие безопасности продукции и связанных с ней процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации (в юридико-технических целях в комментируемом Законе обозначается сокращенным понятием "безопасность") определено в ст.2 комментируемого Закона - это состояние, при котором отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Виды безопасности, в целях обеспечения которых технические регламенты устанавливают минимально необходимые требования, определены в п.1 ст.7 данного Закона: безопасность излучений; биологическая безопасность; взрывобезопасность; механическая безопасность; пожарная безопасность; безопасность продукции (технических устройств, применяемых на опасном производственном объекте); термическая безопасность; химическая безопасность; электрическая безопасность; радиационная безопасность населения; электромагнитная совместимость в части обеспечения безопасности работы приборов и оборудования; единство измерений.

В качестве одной из целей принятия технических регламентов в п.1 комментируемой статьи также названа недопустимость действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в т.ч. потребителей (указание на потребителей включено Законом 2011 г. N 255-ФЗ, см. коммент. к ст.2 Закона). В этой связи следует отметить, что в ст.8 Закона о правах потребителей предусмотрено право потребителя на информацию об изготовителе (исполнителе, продавце) и о товарах (работах, услугах):

потребитель вправе потребовать предоставления необходимой и достоверной информации об изготовителе (исполнителе, продавце), режиме его работы и реализуемых им товарах (работах, услугах) (п.1);

указанная информация в наглядной и доступной форме доводится до сведения потребителей при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) способами, принятыми в отдельных сферах обслуживания потребителей, на русском языке, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), на государственных языках субъектов РФ и родных языках народов РФ (п.2).

Кроме того, в п.4 ст.7 Закона о правах потребителей прямо установлено, что в случае, если на товары (работы, услуги) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Комментируемый закон не регламентирует, какие именно действия следует рассматривать как действия, вводящие в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей. Не указывает он и лиц, которые осуществляют такие действия. Однако, согласно ст.14.2 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" не допускается недобросовестная конкуренция путем введения в заблуждение, в том числе в отношении:

1) качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже, назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей;

2) количества товара, предлагаемого к продаже, наличия такого товара на рынке, возможности его приобретения на определенных условиях, фактического размера спроса на такой товар;

3) места производства товара, предлагаемого к продаже, изготовителя такого товара, гарантийных обязательств продавца или изготовителя;

4) условий, на которых товар предлагается к продаже, в частности цены такого товара.

Т.е. любое из этих действий так или иначе может быть расценено как нарушение требований техрегламнетов.

Также одна из целей принятия технических регламентов является соблюдение требований энергетической эффективности.

Понятие энергетической эффективности определено в п.4 ст.2 Федерального закона "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" - это характеристики, отражающие отношение полезного эффекта от использования энергетических ресурсов к затратам энергетических ресурсов, произведенным в целях получения такого эффекта, применительно к продукции, технологическому процессу, юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю.

Согласно переходному положению, закрепленному в п.1 ст.46 комментируемого Закона, со дня вступления в силу комментируемого Закона, т.е. с 1 июля 2003 г. (см. коммент. к ст.48 Закона), впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования к ОТР, установленные нормативными правовыми актами РФ и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению только в части, соответствующей тем же целям, которые определены в норме п.1 комментируемой статьи.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В данном случае необходимо понимать, что при возникновении спора об области применения того или иного документа, точку в споре будет ставить суд. Т.е. на практике вполне возможна ситуация, когда одна и та же норма в разных случаях будет применяться по-разному.

На данный момент технические регламенты регламентируют практически все правоотношения, а не только строительство, например, Технический регламент ТС "О безопасности пиротехнических изделий" (ТР ТС 006/2011), Технический регламент ТС "О безопасности упаковки" (ТР ТС 005/2011), Технический регламент ТС "О безопасности парфюмерно-косметической продукции" (ТР ТС 009/2011), Технический регламент ТС "Электромагнитная совместимость технических средств" (ТР ТС 020/2011).

Часть технических регламентов, хотя изначально и не затрагивают область стройки напрямую, тем не менее, при строительстве, реконструкции, капремонте, да и других видах строительно-монтажных работ, едва ли можно без них обойтись. К числу таковых можно отнести, например, Технический регламент ТС "О безопасности оборудования, работающего под избыточным давлением" (ТР ТС 032/2013), Технический регламент ТС "Безопасность лифтов" (ТР ТС 011/2011), Технический регламент ТС "О безопасности оборудования для работы во взрывоопасных средах" (ТР ТС 012/2011) и т.д.

Разумеется, понятие безопасность для каждой группы товаров, услуг в рамках техрегулирования свое. Едва ли на одну чашу весов можно класть вопросы безопасности, например, молочной продукции и топлива. В одном случае речь будет идти о нормировании в отношении внешней среды, в другом - о человеке. Также требования безопасности, безусловно, могут и будут отличаться по климатическим, сейсмическим и прочим условиям.

2. В соответствии с ч.2 комментируемой статьи принятие технических регламентов в иных целях, нежели прямо определенных в п.1 данной статьи, не допускается. В зависимости от вида нормативных правовых актов, которыми технические регламенты принимаются, данная норма адресована всем ИОГВ, Президенту РФ, уполномоченным на издание технических регламентов.

В ст.12 части первой ГК РФ в качестве одного из способов защиты гражданских прав предусмотрено неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону. Соответствующие нормы закреплены в положениях процессуальных законов - ч.2 ст.13 АПК РФ, ч.2 ст.15 КАС РФ, ч.2 ст.11 ГПК РФ.

Комментарий к статье 7


1. В п.1 комментируемой статьи определен перечень видов безопасности, минимально необходимые требования обеспечения которых с учетом степени риска причинения вреда устанавливают технические регламенты. Законом 2011 г. N 255-ФЗ понятие "промышленная безопасность" заменено понятием "безопасность продукции (технических устройств, применяемых на опасном производственном объекте)"; этим же Законом исключено указание на ядерную безопасность; Законом 2011 г. N 347-ФЗ понятие "радиационная безопасность" заменено понятием "радиационная безопасность населения". Данный перечень в связи с внесением Законом 2007 г. N 65-ФЗ изменения сформулирован как открытый: согласно новому последнему абзацу технические регламенты устанавливают минимально необходимые требования, обеспечивающие и другие виды безопасности, а не только те, которые прямо названы в данной норме.

Как говорилось выше, жизненно важные интересы личности, общества и государства, на обеспечение защищенности которых могут быть направлены требования технических регламентов, определены в п.1 ст.6 комментируемого Закона: жизнь и здоровье граждан, имущество физических и юридических лиц, государственное и муниципальное имущество; окружающая среда, жизнь и здоровье животных и растений.

Соответственно, регламентированию подлежат характеристики, влияющие на безопасность защищаемых объектов от излучений, биологических воздействий, взрывов, механических воздействий, пожаров, промышленных опасностей, термических воздействий, химических воздействий, поражений электрическим током и электромагнитными полями, ядерного и радиационного влияния. Регламентируются также характеристики, обеспечивающие электромагнитную совместимость в части обеспечения безопасности работы приборов и оборудования, а также единство измерений.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

При этом нужно учитывать, что согласно комментируемой норме технические регламенты устанавливают лишь минимально необходимые требования к товарам, что допускает возможность повышения защитных и эксплуатационных характеристик производителями товара. При этом с т.з. УФАС улучшенные характеристики товара не могут считаться характеристиками, противоречащими требованиям технического регламента.

Так, например, согласно пункту 2.9.12 приказа МЧС России от 27 мая 2003 года N 285 "Об утверждении и введении в действие Правил использования и содержания средств индивидуальной защиты, приборов радиационной, химической разведки и контроля" предусматривает необходимость контроля состояния резины, из которой изготовлен корпус маски (лицевой части) противогаза.

Документы меньшей юридической силы, чем технические регламенты, не должны применяться в соответствующей части, о чем периодически напоминает правоприменительная практика, например, Решение Московского УФАС России от 13.09.2018 по делу N 1-00-1539/77-18.

Предваряя рассмотрение других положений комментируемой статьи, представляется уместным упомянуть, что в эти положения внесен ряд изменений Законом 2011 г. N 255-ФЗ, принятым в части ускорения интеграционных процессов по сближению законодательств государств-членов таможенного союза в рамках ЕврАзЭС и Европейского союза, снижения технических барьеров в торговле, создания национального органа по аккредитации. Так, понятие требований к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации заменено понятием требований к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации. Понятие приобретателя заменено понятием приобретателя, в т.ч. потребителя (см. коммент. к ст.2 Закона).

2. В соответствии с п.2 комментируемой статьи устанавливает, что требования технических регламентов не могут служить препятствием осуществлению предпринимательской деятельности в большей степени, чем это минимально необходимо для выполнения целей, указанных в п.1 ст.6 комментируемого Закона.

Понятие предпринимательской деятельности определено в п.1 ст.2 части первой ГК РФ: предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

3. В п.3 комментируемой статьи установлены требования к содержанию технического регламента. При рассмотрении этих требований приведены отдельные положения Методических рекомендаций по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов, утв. Приказом Минпромторга России от 21.07.2017 N 2380.

Обратите внимание на область их применения: методические рекомендации разработаны в отношении проектов ТР и проектов о внесении изменений в ТР, принимаемых в форме указа Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, приказа Министерства промышленности и торговли Российской Федерации. Т.е. они не касаются федеральных законов и, тем более ТР ТС и ТР ЕАЭС.

Названные Методические рекомендации, как указано в их п.1, носят рекомендательный характер и могут быть использованы при разработке ТР любыми лицами.

Целями Методических рекомендаций в силу п.3 являются:

оказание помощи разработчикам проектов ТР, а также органам и организациям, принимающим участие в организации разработки проектов ТР и проектов о внесении изменений в ТР;

обеспечение применения единых правил установления в ТР обязательных требований к продукции или и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации и их изложения в проекте ТР и проекте о внесении изменений в ТР.

Следует также упомянуть, что постановлением Госстандарта России от 21 февраля 2003 г. N 56-ст приняты Рекомендации по стандартизации Р 50.1.044-2003 "Рекомендации по разработке технических регламентов" (далее - Методические рекомендации).

В соответствии с п.3 комментируемой статьи технический регламент должен содержать:

перечень и (или) описание ОТР;

требования к ОТР;

правила идентификации ОТР в целях применения технического регламента.

Согласно п.4 Методических рекомендаций поскольку область действия регламента определяется только теми ОТР, которые в нем перечислены, рекомендуется начинать работу над проектом с уточнения перечня ОТР. В комментируемом Законе нет явных ограничений на размер и состав такого перечня, что при необходимости позволяет в одном техническом регламенте предъявлять требования к нескольким объектам, существенно различающимся типами и функциональным назначением. Вместе с тем при определении области действия регламента желательно исходить из соображений целесообразности охвата одним нормативным документом нескольких однородных объектов. В большинстве случаев при разработке регламента уместно ограничиться всего одним видом (типом) объектов, что упростит не только подготовку и принятие документа, но и дальнейшее его применение. Следует также предусматривать, что недостаточное обоснование в отношении хотя бы одного из названных в регламенте объектов может служить основанием для отказа в принятии всего документа.

Однако в некоторых случаях включение в регламент нескольких видов объектов технического регулирования может оказаться вполне обоснованным, например, включение:

разнотипных ОТР, имеющих связанное функциональное назначение;

ОТР, требования к которым должны выполняться одним лицом (например, одновременно участвующим как в процессе производства продукции, так и в процессе эксплуатации средств этого производства).

ОТР, участвующих в едином технологическом процессе.

При составлении подобных перечней объектов технического регулирования рекомендуется руководствоваться, в т.ч., соображениями удобства последующего применения регламентов.

В соответствии с определением понятия "технический регламент", установленным комментируемым Законом, сфера действия регламентов как законодательных актов может распространяться только на:

материальные объекты (различные виды продукции, в т.ч. здания, строения, сооружения);

технологические процессы (производство, эксплуатация, хранение, перевозка, реализация и утилизация).

Необходимо учитывать, что эти два класса объектов технического регулирования взаимосвязаны:

с одной стороны, требования к параметрам материального объекта (продукции) должны быть сформулированы для всех стадий жизненного цикла изделия, которые соотносятся с названными группами технологических процессов,

с другой стороны, требования к технологиям должны включать не только требования к оборудованию, режимам обработки и вспомогательным материалам, но и учитывать возможные вредные воздействия свойств изделия в технологическом процессе.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В п.3 комментируемой статьи установлено, что технический регламент должен содержать правила и формы оценки соответствия (в т.ч. в техническом регламенте могут содержаться схемы подтверждения соответствия, порядок продления срока действия выданного сертификата соответствия), определяемые с учетом степени риска, предельные сроки оценки соответствия в отношении каждого объекта технического регулирования и (или) требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения.

При этом в указанной норме прямо предусмотрен перечень форм оценки соответствия: государственный контроль (надзор), испытание, регистрация, подтверждение соответствия, приемка и ввод в эксплуатацию объекта, строительство которого закончено, иная форма.

Методические рекомендации содержат довольно значительную по объему часть VIII, посвященную рекомендациям по выбору форм и способов оценки и подтверждения соответствия.

При определении форм оценки соответствия конкретного вида ОТР указываются:

формы оценки соответствия и схемы подтверждения соответствия;

круг заявителей при оценке соответствия ОТР требованиям ТР;

комплект доказательственных материалов, формируемый заявителем при проведении оценки соответствия;

сроки действия документов об оценке соответствия;

положения, касающиеся регистрации и оформления документов об оценке соответствия (при необходимости);

процедуры и условия продления, приостановления или прекращения действия документов об оценке соответствия (при необходимости).

Разумеется, необходимо учитывать, что на момент принятия методических рекомендаций активно применялось правовое регулирование на уровне ТС. Несмотря на то, что в данный момент правовое регулирование издания ТР международного уровня перешло на уровень ЕАЭС, ранее изданные документы во многом продолжают применяться.

Так, например, одновременно применимы Решение Комиссии Таможенного союза от 07.04.2011 N 621 "О Положении о порядке применения типовых схем оценки (подтверждения) соответствия требованиям технических регламентов Таможенного союза" и Решение Совета Евразийской экономической комиссии от 18.04.2018 N 44 "О типовых схемах оценки соответствия".

Схемы декларирования соответствия формируются с учетом п.1 ст.24 комментируемого Закона:

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием третьей стороны (аккредитованной испытательной лаборатории и/или органа по сертификации систем качества).

При декларировании соответствия на основании собственных доказательств (первая схема) заявитель самостоятельно формирует доказательственные материалы. В качестве таких материалов, содержащих доказательства соответствия продукции требованиям технического регламента, могут представляться техническая документация, результаты собственных исследований (испытаний) и измерений и (или) другие документы, послужившие основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Состав документов, входящих в доказательственные материалы, должен быть определен в разрабатываемом техническом регламенте.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

При декларировании соответствия с участием третьей стороны заявитель по своему выбору, в дополнение к собственным доказательствам, включает в доказательственные материалы протоколы исследований (испытаний) и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре), и (или) сертификат системы качества, за которой предусматривается контроль органа по сертификации, аккредитованного в установленном в России порядке, выдавшего данный сертификат.

Срок действия декларации о соответствии, как и сертификата соответствия, устанавливается в данном разделе технического регламента. Это могут быть предельные сроки, в рамках которых заявитель может ограничить срок действия декларации о соответствии.

Обязательная сертификация в технических регламентах должна предусматриваться в обоснованных случаях. Причем обоснованность имеет очень четкие критерии:

высокая степень потенциальной опасности продукции, когда необходимо дополнительно учитывать сложившуюся конкретную ситуацию на определенном секторе рынка;

принадлежность конкретной продукции к сфере действия международных соглашений, конвенций и других документов, к которым присоединилась Россия и в которых предусмотрена сертификация подобной продукции;

исключение "тупиковой" ситуации, когда заявитель не вправе принять декларацию о соответствии, например в случае отсутствия на территории РФ лица, выполняющего функции иностранного заявителя, в соответствии с требованиями ст.24 комментируемого Закона.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Обязательная сертификация должна быть предусмотрена в техническом регламенте также в случае, если в нем устанавливаются общие минимально необходимые требования безопасности, без детализации численных значений показателей, а заявитель не желает (или не имеет возможности) воспользоваться национальными стандартами, содержащими такие значения и гармонизированными с данным техническим регламентом. Тогда заявитель должен представить продукцию на обязательную сертификацию.

Выбор форм и схем подтверждения соответствия должен осуществляться с учетом суммарного риска от недостоверной оценки соответствия и ущерба от применения продукции, прошедшей подтверждение соответствия. При этом учитывается также объективность оценки, характеризуемая степенью независимости исполнителей операции (первая или третья сторона).

В технических регламентах следует установить все процедуры, связанные с проведением сертификации, и требования к документам, связанным с взаимодействием заявителя и органа по сертификации.

Целесообразно предусмотреть возможность продления срока действия сертификата органом по сертификации по результатам проведенного им контроля за сертифицированной продукцией.

В ряде случаев раздел "Подтверждение соответствия" может заменяться разделом "Оценка соответствия", в котором могут устанавливаться различные формы оценки. Например, в области строительства могут предусматриваться процедуры приемки и ввода в эксплуатацию объектов, законченных строительством.

Как установлено в п.3 комментируемой статьи, содержащиеся в технических регламентах обязательные требования к ОТР имеют прямое действие на всей территории РФ и могут быть изменены только путем внесения изменений и дополнений в соответствующий технический регламент.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Положение о том, что технический регламент должен содержать требования энергетической эффективности и ресурсосбережения, включено в рамках выполнения требований ФЗ "Об энергосбережении".

4. Норма п.4 комментируемой статьи запрещает устанавливать в техническом регламенте требования к конструкции и исполнению ОТР. Исключение составляют случаи, когда из-за отсутствия требований к конструкции и исполнению ОТР с учетом степени риска причинения вреда не обеспечивается достижение целей технического регулирования.

Так, например, согласно п.29 Методических рекомендаций по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов, утв. Приказом Минпромторга России от 21.07.2017 N 2380 рекомендуется отдельно рассматривать воздействия на техногенные объекты: конструкции, устройства, здания, строения, сооружения, то есть на то, что проектируется и разрабатывается, и действующие на людей, имущество, окружающую среду. Описание механических опасностей систематизированы в приложении B к ГОСТ ISO 12100-2013 "Безопасность машин. Основные принципы конструирования. Оценки риска и снижения риска".

Стандарт рекомендует учитывать следующие виды механической опасности:

ускорение или замедление;

заостренные части;

сближение движущихся частей с неподвижными;

режущие части;

пружинящие элементы;

падающие объекты;

сила тяжести;

высота от поверхности;

высокое давление жидкости;

неустойчивость;

кинетическая энергия;

передвижение машины;

движущиеся элементы;

вращающиеся элементы;

неровная или скользкая поверхность;

острые углы;

накопленная энергия;

вакуум.

Технический регламент должен содержать такие требования к характеристикам продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, которые являются обобщенными и (или) конкретными.

5. В п.5 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления в технических регламентах с учетом степени риска причинения вреда специальных требований к ОТР, требований к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения, обеспечивающих защиту отдельных категорий граждан. Речь идет о категориях граждан, защита интересов которых особенно важна - несовершеннолетних, беременных женщинах, кормящих матерях и инвалидах.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

6. В соответствии с п.6 комментируемой статьи технические регламенты подлежат применению одинаковым образом и в равной мере независимо от:

вида нормативного правового акта (международный договор России, федеральный закон, указ Президента РФ, постановление Правительства РФ, нормативный правовой акт федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию), которым они приняты (положение введено упомянутым выше Законом 2011 г. N 255-ФЗ);

страны и (или) места происхождения продукции или осуществления связанных с требованиями к продукции процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации;

видов или особенностей сделок;

физических и (или) юридических лиц, являющихся изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями, в т.ч. потребителями.

Данные положения, особенности которых предусмотрены в п.9 комментируемой статьи (см. ниже), основаны на таких же принципах технического регулирования, которые указаны в ст.3, п.2 ст.15 и п.2 ст.19, комментируемого Закона.

Следует учесть, что нарушение требований технических регламентов (в случае, если речь не идет об уголовной ответственности) наказуемо в рамках ст.14.43 КоАП РФ. Санкции, в зависимости от состава, варьируются очень сильно. Так, для юридических лиц речь может идти о штрафе от 100 тыс.руб., до 1 млн.руб. с конфискацией предметов административного правонарушения, и даже об административном приостановлении деятельности сроком до 90 суток.

7. Норма п.7 комментируемой статьи запрещает установление в техническом регламенте требований к продукции, причиняющей вред жизни или здоровью граждан, накапливаемый при длительном использовании этой продукции (кумулятивный эффект) и зависящий от других факторов, не позволяющих определить степень допустимого риска. Иначе говоря, в технический регламент не должны включаться требования, относящиеся к накапливаемым во времени свойствам, способным причинить вред не сразу, а после преодоления определенного "порога накопления".

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В этих случаях, как предусмотрено в данной норме, технический регламент может содержать требование, касающееся информирования приобретателя, в т.ч. потребителя, о возможном вреде и о факторах, от которых он зависит. Соответственно, технический регламент может обязывать доводить до приобретателя, в т.ч. потребителя, продукции информацию о характеристиках и свойствах продукции, способных причинить вред жизни или здоровью граждан за счет накопления, и о том, как можно снизить или вовсе элиминировать вред от использования продукции, имеющей такие свойства.

8. По общему правилу, установленному в п.8 комментируемой статьи, международные стандарты должны использоваться полностью или частично в качестве основы для разработки проектов технических регламентов.

При этом непосредственно в данной норме как на исключение указано на случаи, когда международные стандарты или их разделы были бы неэффективными или не подходящими для достижения установленных ст.6 комментируемого Закона целей, в т.ч. вследствие климатических и географических особенностей Российской Федерации, технических и (или) технологических особенностей. До внесения изменений Законом 2009 г. N 189-ФЗ исключения формулировались несколько иначе: если такое использование признано невозможным вследствие климатических и географических особенностей России, технических и (или) технологических особенностей или по иным основаниям либо если Россия в соответствии с установленными процедурами выступала против принятия международных стандартов или отдельных их положений. Как отмечалось, уточнение положения п.8 комментируемой статьи в части использования международных стандартов в качестве основы для разработки проектов технических регламентов вносится в целях устранения неопределенности норм комментируемого Закона и сближения их с нормами Соглашения ВТО по техническим барьерам в торговле.

Национальные стандарты РФ (до внесения Законом 2016 г. N 104-ФЗ уточняющего дополнения указывалось в общем на национальные стандарты) согласно п.8 комментируемой статьи могут использоваться полностью или частично в качестве основы для разработки проектов технических регламентов. Исключений из данного правила не предусмотрено. Возможность использования национальных стандартов при разработке проектов технических регламентов предопределяется соответствием национальных стандартов требованиям комментируемой статьи.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

9. Пункт 9 комментируемой статьи предусматривает изъятия из общего правила п.6 данной статьи о применении технических регламентов одинаковым образом и в равной мере. Прежде всего, предусмотрено, что технический регламент может содержать специальные требования к ОТР, терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения, применяемые в отдельных местах происхождения продукции, в случае, если отсутствие таких требований в силу климатических и географических особенностей приведет к недостижению целей, в которых принимаются технические регламенты.

Так, например, речь идет о разных требованиях к летнему и зимнему дизельному топливу.

В п.9 комментируемой статьи предусмотрено, что технические регламенты устанавливают минимально необходимые ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры в отношении продукции, происходящей из отдельных стран и (или) мест. Как прямо указано данной норме, это могут быть ограничения ввоза, использования, хранения, перевозки, реализации и утилизации, обеспечивающие биологическую безопасность (независимо от способов обеспечения безопасности, использованных изготовителем).

Например, к числу таких правил относятся "МР 2.3.7.0168-20 Оценка качества пищевой продукции и оценка доступа населения к отечественной пищевой продукции, способствующей устранению дефицита макро- и микронутриентов. Методические рекомендации", "МУ 2.3.7.3693-21. 2.3.7. Гигиена. Гигиена питания. Состояние здоровья населения в связи с состоянием питания. Мониторинг качества и безопасности пищевой продукции в Российской Федерации. Методические указания".

10. В п.10 комментируемой статьи определена особенность вступления в силу технических регламентов, принимаемых постановлением Правительства РФ или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию, он вступает в силу не ранее чем через шесть месяцев со дня его официального опубликования. Данное правило является специальным по отношению к общим правилам опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов, установленных Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти".

Более длительный срок вступления в силу обусловлен постановлением Конституционного суда РФ от 24.05.2001 N 8-П - допустимое внесение изменений в действующее правовое регулирование, которое может повлечь ухудшение положения граждан, должно сопровождаться соблюдением принципа поддержания доверия граждан к закону и действиям государства, который предполагает сохранение разумной стабильности правового регулирования и недопустимость внесения произвольных изменений в действующую систему норм, а также в случае необходимости - предоставлением гражданам возможности в течение некоторого переходного периода адаптироваться к вносимым изменениям.

Необходимо учитывать, что уровень постановлений Правительства РФ сейчас крайне редко используется для принятия ТР. Так, к их числу относится, пожалуй, единственный ТР, имеющий отношение к стройке - Постановление Правительства РФ от 29.10.2010 N 870 "Об утверждении технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления". Львиная доля пока это ТР ТС.

11. Норма п.11 комментируемой статьи предусматривает необходимость утверждения:

перечня документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в т.ч. правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия;

при отсутствии указанных документов в области стандартизации применительно к отдельным требованиям технического регламента или ОТР - правил и методов исследований (испытаний) и измерений, в т.ч. правил отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия.

Такой перечень документов в области стандартизации или такие правила и методы исследований (испытаний) и измерений подлежат утверждению Правительством РФ, а в случае, предусмотренном ст.9_1 комментируемого Закона, - федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию, т.е. в случае принятия технического регламента нормативным правовым актом данного органа.

Указанные в п.11 комментируемой статьи перечень документов в области стандартизации, правила и методы исследований (испытаний) и измерений согласно данной норме должны быть утверждены до дня вступления в силу технического регламента. В первоначальной редакции п.11 комментируемой статьи впредь до внесения изменений Законом 2007 г. N 65-ФЗ устанавливалась необходимость утверждения соответствующих правил и методов в течение шести месяцев со дня официального опубликования технических регламентов.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Для разработки подобных перечней также есть методичка - Приказ Минпромторга РФ от 03.09.2008 N 119 "Об утверждении Порядка разработки перечня национальных стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия, а также в случае отсутствия указанных национальных стандартов применительно к отдельным требованиям технического регламента или объектам технического регулирования порядок разработки правил и методов исследований (испытаний) и измерений, в том числе правил отбора образцов, необходимых для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия".

Сами перечни достаточно распространены. Например, в области, имеющей отношение к стройке, следует выделить следующие: Распоряжение Правительства РФ от 10.03.2009 N 304-р "Об утверждении перечня национальных стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения Федерального закона "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности" и осуществления оценки соответствия" и Распоряжение Правительства РФ от 10.06.2011 N 1005-р "Об утверждении перечня документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления и осуществления оценки соответствия".

В п.11 комментируемой статьи содержит положение, посвященное разработке проектов указанных в данной норме правил и методов. При этом должны использоваться документы в области стандартизации. Напомню, что перечень документов в области стандартизации, включающий в себя СП, ГОСТы и т.д., не является исчерпывающим. Проекты указанных правил и методов подлежат опубликованию в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и размещению в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме не позднее чем за 30 дней до дня утверждения указанных правил и методов.

Как указано в п.11 комментируемой статьи, содержащиеся в данном пункте правила не могут служить препятствием осуществлению предпринимательской деятельности в большей степени, чем это минимально необходимо для выполнения целей, указанных в п.1 ст.6 комментируемого Закона.

Следует обратить внимание на то, что в п.11 комментируемой статьи говорится о документах в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в т.ч. правила отбора образцов, "необходимых" для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия. Однако, это не означает изменения концепции комментируемого Закона в части добровольного документов в области стандартизации (см. коммент. к ст.16_1 Закона).

Также необходимо отметить, что упомянутое в п.11 комментируемой статьи законодательство РФ об обеспечении единства измерений согласно ч.1 ст.3 Федерального закона от 26 июня 2008 г. N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" основывается на Конституции РФ и включает в себя названный Закон, другие федеральные законы, регулирующие отношения в области обеспечения единства измерений, а также принимаемые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты РФ. Указание на обязательность учета данного законодательства включено в п.11 комментируемой статьи Законом 2009 г. N 385-ФЗ и предопределено нормой ч.4 ст.1 Федерального закона "Об обеспечении единства измерений", относящей к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений измерения, предусмотренные законодательством РФ о техническом регулировании.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

12. Норма п.12 комментируемой статьи наделяет Правительство РФ полномочиями по разработке предложений об обеспечении соответствия технического регулирования: интересам национальной экономики; уровню развития материально-технической базы и уровню научно-технического развития; международным нормам и правилам.

Комментарий к статье 9


1. Комментируемая статья устанавливает общий порядок разработки, принятия, изменения и отмены технических регламентов.

Подразумевается, что, в первую очередь, технические регламенты будут издаваться на уровне международных документов, а до этого нормативными правовыми актами Правительства РФ, Указом Президента РФ или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию.

Порядок заключения, выполнения и прекращения международных договоров РФ определяет Федеральный закон от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации". Согласно положениям названного Закона понятием международный договор РФ охватываются: международные договоры РФ, заключаемые с иностранными государствами, а также с международными организациями и иными образованиями от имени России (межгосударственные договоры), от имени Правительства РФ (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти или уполномоченных организаций (договоры межведомственного характера) (п.2 ст.1 и п.2 ст.3); международные договоры, в которых Россия является стороной в качестве государства - продолжателя СССР (п.3 ст.1); независимо от их вида и наименования (договор, соглашение, конвенция, протокол, обмен письмами или нотами, иные виды и наименования международных договоров) (ст.2).

Согласно п.3 ст.5 Федерального закона "О международных договорах Российской Федерации" положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в России непосредственно. Там же установлено, что для осуществления иных положений международных договоров РФ принимаются соответствующие правовые акты. Как разъяснено в п.3 постановления Пленума ВС России от 10 октября 2003 г. N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации", к признакам, свидетельствующим о невозможности непосредственного применения положений международного договора РФ, относятся, в частности, содержащиеся в договоре указания на обязательства государств-участников по внесению изменений во внутреннее законодательство этих государств.

Разумеется, такие международные договоры подлежат ратификации.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Основными договорами, которые сформировали ныне действующую структуру международных технических регламентов, являются следующие: Соглашение между Правительством РФ, Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Казахстан от 24.03.2005 "Об основах гармонизации технических регламентов государств - членов Евразийского экономического сообщества", а далее - "Договор о Евразийском экономическом союзе" (Подписан в г.Астане 29.05.2014).

Именно международные договоры (и их исполнение) сейчас заложили основы технического регулирования в строительстве, так, например, из 19 ТР, имеющих отношение к строительству, только 3 национальных, остальные - на уровне ТС (в основном) и ЕАЭС (пока в меньшей степени).

2. Как установлено в норме п.2 комментируемой статьи, разработчиком проекта технического регламента может быть любое лицо, т.е. не только субъект права законодательной инициативы. Не являются исключением и ТР международного уровня.

Выше говорилось, что приказом Минпромэнерго РФ от 12.04.2006 N 78 утверждены Методические рекомендации по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов. Названные Методические рекомендации носят рекомендательный характер и могут быть использованы при разработке, подготовке к внесению и анализе проектов технических регламентов, разрабатываемых в соответствии с требованиями комментируемого Закона. По сути, только этот документ ограничивает волю творчества разработчика технического регламента.

Несмотря на то, что в комментируемой статье не установлены обязательства и ответственность разработчика проекта технического регламента, в ней содержится ряд норм, обеспечивающих прохождение именно качественных проектов технических регламентов, соответствующих требованиям законодательства и не создающих избыточного административного давления на бизнес.

3. В целях обеспечения возможности публичного обсуждения проекта технического регламента и представления заинтересованными лицами замечаний на этот проект норма п.3 комментируемой статьи обязывает разработчика проекта технического регламента опубликовать уведомление о разработке проекта технического регламента. Указанное уведомление подлежит опубликованию в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования (т.е. в сети "Интернет") в электронно-цифровой форме. Кроме того, в настоящее время проводятся общественные слушания проектов НПА на портале regulation.gov.ru, что касается проектов технических регламентов ЕАЭС, то они проходят процедуру общественных обсуждений на портале https://eec.eaeunion.org/comission/department/deptexreg/PO_general/public_vgs.php.

Порядок опубликования уведомления регламентирован нормой п.6 комментируемой статьи и Положением, утвержденным на основании этой нормы постановлением Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673. Указанным постановлением Правительства РФ установлено, что размер платы за опубликование уведомления о разработке проекта технического регламента составляет одну тысячу рублей. Там же предусмотрено, что опубликование уведомления о разработке проекта технического регламента, разработанного в соответствии с программой разработки технических регламентов, утверждаемой Правительством РФ, осуществляется за счет средств федерального бюджета, выделенных на реализацию указанной программы.

Согласно указанному Положению уведомление о разработке проекта технического регламента Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии публикует в своем печатном издании - журнале "Вестник технического регулирования" или в приложении к нему. Опубликование в информационной системе общего пользования уведомления о разработке проекта технического регламента осуществляется по усмотрению разработчика проекта технического регламента.

Уведомление о разработке проекта технического регламента представляются разработчиком для опубликования в Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии лично или по почте с уведомлением о вручении. По получении уведомления о вручении разработчик производит оплату опубликования и представляет в Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии соответствующий документ. Уведомления публикуются Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии в 10-дневный срок с даты оплаты их опубликования.

Норма п.3 комментируемой статьи также определяет требования к содержанию уведомления о разработке проекта технического регламента. С учетом этих требований в приложении N 1 к Положению, утв. постановлением Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673, установлена форма уведомления о разработке проекта технического регламента.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

4. В норме п.4 комментируемой статьи регламентирована процедура публичного обсуждения проекта технического регламента. Данный этап работы над проектом заключается в ознакомлении заинтересованных лиц (причем законодатель не ограничивает круг этих лиц, например, наличием профильного образования, местом работы, должности и т.д.) с проектом, представления этими лицами замечаний по проекту (при их наличии) и доработке проекта разработчиком с учетом полученных замечаний (при их наличии).

Соответственно, рассматриваемая норма обязывает разработчика проекта технического регламента обеспечить с момента опубликования уведомления о разработке этого проекта доступ заинтересованных лиц к проекту для ознакомления. Доступность проекта технического регламента для ознакомления означает возможность для заинтересованного лица получить копию проекта. В п.4 комментируемой статьи установлена обязанность разработчика по требованию заинтересованного лица предоставить ему копию проекта технического регламента. Согласно п.3 данной статьи информация о способе ознакомления с проектом технического регламента должна содержаться в уведомлении о разработке проекта. Норма п.4 комментируемой статьи допускает взимание разработчиком платы за предоставление копии проекта, но ограничивает размер этой платы затратами на изготовление предоставляемой копии.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает правовые последствия направления заинтересованными лицами только тех замечаний по проекту технического регламента, которые направлены разработчику в письменной форме. При этом нет какой-то четкой регламентации на какие нормативные правовые акты или обстоятельства необходимо сослаться лицу, которое пишет те или иные предложения. При получении таких замечаний разработчик с их учетом дорабатывает проект (или отклоняет их с обоснованием причин отклонения), проводит публичное обсуждение проекта и составляет перечень полученных замечаний с кратким изложением содержания данных замечаний и результатов их обсуждения. На разработчика проекта также возлагается обязанность сохранять полученные замечания до дня вступления в силу технического регламента и предоставлять их представителям органов государственной власти и экспертным комиссиям по техническому регулированию по их запросам.

В п.4 комментируемой статьи установлен минимальный срок публичного обсуждения проекта технического регламента - 2 месяца (следует подчеркнуть, что максимальный срок не установлен). Срок публичного обсуждения проекта согласно рассматриваемой норме исчисляется со дня опубликования уведомления о разработке проекта технического регламента до дня опубликования уведомления о завершении публичного обсуждения. В Положении, утв. постановлением Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673 (см. ниже), уточнено, что срок публичного обсуждения проекта технического регламента исчисляется со дня выхода в свет первой партии тиража журнала "Вестник технического регулирования" или приложения к нему, в котором опубликовано уведомление о разработке проекта технического регламента. Как говорилось выше, срок публичного обсуждения проекта технического регламента должен быть указан в уведомлении о разработке такого проекта.

5. Норма п.5 комментируемой статьи обязывает разработчика проекта технического регламента опубликовать уведомление о завершении публичного обсуждения проекта технического регламента. Такое уведомление должно быть опубликовано не ранее истечения срока публичного обсуждения проекта, указанного в уведомлении о разработке проекта.

На портале regulation.gov.ru и https://eec.eaeunion.org/comission/department/deptexreg/PO_general/public_vgs.php данный факт отображается в интерактивной форме.

Уведомление о завершении публичного обсуждения проекта, как и уведомление о разработке проекта, подлежит опубликованию в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования (т.е. в сети "Интернет") в электронно-цифровой форме. В отношении опубликования уведомления о завершении обсуждения применяется тот же порядок, который установлен в отношении опубликования уведомления о разработке проекта, в т.ч. и по плате за опубликование (см. выше).

В норме п.5 комментируемой статьи установлена обязанность разработчика проекта технического регламента обеспечить со дня опубликования уведомления о завершении обсуждения доступ заинтересованных лиц к доработанному проекту и перечню полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц. Соответственно, данная норма подразумевает обязанность разработчика по требованию заинтересованного лица предоставить ему копию доработанного проекта и (или) перечня замечаний. Представляется очевидным, что при этом подлежит применению положение п.4 комментируемой статьи, исходя из которого плата, взимаемая за предоставление копии (копий), не может превышать затраты на ее (их) изготовление.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Замечания, поступившие в процессе процедуры, носят рекомендательный характер. Однако, просто взять и проигнорировать поступившие замечания разработчик не вправе, однако, он может с ними не согласиться, правда, это нужно указать по итогам разработки, равно как и указать причину, ведь, в конечном итоге решение об утверждении документа принимает именно уполномоченный на утверждение орган, и именно он будет приводить документ в соответствие в нормами законодательства, если будет установлено, что таковые противоречия были при его разработке/принятии допущены.

Пункт 5 комментируемой статьи также определяет требования к содержанию уведомления о завершении обсуждения. С учетом этих требований в приложении N 2 к Положению, утв. постановлением Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673, установлена форма уведомления о завершении обсуждения.

Уведомления, заполненные некорректно, возвращаются Росстандарту разработчику проекта. В этом случае срок опубликования исчисляется с даты представления корректно заполненного уведомления.

6. В п.6 комментируемой статьи установлена обязанность федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию опубликовывать в своем печатном издании уведомления о разработке проекта технического регламента и завершении публичного обсуждения этого проекта. При этом установлено, что уведомления подлежат опубликованию в течение 10 дней с момента оплаты их опубликования.

Полномочиями по установлению порядка опубликования уведомлений и размера платы за их опубликование рассматриваемая норма наделяет Правительство РФ. На основании данной нормы, норм 8 и 9 комментируемой статьи и ст.46 комментируемого Закона издано постановление Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673 "Об опубликовании и размере платы за опубликование документов о разработке, обсуждении и экспертной оценке проектов технических регламентов, проектов законодательных, иных нормативных правовых актов и нормативных документов в области технического регулирования".

Приказом Росстандарта от 30 января 2008 г. N 174 предусмотрены организационные меры, необходимые для реализации постановлений Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673 и от 11 января 2008 г. N 2.

8_1. Комментируемый закон не устанавливает особенностей разработки технического регламента, который утверждается на уровне постановления Правительства РФ.

Подготовленный к рассмотрению на заседании Правительства РФ проект постановления о техническом регламенте не позднее чем за 30 дней до дня его рассмотрения должен быть направлен на экспертизу в соответствующую экспертную комиссию по техническому регулированию, данное заключение учитывается при рассмотрении проекта.

В целях обеспечения возможности участия в обсуждении проекта постановления Правительства РФ о техническом регламенте любых заинтересованных лиц, а не только федеральных органов исполнительной власти, норма п.8_1 комментируемой статьи устанавливает обязательность опубликования данного проекта в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и размещения данного проекта в сети "Интернет". При этом установлено, что опубликование и размещение проекта постановления должно быть осуществлено не позднее чем за 30 дней до дня рассмотрения этого проекта на заседании Правительства РФ.

Согласно Положению, утв. постановлением Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673, Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии публикует проект постановления в своем печатном издании - журнале "Вестник технического регулирования" или в приложении к нему, а также на своем официальном сайте в сети "Интернет". Проект постановления, подготовленный федеральным органом исполнительной власти к рассмотрению в Правительстве РФ, направляется им для опубликования в Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии. Адрес официального сайта Росстандарта - https://www.rst.gov.ru/portal/gost.

9. Норма п.9 комментируемой статьи регламентирует создание экспертных комиссий по техническому регулированию и их деятельность по осуществлению экспертизы проектов технических регламентов. В качестве принципа формирования экспертных комиссий по техническому регулированию в данной норме установлено, что в их состав подлежат включению представители федеральных органов исполнительной власти, научных организаций, саморегулируемых организаций, общественных объединений предпринимателей и потребителей. Представители включаются в состав комиссий на паритетных началах, что означает необходимость обеспечения равного представительства указанных органов и организаций в количественном составе комиссий.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Полномочиями на установление порядка создания и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию наделено Правительство РФ. На основании данной нормы постановлением Правительства РФ от 21 августа 2003 г. N 513 утверждено Положение о создании и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию. С учетом норм комментируемой статьи названным Положением предусмотрено, что на заседании экспертной комиссии подлежат рассмотрению проект технического регламента, подготовленный федеральным органом исполнительной власти в установленном порядке для внесения в Правительство РФ, или проект федерального закона о техническом регламенте, поступивший от субъекта права законодательной инициативы или Государственной Думы и направленный в установленном порядке для подготовки проекта заключения или официального отзыва.

Как установлено в п.9 комментируемой статьи, заседания экспертных комиссий являются открытыми. В указанном выше Положении уточнено, что за исключением случаев, когда в интересах сохранения государственной тайны доступ к информации должен быть ограничен, а также установлено, что лица, проводящие экспертизу проекта технического регламента, содержащего сведения, которые составляют государственную тайну, должны иметь соответствующий допуск к таким сведениям (о сведениях, составляющих государственную тайну, см. коммент. к ст.5 Закона).

Согласно Положению, утв. постановлением Правительства РФ от 21 августа 2003 г. N 513, экспертная комиссия имеет право:

а) запрашивать в установленном порядке у разработчика проекта технического регламента полученные им от заинтересованных лиц замечания по проекту технического регламента и другую необходимую информацию;

б) запрашивать в установленном порядке у государственных органов и других организаций информацию по вопросам, входящим в компетенцию экспертной комиссии;

в) вносить в Министерство промышленности и торговли Российской Федерации предложения о привлечении к работе экспертной комиссии специалистов федеральных органов исполнительной власти, научных организаций, общественных объединений предпринимателей и потребителей и иных организаций.

Обеспечение деятельности экспертных комиссий осуществляет Минпромторг РФ.

Экспертная комиссия по окончании экспертизы проекта технического регламента подготавливает заключение, которое должно содержать в т.ч. обоснованные выводы о соответствии (несоответствии) технического регламента законодательным и иным нормативным правовым актам РФ в сфере технического регулирования, международным нормам и правилам, а также интересам национальной экономики, уровню развития материально-технической базы и уровню научно-технического развития страны. Решения принимаются простым большинством, при этом присутствовать должно не менее половины состава комиссии, однако, члены экспертной комиссии, не согласные с принятым комиссией заключением, имеют право в письменной форме изложить свое особое мнение, которое прилагается к заключению экспертной комиссии.

Приказом Минпромторга России от 20.08.2018 N 3248 утвержден Порядок формирования экспертных комиссий по техническому регулированию.

Кроме того, действует Приказ Минпромторга России от 16.10.2015 N 3228 "О структуре заключения экспертной комиссии по техническому регулированию на проект технического регламента".

В норме п.9 комментируемой статьи также установлена обязательность опубликования заключений экспертных комиссий в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в сети "Интернет". В отношении опубликования заключения экспертной комиссии применяется тот же порядок, который установлен в отношении опубликования проекта федерального закона о техническом регламенте, в т.ч. и по плате за опубликование (см. выше). Единственной особенностью, предусмотренной Положением, утв. постановлением Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673, является то, что заключение экспертной комиссии направляется комиссией для опубликования в установленном порядке в Росстандарт и публикуется им в течение месяца со дня получения заключения.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

10. В норме п.10 комментируемой статьи закреплены случаи необходимости внесения изменений в технический регламент или отмены технического регламента в случае несоответствия этого технического регламента:

интересам национальной экономики;

развитию материально-технической базы и уровню научно-технического развития;

международным нормам и правилам.

Обязанность начать процедуру внесения изменений в технический регламент или отмены технического регламента возлагается на Правительство РФ и на Минпромторг России.

Внесение изменений и дополнений в технический регламент или его отмена проводится в том же порядке, что и его принятие.

Это означает необходимость учета нормы п.2 ст.10 комментируемого Закона, согласно которой технический регламент может быть принят международным договором, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством РФ. Соответственно, одновременно с ратификацией такого международного договора РФ должны быть внесены изменения в соответствующий технический регламент, принятый федеральным законом, или такой технический регламент должен быть отменен. На практике механизм отмены применялся не один раз - так было с национальными ТР "О безопасности лифтов", ТР "О безопасности низковольтного оборудования" и рядом других. Причем в ряде случаев даже наши национальные технические регламенты не успевали быть введены в действие.

Применительно к техническому регламенту, принятому постановлением Правительства РФ, должны также учитываться норма п.1 ст.10 комментируемого Закона, предусматривающая право Президента РФ в исключительных случаях при возникновении обстоятельств, перечисленных в данной норме, издать технический регламент без его публичного обсуждения, и норма п.2 указанной статьи, согласно которой технический регламент может быть принят межправительственным соглашением, заключаемым в порядке, установленном законодательством РФ. Таким образом, одновременно с изданием Указа Президента РФ или заключения межправительственного соглашения должны быть внесены изменения в соответствующий технический регламент, принятый постановлением Правительства РФ, или такой технический регламент также должен быть отменен.

Комментарий к статье 9.1


1. Комментируемая статья, определяющая порядок разработки, принятия, изменения и отмены технического регламента, принимаемого нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию. Соответствующими полномочиями наделен Минпромторг России. Принятие технического регламента нормативным правовым актом Минпромторга России является исключением из общего правила о допустимости издания федеральными органами исполнительной власти в сфере технического регулирования актов только рекомендательного характера.

Как говорилось выше, предыдущей статьей установлен порядок разработки и принятия технического регламента федеральным законом и постановлением Правительства РФ. Установленные данной и комментируемой статьями процедуры разработки и принятия технического регламента предусмотрены как основные, поскольку в ст.10 комментируемого Закона говорится о принятии технического регламента международным договором РФ, межправительственным соглашением или указом Президента РФ как об особом порядке принятия технических регламентов.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Технические регламенты нормативным правовым актом Минпромторга России принимается в соответствии с поручениями Президента РФ или Правительства РФ.

В соответствии с п.1 комментируемой статьи при разработке такого технического регламента подлежат применению общие правила, т.е. положения п.2-6 ст.9 комментируемого Закона и комментируемой статьи.

Согласно п.1 комментируемой статьи технический регламент, принимаемый в предусмотренном данной статьей порядке, принимается в порядке, установленном для принятия нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. Напомню, Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации утверждены постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009. Разъяснения о применении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации утверждены Приказом Минюста России от 23.04.2020 N 105 "Об утверждении Разъяснений о применении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации".

2. Норма п.2 комментируемой статьи установила исчерпывающий перечень документов, которые в обязательном порядке должны прилагаться к проекту технического регламента, принимаемого в форме нормативного правового акта федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию.

3. В п.3 комментируемой статьи федеральному органу исполнительной власти по техническому регулированию предписано представленный проект технического регламента с документами, указанными в п.2 данной статьи, направить на экспертизу в экспертную комиссию по техническому регулированию, указанные в п.9 ст.9 комментируемого закона. Постановлением Правительства РФ от 21 августа 2003 г. N 513 утверждено Положение о создании и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию, а приказом Минпромторга России от 20.08.2018 N 3248 утвержден Порядок формирования экспертных комиссий по техническому регулированию.

4. Норма п.4 комментируемой статьи посвящена подготовке заключения экспертной комиссии по техническому регулированию о возможности принятия технического регламента:

- заключение должно быть подготовлено в течение 30-ти дней со дня поступления проекта технического регламента с указанными в п.2 данной статьи документами в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию.

- оно должно быть опубликовано в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и размещено в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме. Данные вопросы урегулированы постановлением Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673 "Об опубликовании и размере платы за опубликование документов о разработке, обсуждении и экспертной оценке проектов технических регламентов, проектов законодательных, иных нормативных правовых актов и нормативных документов в области технического регулирования".

5. В п.5 комментируемой статьи закреплено, что федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию на основании заключения экспертной комиссии по техническому регулированию о возможности принятия технического регламента обязан в течение 10-ти дней со дня поступления такого заключения принять одно из двух решений - о принятии технического регламента или об отклонении его проекта.

На случай принятия решения об отклонении проекта технического регламента в данной норме предусмотрено, что проект технического регламента с заключением экспертной комиссии по техническому регулированию должен быть возвращен разработчику в течение пяти дней со дня принятия решения. Статья 9 комментируемого Закона, регламентируя принятие технического регламента федеральным законом или постановлением Правительства РФ, подобного правила не устанавливает.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

6-7. В соответствии с п.6 комментируемой статьи принятый технический регламент должен быть опубликован в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и размещен в сети "Интернет. И хотя федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции федерального органа по техническому регулированию, является Минпромторг России, утвержденное на основании указанных норм постановлением Правительства РФ от 5 ноября 2003 г. N 673 Положение предусматривает необходимость опубликования таких документов в печатном издании Росстандарта - журнале "Вестник Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии" или в приложении к нему, а также на официальном сайте Росстандарта в сети "Интернет" (адрес сайта - www.gost.ru).

Положениями п.9 Указа Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" предусмотрено и регламентировано официальное опубликование нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти в течение 10 дней после дня их государственной регистрации подлежат официальному опубликованию в "Российской газете" или на "Официальном интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru).

Официальным опубликованием нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти считается первая публикация их полных текстов в "Российской газете" или первое размещение (опубликование) на "Официальном интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru).

Официальными являются также тексты нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, размещаемые на интернет-портале "Российской газеты" (www.rg.ru), функционирование которого обеспечивает федеральное государственное бюджетное учреждение "Редакция "Российской газеты".

При этом не вполне понятно, заменены ли эти требования требованиями нормы п.6 комментируемой статьи, или эти требования являются дополнительными к требованиям нормы п.6 комментируемой статьи.

На практике, например, ТР "О безопасности зданий и сооружений" в "Российской газете", N 255, 31.12.2009, "Собрании законодательства РФ", 04.01.2010, N 1, ст.5.

Не забываем о том, что указанный порядок не распространяется на ТР ТС и ТР ЕАЭС, так, например, ТР "О безопасности лифтов" опубликован на Официальном сайте Комиссии Таможенного союза http://www.tsouz.ru/, 21.10.2011, а Технический регламент Евразийского экономического союза "О безопасности оборудования для детских игровых площадок" опубликован на официальном сайте Евразийского экономического союза http://www.eaeunion.org/, 18.05.2017.

7. Норма п.7 комментируемой статьи возлагает на федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию обязанность по обеспечению в сети "Интернет" в электронно-цифровой форме доступ на безвозмездной основе к принятым техническим регламентам.

8. В норме п.8 комментируемой статьи предусмотрено, что принятые нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию технические регламенты подлежат государственной регистрации в установленном порядке.

Государственная регистрация нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти регламентирована нормами разд.II упомянутых выше Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утв. постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Согласно п.11 названных Правил государственная регистрация нормативных правовых актов осуществляется Минюстом России, которое ведет Государственный реестр нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. Там же предусмотрено, что государственная регистрация нормативного правового акта включает в себя:

правовую экспертизу соответствия этого акта законодательству РФ;

антикоррупционную экспертизу этого акта;

принятие решения о необходимости государственной регистрации данного акта;

присвоение регистрационного номера;

занесение в Государственный реестр нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти.

9. В соответствии с п.9 комментируемой статьи внесение изменений в технический регламент или его отмена осуществляется в порядке, предусмотренном данной статьей и статьей 10 комментируемого Закона в части разработки и принятия технических регламентов.

Как представляется, наряду с прочим это означает необходимость учета нормы п.1 ст.10 комментируемого Закона, предусматривающей право Президента РФ в исключительных случаях при возникновении обстоятельств, перечисленных в данной норме, издать технический регламент без его публичного обсуждения. Соответственно, одновременно с изданием такого Указа Президента РФ должны быть внесены изменения в соответствующий технический регламент, принятый нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию, или такой технический регламент должен быть отменен.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Комментарий к статье 10


1. Как указано выше, в данном в ст.2 комментируемого Закона определении понятия "технический регламент" указано на то, что такой документ принимается международным договором РФ, межправительственным соглашением, федеральным законом, указом Президента РФ, постановлением Правительства РФ или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию. В то же время в ст.9 и 9_1 Закона процедуры разработки и принятия технического регламента федеральным законом, постановлением Правительства РФ и нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию установлены как основные. В комментируемой статье говорится о принятии технического регламента международным договором РФ, межправительственным соглашением или указом Президента РФ как об особом порядке принятия технических регламентов.

Норма п.1 комментируемой статьи регламентирует принятие технических регламентов указами Президента РФ. Согласно ч.2 указанной статьи указы и распоряжения Президента РФ обязательны для исполнения на всей территории РФ. Частью 3 этой же статьи установлено, что указы и распоряжения Президента РФ не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам.

Рассматриваемой нормой издание Президентом РФ указа о техническом регламенте предусмотрено лишь в исключительных случаях, а именно:

если возникли обстоятельства, приводящие к непосредственной угрозе жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений;

если для обеспечения безопасности ОТР необходимо незамедлительное принятие соответствующего нормативного правового акта о техническом регламенте.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Учитывая необходимость принятия в указанных случаях нормативного правового акта о техническом регламенте в сжатые сроки, пункт 1 комментируемой статьи предоставляет Президенту РФ право издать указ о техническом регламенте без его публичного обсуждения.

Комментарий к главе 3. Документы по стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технических регламентов


Комментарий к статье 16.1


1. Комментируемая статья, определяет правила формирования перечня документов по стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технических регламентов.

Такой перечень должен быть утвержден и опубликован не позднее чем за 30 дней до дня вступления в силу технического регламента; во-вторых, вместо перечня национальных стандартов и (или) сводов правил указано на перечень документов в области стандартизации.

И такие перечни не только есть, но и периодически обновляются. В качестве примеров можно привести ныне действующие Приказ Росстандарта от 13.02.2023 N 318 "Об утверждении перечня документов в области стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона от 22 июля 2008 г. N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности", Приказ Росстандарта от 02.04.2020 N 687 "Об утверждении перечня документов в области стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона от 30 декабря 2009 г. N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" и пр.

2. В п.2 комментируемой статьи перечислены виды документов по стандартизации, которые могут включаться в перечень, указанный выше.

Конечно, в первую очередь это привычные ГОСТы и СП. Кроме того, в данные перечни могут включаться международные стандарты, региональные стандарты, региональные своды правил, стандарты иностранных государств и своды правил иностранных государств. Перечисленные виды документов по стандартизации могут быть включены в указанный перечень только при условии их регистрации в ФИФТРиС. Регистрация международных стандартов, региональных стандартов, региональных сводов правил, стандартов иностранных государств и сводов правил иностранных государств в ФИФТРиС регламентирована положениями ст.44 комментируемого Закона, к которым и отсылает норма п.2 комментируемой статьи.

3. В рассматриваемой норме не говорится об иных видах документов по стандартизации - международных стандартах, региональных стандартах, региональных сводах правил, стандартах иностранных государств и сводах правил иностранных государств. Это вполне понятно для случаев принятия технических регламентов "национальными" нормативными правовыми актами, т.е. федеральным законом, указом Президента РФ, постановлением Правительства РФ, нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию. В то же время для случаев принятия технических регламентов международными актами - международным договором РФ, межправительственным соглашением - возникает вопрос о возможности распространения нормы п.3 комментируемой статьи на перечисленные виды документов по стандартизации. И такая практика есть. Так, например, в Решении Коллегии Евразийской экономической комиссии от 18.09.2012 N 159 "О Перечне стандартов, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технического регламента Таможенного союза "Безопасность автомобильных дорог" (ТР ТС 014/2011), и Перечне стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения требований технического регламента Таможенного союза "Безопасность автомобильных дорог" (ТР ТС 014/2011) и осуществления оценки соответствия объектов технического регулирования" фигурируют, в т.ч. иностранные стандарты, например, СТБ 1839-2009 "Технические средства организации дорожного движения. Экраны противоослепляющие. Общие технические условия".

4. В п.4 комментируемой статьи вошли положения определяющие механизм использования национальных стандартов и (или) сводов правил в качестве доказательственной базы выполнения требований технических регламентов.

Пунктом 4 комментируемой статьи предусмотрено, что:

применение на добровольной основе стандартов и (или) сводов правил, включенных в указанный в п.1 данной статьи перечень документов по стандартизации, является достаточным условием соблюдения требований соответствующих технических регламентов. В случае применения таких стандартов и (или) сводов правил для соблюдения требований технических регламентов оценка соответствия требованиям технических регламентов может осуществляться на основании подтверждения их соответствия таким стандартам и (или) сводам правил;

неприменение таких стандартов и (или) сводов правил не может оцениваться как несоблюдение требований технических регламентов. В этом случае допускается применение предварительных национальных стандартов РФ, стандартов организаций и (или) иных документов для оценки соответствия требованиям технических регламентов. Указание на то, что это могут быть предварительные национальные стандарты, стандарты организаций, включено Законом 2011 г. N 255-ФЗ. То, что речь идет именно о предварительных национальных стандартах РФ, уточнено упомянутым выше Законом 2016 г. N 104-ФЗ.

Иначе говоря, добровольное выполнение требований стандартов и (или) сводов правил, включенных в указанный в п.1 комментируемой статьи перечень документов по стандартизации, означает и выполнение соответствующих требований технического регламента. Отказ от применения соответствующих стандартов и (или) сводов правил означает необходимость подтверждения выполнения требований технического регламента применением иных документов, нежели эти стандарты и (или) своды правил. По замыслу авторов описанного механизма, при добровольном выполнении требований стандартов и (или) сводов правил, включенных в указанный в п.1 комментируемой статьи перечень документов по стандартизации, может быть проверено только то, как выполняются требования этих документов. Но при этом выполнение соответствующих требований технического регламента уже не может проверяться, т.к. доказательством их выполнения является выполнение требований стандарта и (или) свода правил. Тем самым в комментируемом Законе реализована т.н. "презумпция соответствия".

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Бытует опасное заблуждение, что если речь идет о "добровольных перечнях", то их вообще можно не применять. Это мнение ошибочно, т.к., в таком случае, необходимо использовать альтернативные способы доказывания соответствия объекта стандартизации (например, проектной документации) требованиям ТР (например, СТУ в рамках ч.2 ст.5 ТР "О безопасности зданий и сооружений").

5. В соответствии с п.5 комментируемой статьи документы по стандартизации, включенные в перечень, указанный в п.1 данной статьи, подлежат ревизии и в необходимых случаях пересмотру и (или) актуализации не реже чем один раз в пять лет. Подобная норма в прежней редакции комментируемого Закона не содержалась. Примечательно, что Закон 2009 г. N 385-ФЗ, которым введена комментируемая статья, подписан и кодифицирован одновременно с Федеральным законом "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений", в ч.6 ст.6 которого аналогично предусмотрено, что подлежат ревизии и в необходимых случаях пересмотру и (или) актуализации не реже чем каждые пять лет национальные стандарты и своды правил, включенные в утверждаемый Правительством РФ перечень национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований названного Закона.

На практике это срок не всегда выдерживается, так, например, СП 1.13130.2009 Системы противопожарной защиты. Эвакуационные пути и выходы был обновлен только с выходом редакции СП 1.13130.2020 Системы противопожарной защиты. Эвакуационные пути и выходы. Некоторые обновляются, наоборот чаще, например, СП 59.13330.2016 Доступность зданий и сооружений для маломобильных групп населения. Актуализированная редакция СНиП 35-01-2001, СП 59.13330.2020 Доступность зданий и сооружений для маломобильных групп населения СНиП 35-01-2001.

Комментарий к главе 4. Подтверждение соответствия


Комментарий к статье 18


Для чего же с т.з. судебной практики проводится процедура оценки соответствия. Обратимся к "Обзору судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018). Предметом спора был а/м, взятый в лизинг. Спор возник из-за прекращения регистрации транспортного средства по причине прекращения действия сертификата соответствия на это транспортное средство.

Интересны выводы суда: с учетом приведенных норм приобретатели товаров, работ, услуг вправе рассчитывать на компетентность органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, признавать результаты их деятельности и доверять выданным ими документам без дополнительной проверки. Предприниматель приобрел транспортное средство, безопасность конструкции и экологический класс которого подтверждены сертификатом, выданным ответчиком именно на это транспортное средство. При этом товар передан предпринимателю лицом, непосредственно обращавшимся за получением сертификата. В свою очередь, для общества было очевидно, что транспортное средство ввозится на территорию Российской Федерации с целью реализации; следствием ненадлежащей сертификации в силу специфических свойств товара и требований к допуску в обращение (регистрации в государственных органах) станет невозможность его использования владельцем по назначению. По сути, товар, формально находящийся в собственности приобретателя, утратил для него те потребительские свойства, на которые он рассчитывал при приобретении товара, и не может быть использован при осуществлении предпринимательской деятельности.

Проверкой, проведенной уполномоченным органом в отношении общества, выявлены нарушения существующих требований законодательства о техническом регулировании, которые заключались в проведении работ по сертификации с использованием документов, содержащих сведения, не позволяющие сделать обоснованный вывод о соответствии продукции существующим на момент проверки требованиям законодательства. Также установлено, что общество не в полной мере осуществляло контроль за анализом документов, используемых при идентификации продукции, что выразилось в указании в сертификатах соответствия сведений, отличающихся от данных, содержащихся в документах, представленных заявителем (ошибки в номерах документов завода-изготовителя, в том числе ошибки в обозначениях номеров двигателей, моделей и т.д.). Орган по сертификации проводил соответствующие работы по схемам сертификации, не предусмотренным техническим регламентом, который действовал на момент проведения проверки. Общество выдало сертификат с нарушением требований законодательства, которые не могут быть устранены.

Надлежащее исполнение обществом обязанностей, вытекающих из Закона о техническом регулировании, явилось бы препятствием для ввоза и последующей реализации на территории Российской Федерации транспортных средств, не отвечающих требованиям законодательства Российской Федерации к их качеству и безопасности, а следовательно, исключило бы возможность нарушения прав потенциальных покупателей, в данном случае предпринимателя. В результате небрежность ответчика при исполнении регламентированных законом обязанностей находится в причинной связи с возникшими у истца убытками.

Суд сделал вывод о том, что пострадавшая сторона вправе взыскать убытки с организации по сертификации.

Комментарий к статье 19


1. Комментируемая статья определяет принципы подтверждения соответствия.

Определенные в комментируемой статье принципы подтверждения соответствия призваны решить ранее недостатки, существовавшие в системе обязательного подтверждения соответствия, на устранение которых направлены нормы комментируемого Закона: система обязательного подтверждения соответствия (сертификация и декларирование) избыточна в отношении номенклатуры проверяемой продукции и услуг, обязательные требования во многих случаях не соответствуют целям сертификации и устанавливают завышенные требования, имеются нарушения законодательства при проведении сертификации, государственного контроля и надзора.

Кроме того, в принципах подтверждения соответствия отражено новое содержание декларирования и сертификация как форм подтверждения соответствия, направленное на устранение необоснованных препятствий для развития предпринимательской деятельности.

Поскольку в комментируемом Законе содержатся положения, направленные на обеспечение конфиденциальности информации, составляющей государственную, коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну, необходимо учитывать, что отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, регулирует Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне".

На уровне Конституции РФ и законодательных актов предусмотрена конфиденциальность информации различного рода, в связи с чем следует привести утвержденный Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 Перечень сведений конфиденциального характера:

1) сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях;

2) сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства, сведения о лицах, в отношении которых в соответствии с Федеральными законами "О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов" и "О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства", другими нормативными правовыми актами РФ принято решение о применении мер государственной защиты, а также сведения о мерах государственной защиты указанных лиц, если законодательством РФ такие сведения не отнесены к сведениям, составляющим государственную тайну;

3) служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (служебная тайна);

4) сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т.д.);

5) сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (коммерческая тайна);

6) сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них;

7) сведения, содержащиеся в личных делах осужденных, а также сведения о принудительном исполнении судебных актов, актов других органов и должностных лиц, кроме сведений, которые являются общедоступными в соответствии с Федеральным законом "Об исполнительном производстве".

2. В соответствии с п.2 комментируемой статьи подтверждение соответствия разрабатывается и применяется одинаковым образом и в равной мере независимо от:

страны и (или) места происхождения продукции или осуществления связанных с требованиями к продукции процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации;

видов или особенностей сделок;

физических и (или) юридических лиц, являющихся изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Данный принцип подтверждения соответствия, основанный на общих принципах технического регулирования, закрепленных в ст.3 комментируемого Закона, согласуется с аналогичным принципом применения технических регламентов (также равным образом и также в равной мере), предусмотренном в п.6 ст.7 данного Закона.

О применении подтверждения соответствия в отношении продукции, ввозимой в Россию, см. коммент. к ст.29 Закона.

Комментарий к статье 20


1-3. Как предусмотрено в п.1 комментируемой статьи, подтверждение соответствия на территории РФ может носить добровольный или обязательный характер.

Основными принципами являются следующие:

- декларирование соответствия применяется только в случае обязательного подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Декларацию о соответствии может принимать изготовитель (продавец) либо на основе собственных доказательств, либо на основе собственных доказательств и доказательств, представленных иными лицами. Декларация регистрируется в уведомительном порядке;

- сертификация может осуществляться на добровольной основе в системах добровольной сертификации или в обязательном порядке. Добровольная сертификация проводится по инициативе заявителей (изготовителей, исполнителей, продавцов) в целях подтверждения соответствия продукции требованиям, перечень которых определяется договором между заявителем и органом по сертификации. Соответствующие системы добровольной сертификации и знаки соответствия систем добровольной сертификации подлежат государственной регистрации, которая осуществляется в уведомительном порядке.

- обязательная сертификация проводится в случаях и в порядке, предусмотренных техническими регламентами;

- в случае проведения обязательного подтверждения соответствия продукция маркируется единым национальным знаком обращения на рынке.

В настоящее время одним из препятствий для перевода продукции из объектов обязательной сертификации в объекты декларирования соответствия являются нормы законодательных актов, в которых определена только одна форма обязательного подтверждения соответствия - обязательная сертификация. Так, например, нормой Федерального закона "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации" предусмотрено проведение обязательного подтверждения соответствия продукции исключительно в форме обязательной сертификации и не предусмотрено декларирование соответствия. Аналогичные нормы содержатся и в других законах ("О геодезии и картографии", "О безопасном обращении с пестицидами и агрохимикатами", "Об энергосбережении", "О промышленной безопасности опасных производственных объектов").

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

4. В соответствии с п.4 комментируемой статьи порядок применения форм обязательного подтверждения соответствия, т.е. порядок декларирования соответствия и обязательной сертификации, устанавливается комментируемым Законом. В развитие данной нормы в п.2 ст.23 комментируемого Закона предусмотрено, что форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов.

В настоящее время действует Постановление Правительства РФ от 23.12.2021 N 2425 "Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подлежащей декларированию соответствия, внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2020 г. N 2467 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации". Однако, при его применении необходимо помнить, что, несмотря на название, это не единственный перечень. Так, например, на уровне ТС и ЕАЭС действует Единый перечень продукции (товаров), подлежащей государственному санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю) на таможенной границе и таможенной территории Евразийского экономического союза - Решение Комиссии таможенного союза от 28 мая 2010 года N 299.

Комментарий к статье 21


1. Комментируемая статья посвящена процедуре добровольного подтверждения соответствия, т.е. добровольной сертификации.

Как установлено в п.1 комментируемой статьи, добровольное подтверждение соответствия осуществляется исключительно по инициативе заявителя.

Добровольное подтверждение соответствия осуществляется органом по сертификации. При этом законодатель формально не разделяет систему органов по сертификации на органы по обязательной или по добровольной сертификации. Так в ст.2 комментируемого Закона дано общее определение понятия "орган по сертификации" - это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в соответствии с законодательством РФ об аккредитации в национальной системе аккредитации для выполнения работ по сертификации. Однако, это не означает, что такая организация не может быть создана. Так, например, Распоряжением Правительства РФ от 30.04.2015 N 780-р была учреждена АНО "Российская система качества".

В п.1 комментируемой статьи определены основные функции органа по сертификации.

Основанием для осуществления добровольного подтверждения соответствия является договор, заключенный между заявителем и органом по сертификации, что предусматривалось и Законом 1993 г. о сертификации (п.1 ст.17).

По своей правовой природе речь идет о договоре возмездного оказания услуг. Согласно п.1 ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Оказание услуг по подтверждению соответствия отличает от работ (гл.37 "Подряд" части второй ГК РФ) то, что потребление данных услуг производится в момент получения результатов подтверждения соответствия заявителем. Заявитель потребляет услугу (получает результаты подтверждения соответствия) непосредственно при получении сертификата соответствия. В дальнейшем происходит использование результатов, полученных при оказании услуги (использование результатов подтверждения соответствия), но не потребление услуги по подтверждению соответствия.

Сертификат соответствия не может рассматриваться как результат работ. Хотя он и имеет материальное выражение (а именно это в соответствии, например, с нормами п.4 и 5 ст.38 части первой НК РФ является одним из отличий работ от услуг для целей налогообложения), результатом осуществления подтверждения соответствия является не сам сертификат соответствия, а сведения, содержащиеся в нем, и в первую очередь - удостоверение соответствия объекта требованиям. В этом отношении показательно то, что в п.1 информационного письма Президиума ВАС России от 29 сентября 1999 г. N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" говорится о результатах действий, но не работ исполнителя по договорам на оказание правовых услуг (письменные консультации и разъяснения по юридическим вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера и т.д.).

Если обязательное подтверждение соответствия согласно п.1 ст.23 комментируемого Закона проводится исключительно на соответствие требованиям технического регламента, то добровольное подтверждение соответствия согласно п.1 комментируемой статьи может осуществляться для установления соответствия документам по стандартизации, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В отличие от обязательного подтверждения соответствия, объектом которого согласно п.1 ст.23 комментируемого Закона может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории России, объектами добровольного подтверждения соответствия согласно п.1 комментируемой статьи могут быть продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы и услуги, а также иные объекты, в отношении которых документами по стандартизации, системами добровольной сертификации и договорами устанавливаются требования.

В сфере строительства в качестве примера можно привести добровольную сертификацию сварочного производства учетом разъяснений, содержащихся в письме Ростехнадзора от 23.05.2022 N 09-03-03/3237 "О добровольной сертификации".

Требования к организации и производству сварочных работ, выполняемых на опасных производственных объектах (далее - ОПО), технических устройствах и сооружениях ОПО, поднадзорных Ростехнадзору и его территориальным органам или иным федеральным органам исполнительной власти в области промышленной безопасности и иным органам, закреплены федеральными нормами и правилами в области промышленной безопасности "Требования к производству сварочных работ на опасных производственных объектах", утвержденными приказом Ростехнадзора от 11.12.2020 N 519, зарегистрированным Минюстом России 30.12.2020, рег. N 61964, согласно которым сварщики и специалисты сварочного производства, выполняющие сварочные работы, должны быть аттестованными в соответствии с Правилами аттестации сварщиков и специалистов сварочного производства, утвержденными постановлением Госгортехнадзора России от 30.10.1998 N 63 (ПБ 03-273-99), сварочные работы должны выполнять организации или индивидуальные предприниматели, прошедшие процедуры проверки готовности к применению аттестованных технологий сварки на опасных производственных в соответствии с Порядком применения сварочных технологий при изготовлении, монтаже, ремонте и реконструкции технических устройств для опасных производственных объектов, утвержденным постановлением Госгортехнадзора России от 19.06.2003 N 103 (РД 03-615-03).

Все вышеуказанные акты определяют организационное построение единой системы аттестации сварочного производства, порядок проведения процедур, проведение экспертных обследований аттестационных центров и выдачи им Аттестатов соответствия, порядок ведения реестров, в которой в настоящее время деятельность по аттестации сварочного производства осуществляют около 100 аттестационных центров, реализующих комплекс организационных и технических требований и методик аттестации сварочного производства.

Проведение аттестации сварочного производства на опасных производственных объектах органами систем добровольной сертификации законодательством в области промышленной безопасности и в области технического регулирования не предусмотрено. Согласно пункту 1 статьи 21 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия документам по стандартизации, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

2. Норма п.2 комментируемой статьи регламентирует создание системы добровольной сертификации. Понятие системы сертификации определено в ст.2 комментируемого Закона как совокупность правил выполнения работ по сертификации, ее участников и правил функционирования системы сертификации в целом.

Согласно рассматриваемой норме система добровольной сертификации может быть создана юридическим лицом и (или) индивидуальным предпринимателем или несколькими юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями. При этом никаких специальных требований к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, желающим создать систему добровольной сертификации, данная норма не устанавливает. Это согласуется с закрепленным в п.2 ст.19 комментируемого Закона принципом подтверждения соответствия, в соответствии с которым подтверждение соответствия разрабатывается и применяется равным образом и в равной мере независимо в т.ч. и от лиц, которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Законодатель устанавливает право регистрации системы добровольной сертификации (проводит Минпромторг силами Росстандарта). Проводится она в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 23.01.2004 N 32 "О регистрации и размере платы за регистрацию системы добровольной сертификации".

В п.2 комментируемой статьи определены элементы системы добровольной сертификации, которые подлежат установлению при создании данной системы добровольной сертификации, а именно:

перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристики, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация;

правила выполнения предусмотренных данной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты;

участники данной системы добровольной сертификации.

В соответствии с рассматриваемой нормой системой добровольной сертификации может предусматриваться применение знака соответствия.

При этом комментируемый закон не предусматривает нормы о выполнении работ по сертификации лицом, создавшим Систему.

В случае, если система добровольной сертификации предусматривает применение знака соответствия, то правилами данной системы добровольной сертификации должен быть установлен порядок применения такого знака соответствия. О знаках соответствия см. коммент. к ст.22 Закона.

3. Положения п.3 комментируемой статьи посвящены возможной (но не обязательной) регистрации систем добровольной сертификации.

Рекомендации по содержанию и форме документов, представляемых на регистрацию системы добровольной сертификации, установлены в Приказе Ростехрегулирования от 25.02.2005 N 27-ст "Об утверждении Рекомендаций по содержанию и форме документов, представляемых на регистрацию системы добровольной сертификации. Р 50.1.052-2005".

В п.3 комментируемой статьи определен исчерпывающий перечень документов, представляемых для регистрации системы добровольной сертификации.

Пунктом 3 комментируемой статьи также установлен срок, в течение которого осуществляется регистрация системы добровольной сертификации - 5 дней с момента представления таких документов. Плата за регистрацию системы добровольной сертификации (в размере 1 тыс.руб.) подлежит зачислению в федеральный бюджет.

В соответствии с названным Положением регистрацию системы добровольной сертификации осуществляет Росстандарт. В Положении Росстандарту также предписано принимать и публиковать в своих печатных изданиях и на официальном сайте рекомендации по форме документов, представляемых для регистрации системы добровольной сертификации. Во исполнение этого предписания приказом Ростехрегулирования от 25 февраля 2005 г. N 27-ст утверждены Рекомендации по стандартизации Р 50.1.052-2005 "Рекомендации по содержанию и форме документов, представляемых на регистрацию системы добровольной сертификации".

4. В п.4 комментируемой статьи определен исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации системы добровольной сертификации. Так, отказ в регистрации возможен только в следующих случаях:

при непредставлении документов, предусмотренных абзацами 4, 5 и 6 п.3 данной статьи для регистрации системы добровольной сертификации, отсутствии сведений о государственной регистрации юридического лица и (или) индивидуального предпринимателя. До внесения изменений упомянутым выше Законом 2012 г. N 133-ФЗ указывалось лишь на непредставление документов, предусмотренных пунктом 3 данной статьи для регистрации системы добровольной сертификации;

при совпадении наименования системы и (или) изображения знака соответствия с наименованием системы и (или) изображением знака соответствия зарегистрированной ранее системы добровольной сертификации.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В случае отказа в регистрации системы добровольной сертификации регистрирующий орган обязан направить заявителю соответствующее уведомление с указанием оснований для отказа, т.е. с обоснованием принятого решения. Срок, в течение которого уведомление об отказе должно быть направлено заявителю, составляет три дня со дня принятия решения об отказе (о порядке исчисления сроков см. коммент. к ст.37 Закона).

В рассматриваемой норме также предусмотрено, что отказ в регистрации системы добровольной сертификации может быть обжалован в судебном порядке, в связи с чем необходимо отметить следующее.

В судебном порядке могут быть оспорены любые нарушающие права и законные интересы лиц ненормативные правовые акты, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Учитывая, что оспаривание отказа в регистрации системы добровольной сертификации носит экономический характер, рассмотрение таких дел в силу ч.1 ст.27 АПК РФ подведомственно арбитражному суду. Дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными в его гл.24 "Рассмотрение дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц".

Главной особенностью подобных процессов является распределение бремени доказывания сторонами. Если, по общему правилу, действует принцип состязательности сторон (т.е. каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается), то в данном случае именно госорган должен доказать законность и обоснованность принятого им решения, стороне заявителя достаточно доказать нарушение его прав (неправоту госоргана он не обязан доказывать). При этом суд не связан доводами сторон, а обязан изучить всю полноту обстоятельств. Решение о признании действия (бездействия) госоргана (его должностного лица) суд принимает в том случае, если, по совокупности, мы имеет и нарушение прав, и нарушение законодательства.

5. Норма п.5 комментируемой статьи устанавливает обязательность ведения единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации.

В п.5 комментируемой статьи также определены основные требования к содержанию единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации. Так, в данном реестре должны содержаться следующие сведения:

о юридических лицах и (или) об индивидуальных предпринимателях, создавших системы добровольной сертификации;

о правилах функционирования систем добровольной сертификации, т.е. перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристики, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, правила выполнения предусмотренных данной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты, участники данной системы добровольной сертификации;

в случае, если системой добровольной сертификации предусмотрено применение знака соответствия, - о знаках соответствия и порядке их применения.

Согласно рассматриваемой норме единый реестр зарегистрированных систем добровольной сертификации ведет федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию с учетом чего в соответствии с п.5.4.17.8 Положения о Федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии, утв. постановлением Правительства РФ от 17 июня 2004 г. N 294 "О Федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии", полномочие по ведению указанного реестра возложено на Росстандарт.

В соответствии с п.5 комментируемой статьи сведения, содержащиеся в едином реестре зарегистрированных систем добровольной сертификации, являются открытыми. На федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию возложена обязанность обеспечить доступность таких сведений любым заинтересованным лицам.

Полномочием на установление порядка ведения единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации и порядка предоставления сведений, содержащихся в этом реестре, наделен федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. На основании данной нормы приказом Минпромторга России от 10 октября 2012 г. N 1440 утвержден Административный регламент предоставления Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии государственной услуги по ведению единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации, предметом регулирования которого является последовательность и сроки действий Росстандарта, связанных с предоставлением государственной услуги по ведению единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации, и лица, создавшего систему добровольной сертификации, или представителя нескольких лиц, создавших систему добровольной сертификации, действующего на основании доверенности, а также лиц, заинтересованных в получении сведений о зарегистрированных системах добровольной сертификации.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Суды очень щепетильно относятся к попыткам что-то "чрезмерно порекомендовать" (или наоборот, "настойчиво не рекомендовать"), в т.ч. в письмах. В качестве примера можно привести Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.01.2012 по делу N А33-4326/2011. Были заявлены требования об отмене решения (содержащегося в письме и даче устных рекомендаций воздерживаться от договорных отношений по поставкам алкогольной продукции с третьим лицом признаны нарушающими антимонопольное законодательство). Коммерсант данное дело выиграл.

Комментарий к статье 22


1. В комментируемом Законе введено два - знак соответствия и знак обращения на рынке. Знак обращения на рынке служит для информирования приобретателей о соответствии выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов. Знак соответствия служит для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту. Соответственно, предусмотрено два вида знаков соответствия - знак соответствия системы добровольной сертификации и знак соответствия национальному стандарту.

В качестве примера таких систем добровольной сертификации можно перечислить "Военный регистр", "Система российского Речного Регистра" и др.

Первому из указанных видов знаков посвящена норма п.1 комментируемой статьи, предусматривающая возможность маркировки объектов сертификации, сертифицированных в системе добровольной сертификации, знаком соответствия системы добровольной сертификации. Порядок применения такого знака соответствия подлежит установлению правилами соответствующей системы добровольной сертификации. Данное положение следует и из норм ст.21 комментируемого Закона, согласно которым в случае, если системой добровольной сертификации предусмотрено применение знака соответствия, то: для регистрации этой системы представляются изображение знака соответствия и порядок применения знака соответствия (п.2); сведения о знаках соответствия системам добровольной сертификации и порядке их применения должны содержаться в едином реестре зарегистрированных систем добровольной сертификации (п.5). В соответствии с п.4 указанной статьи при совпадении изображения знака соответствия с изображением знака соответствия зарегистрированной ранее системы добровольной сертификации следует отказ в регистрации системы добровольной сертификации.

Право на применение знака соответствия, если применение знака соответствия предусмотрено соответствующей системой добровольной сертификации, согласно п.1 ст.21 комментируемого Закона заявителям предоставляет орган по сертификации.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

2. В п.3 комментируемой статьи установлен запрет на маркировку знаком соответствия объектов, соответствие которых не подтверждено в установленном порядке.

Следует учесть, что ст.14.46 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за нарушение порядка маркировки продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия. В зависимости от степени тяжести последствий речь может идти о разных уровнях ответственности. Так, например, для юридических лиц штраф будет варьироваться от 100 тыс.руб. до 1 млн.руб.

В п.2 ст.46 комментируемого Закона в качестве переходного положения предусмотрено, что до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов маркирование продукции знаком соответствия осуществляется в соответствии с правилами и процедурами, установленными нормативными правовыми актами РФ и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, принятыми до дня вступления в силу данного Закона, в настоящее время отменные рядом постановлений Правительства РФ.

Обратите внимание, что субъекты РФ лишены полномочий по установлению даже правил добровольной оценки соответствия. Судебная практика стоит на страже данной нормы - Определение Верховного Суда РФ от 24.03.2010 N 31-Г10-3 "Об оставлении без изменения решения Верховного Суда Чувашской Республики от 25.12.2009, которым признано частично недействующим Постановление Кабинета Министров Чувашской Республики "О добровольной проверке качества и безопасности алкогольной продукции, предназначенной для розничной продажи на территории Чувашской Республики" от 21.06.2006 N 154".

Комментарий к статье 23


1. В норме п.1 комментируемой статьи установлено, что обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом.

Обязательное подтверждение соответствия проводится исключительно на соответствие требованиям технического регламента. Как говорилось выше, это положение предопределяет основное отличие содержания обязательного подтверждения соответствия от добровольного, в рамках которого устанавливается соответствие национальным стандартам, стандартам организаций, сводам правил, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

В соответствии с рассматриваемой нормой предметом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории РФ.

В п.3 ст.46 комментируемого Закона в качестве переходного положения также предусмотрено, что Правительством РФ до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов утверждаются и ежегодно уточняются единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единый перечень продукции, подлежащей декларированию соответствия. На основании данной нормы издано постановление Правительства РФ от 23.12.2021 N 2425 "Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подлежащей декларированию соответствия, внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2020 г. N 2467 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации", которым утверждены:

единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации;

единый перечень продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии.

До дня вступления в силу соответствующих технических регламентов перечень продукции, подлежащей декларированию соответствия, определяется в соответствии с Единым перечнем, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 23.12.2021 N 2425. В том числе Правительством РФ утверждаются перечень документов по стандартизации, устанавливающих требования к указанной продукции, а также код указанной продукции в соответствии с единой ТН ВЭД ЕАЭС и перечень документов по стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, включая правила отбора образцов, необходимые для осуществления оценки соответствия.

Обязательное подтверждение соответствия указанной продукции осуществляется в соответствии с Правилами обязательного подтверждения соответствия, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 24.07.2021 N 1265.

Продукция, которая подлежит обязательному подтверждению соответствия, в том числе до дня вступления в силу технических регламентов, и соответствие которой подтверждено, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством РФ. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях. Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется изготовителем или заявителем самостоятельно любым удобным для него способом до выпуска продукции в обращение (ст.27, п.3 ст.46 Закона N 184-ФЗ, Постановление Правительства РФ от 19.11.2003 N 696). Порядок маркировки установлен Приказом Минпромторга России от 21.05.2021 N 1865.

Ранее действовавшим постановлением Правительства РФ от 1 декабря 2009 г. N 982 "Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии" Минпромторгу России предписывалось разработать и утвердить в месячный срок порядок представления федеральными органами исполнительной власти информации о продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, и ее опубликования. В рамках исполнения данного предписания издан приказ Минпромторга России от 18 января 2010 г. N 23, который утвержден Порядок представления федеральными органами исполнительной власти информации о продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, и ее опубликования.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

2. Норма п.2 комментируемой статьи посвящена общим принципам установления форм и схем обязательного подтверждения соответствия. Согласно определению, данному в ст.2 комментируемого Закона, форма подтверждения соответствия - это определенный порядок документального удостоверения соответствия ОТР требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров (с учетом вышесказанного, применительно к обязательному подтверждению соответствия речь идет только об удостоверении соответствия требованиям технических регламентов). Возможные формы обязательного подтверждения соответствия прямо предусмотрены в норме п.3 ст.20 данного Закона: декларирование соответствия и обязательная сертификация.

Понятие схемы подтверждения соответствия определено в ст.2 комментируемого Закона как перечень действий участников подтверждения соответствия, результаты которых рассматриваются ими в качестве доказательств соответствия ОТР установленным требованиям.

В соответствии с п.2 комментируемой статьи форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом.

Если правила и формы оценки соответствия в соответствии с п.3 ст.7 комментируемого Закона должны содержаться в техническом регламенте в обязательном порядке, то схемы подтверждения соответствия согласно этой же норме являются необязательным элементом технического регламента.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Рекомендации по выбору форм и схем обязательного подтверждения соответствия продукции при разработке технических регламентов содержатся в таких документах, положения которых использованы при рассмотрении соответствующих положений комментируемого Закона, как, например, упомянутые ранее Методические рекомендации по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов, утв. приказом Минпромторга России от 21.07.2017 N 2380, и Рекомендации по стандартизации Р 50.1.044-2003 "Рекомендации по разработке технических регламентов", утв. постановлением Госстандарта России от 21 февраля 2003 г. N 56-ст, а также Рекомендации по стандартизации "Рекомендации по выбору форм и схем обязательного подтверждения соответствия продукции при разработке технических регламентов", утв. постановлением Госстандарта России от 23 июня 2003 г. N 201а-ст.

В соответствии с п.2 комментируемой статьи, форма и схемы обязательного подтверждения соответствия устанавливаются с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов. Как отмечалось в названных Методических рекомендациях, это означает, что разработчик технического регламента с одной стороны должен принимать во внимание все возможные формы оценки соответствия, а с другой - учитывать возможный риск причинения вреда. При этом, чем более опасной является продукция, тем более "жесткие" схемы подтверждения соответствия должны быть установлены в техническом регламенте.

Согласно названным Методическим рекомендациям и Рекомендациям по стандартизации приоритетной формой обязательного подтверждения соответствия является декларирование соответствия, осуществляемое в соответствии с требованиями технических регламентов. Обязательная сертификация в технических регламентах должна закладываться только в обоснованных случаях. При этом для ее применения рекомендуется использовать один из следующих общих критериев:

высокая степень потенциальной опасности продукции в сочетании со специальными мерами по защите рынка, когда необходимо дополнительно учитывать сложившуюся конкретную ситуацию на определенном секторе рынка (примером этого может быть введение обязательной сертификации лекарственных средств);

принадлежность конкретной продукции к сфере действия международных соглашений, конвенций и других документов, к которым присоединилась Россия и в которых предусмотрена сертификация подобной продукции. Для такой продукции в технических регламентах на основе процедур сертификации, установленных международными документами, должны быть предусмотрены соответствующие схемы подтверждения соответствия в форме сертификации;

исключение случаев, когда заявитель не может реализовать положения комментируемого Закона об обязательном подтверждении соответствия, например при отсутствии на территории РФ полномочного представителя зарубежного изготовителя или при невозможности заявителя (продавца) обеспечить собственные доказательства подтверждения соответствия в объеме, предусмотренном техническим регламентом.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Первый критерий используется для обеспечения необходимой защиты рынка от опасной продукции в случае, когда состояние определенного сектора российского рынка не вызывает доверия к объективности декларирования соответствия поставщиками данной продукции (даже с частичным участием третьей стороны).

Второй критерий используется в случаях, когда действующие в стране правила сертификации обусловлены международными соглашениями и функционируют в соответствии с этими соглашениями. Например, система сертификации механических транспортных средств на соответствие правилам ЕЭК ООН, система сертификации электрооборудования (МЭК СЭ) и др. Это необязательно относится к международным договорам, предусмотренным п.4 ст.4 комментируемого Закона и имеющим приоритет перед российским законодательством, но и к случаю, когда выполнение положений соглашений носит добровольный характер.

Применение обязательной сертификации продукции, подпадающей под соглашение, позволит сохранить возможность взаимного признания результатов подтверждения соответствия без повторной сертификации, предусмотренной этим соглашением (системой сертификации).

Третий критерий определяется случаями, когда заявитель не имеет возможности принять декларацию о соответствии, не нарушая норм комментируемого Закона и технического регламента. Это прежде всего относится к импортируемой продукции, когда у зарубежного изготовителя нет полномочного представителя на территории России или когда первая сторона (в основном продавец) не имеет собственных доказательств соответствия, предусмотренных техническим регламентом.

Применение третьего критерия даст возможность избежать ситуации, когда необходимая рынку продукция не может быть выпущена в обращение на территории РФ из-за отсутствия недоступной для поставщика процедуры подтверждения соответствия. Например, при отсутствии лица, выполняющего функции иностранного изготовителя.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Для повышения гибкости процедур подтверждения соответствия рекомендуется в обоснованных случаях устанавливать в техническом регламенте для одной и той же продукции обе формы подтверждения соответствия с указанием условий, ограничивающих при необходимости их применение, например, для заявителей-продавцов. В то же время следует исходить из права заявителя выбирать форму и схему подтверждения соответствия, предусмотренные для определенных видов продукции соответствующим техническим регламентом.

3. В норме п.3 комментируемой статьи закреплено равенство юридической силы декларации о соответствии и сертификата соответствия, т.е. равенство юридической силы документов, удостоверяющих соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов.

Согласно п.3 комментируемой статьи декларация о соответствии и сертификат соответствия действуют на всей территории РФ.

Декларация о соответствии и сертификат соответствия действуют в отношении каждой единицы продукции, выпускаемой в обращение на территории РФ во время действия декларации о соответствии или сертификата соответствия, в течение срока годности или срока службы продукции, установленных в соответствии с законодательством РФ.

Определение понятия срока годности товара следует из положения п.1 ст.472 ГК РФ, согласно которому законом или в установленном им порядке может быть предусмотрена обязанность определять срок, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению (срок годности). Определение понятия срок службы дано в п.1 ст.5 Закона о правах потребителей, предусматривающем, что на товар (работу), предназначенный для длительного использования, изготовитель (исполнитель) вправе устанавливать срок службы - период, в течение которого изготовитель (исполнитель) обязуется обеспечивать потребителю возможность использования товара (работы) по назначению и нести ответственность за существенные недостатки на основании п.6 ст.19 и п.6 ст.29 названного Закона.

Кроме того, в подзаконных правовых актах могут содержаться дополнительные нормы, которые касаются сроков годности.

Так, пунктом 1.5 СанПиН 2.3.2.1324-03 установлено, что в определенном законодательством Российской Федерации порядке на пищевые продукты, качество которых по истечении определенного срока с момента их изготовления ухудшается и ими приобретаются свойства, опасные для здоровья человека, в связи с чем утрачиваются пригодность для использования по назначению, устанавливаются сроки годности.

Согласно пункту 1.10 СанПиН 2.3.2.1324-03 при обосновании сроков годности изготовителем или разработчиком документации представляется информация в органы и учреждения государственной санитарно-эпидемиологической службы Российской Федерации о мероприятиях, способствующих повышению сохранности пищевых продуктов (усовершенствование технологии; внедрение новых видов упаковки, улучшенных показателей качества сырья, усиленного санитарного режима при производстве и т.д.), и результаты испытаний продукции, свидетельствующие об их безопасности и пригодности к использованию по назначению в течение всего срока годности.

В силу пункта 1.11 СанПиН 2.3.2.1324-03 обоснование сроков годности и условий хранения пищевых продуктов, указанных в пункте 1.10 СанПиН 2.3.2.1324-03, должно проводиться на основании результатов санитарно-эпидемиологической экспертизы конкретных видов продукции и комплексных санитарно-эпидемиологических исследований в установленном порядке.

В соответствии с пунктом 1.15 СанПиН 2.3.2.1324-03 при установлении срока годности консервированных продуктов должны быть разработаны режимы стерилизации (пастеризации) и обоснованы сроки годности путем проведения испытаний.

В разделе II СанПиН 2.3.2.1324-03 содержатся требования для обоснования сроков годности пищевых продуктов. В частности, установлено, что для проведения санитарно-эпидемиологической экспертизы сроков годности пищевых продуктов изготовитель или разработчик представляет документы в установленном порядке, свидетельствующие о безопасности таких продуктов для человека (пункт 2.1).

Порядок проведения и методология санитарно-эпидемиологической оценки обоснования сроков годности и условий хранения пищевых продуктов установлены Методическими указаниями МУК 4.2.1847-04. 4.2. Методы контроля. Биологические и микробиологические факторы. Санитарно-эпидемиологическая оценка обоснования сроков годности и условий хранения пищевых продуктов. Методические указания, утвержденными Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 06.03.2004 (далее - МУК 4.2.1847-04).

МУК 4.2.1847-04 предусматривают порядок проведения и методологию санитарно-эпидемиологической оценки обоснования сроков годности и условий хранения пищевых продуктов (пункты 1.1 и 1.2 МУК 4.2.1847-04) и предназначены, в том числе, для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, деятельность которых осуществляется в области производства, обращения пищевых продуктов и разработки нормативной и технической документации.

На территории РФ ведется реестр сертификатов и деклараций о соответствии, порядок ведения такового определен Постановлением Правительства РФ от 18.11.2020 N 1856 "О порядке формирования и ведения реестра выданных сертификатов соответствия и зарегистрированных деклараций о соответствии". Разумеется, предусмотрен электронный документооборот и связанные с этим минимальные требования.

4. В соответствии с п.4 комментируемой статьи работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате на основании договора с заявителем. Речь идет об оплате по договору, заключенному заявителем с органом по сертификации или аккредитованной испытательной лабораторией (центром) для получения доказательств при декларировании соответствия, или по договору, заключенному заявителем с органом по сертификации для осуществления обязательной сертификации (об указанных договорах см. коммент. к ст.24 и 25 Закона).

При этом рассматриваемая норма предписывает определять стоимость работ по обязательному подтверждению соответствия продукции независимо от страны и (или) места ее происхождения, а также лиц, которые являются заявителями. Данное положение основано на таком закрепленном в п.2 ст.19 комментируемого Закона принципе подтверждения соответствия, как разработка и подтверждение соответствия равным образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц, которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Комментарий к статье 24


1-4_1. Комментируемая статья посвящена такой форме обязательного подтверждения соответствия, предусмотренной в п.3 ст.20 комментируемого Закона, как принятие декларации о соответствии (как на основании собственных доказательств, так и на основании доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории). Следует отметить, что вторая из названных схем декларирования устанавливается в техническом регламенте в случае, если отсутствие третьей стороны приводит к недостижению целей подтверждения соответствия. Необходимо иметь в виду, что согласно переходному положению, предусмотренному в п.4 ст.46 комментируемого Закона, до вступления в силу соответствующих технических регламентов схема декларирования соответствия на основе собственных доказательств допускается для применения только изготовителями или только лицами, выполняющими функции иностранного изготовителя.

Определяя перечень субъектов, которые могут выступать заявителями при декларировании соответствия, норма п.1 комментируемой статьи вводит понятие "лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя", которым сокращенно обозначается юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, которое на основании договора, заключенного между ним и иностранным изготовителем, обеспечивает соответствие поставляемой от иностранного изготовителя продукции требованиям технических регламентов и несет ответственность за несоответствие поставляемой от иностранного изготовителя продукции требованиям технических регламентов.

В соответствии с рассматриваемой нормой круг заявителей подлежит установлению в соответствующем техническом регламенте. Согласно п.1 комментируемой статьи заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством РФ на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Согласно п.2 ст.23 комментируемого Закона схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом. С учетом положений Методических рекомендаций, утв. Приказом Минпромторга России от 21.07.2017 N 2380, и Рекомендаций по стандартизации, утв. постановлениями Госстандарта России от 21 февраля 2003 г. N 56-ст и от 23 июня 2003 г. N 201а-ст, Решения Комиссии Таможенного союза от 07.04.2011 N 621 "О Положении о порядке применения типовых схем оценки (подтверждения) соответствия требованиям технических регламентов Таможенного союза" в п.1 комментируемой статьи идет речь о видах схем декларирования соответствия. В указанных документах дано описание следующих схем декларирования. Их всего 6. Ниже подробно рассмотрим каждую из них.

Номер

Элемент схемы

Применение

Документ,

схемы

испытания продукции, исследование типа

оценка производства

производ-
ственный контроль

подтверждающий соответствие

испытания образцов продукции осуществляет

-

Производ-
ственный контроль осуществляет

Для продукции, выпускаемой серийно

Декларация о соответствии на продукцию, выпускаемую

изготовитель

изготовитель

Заявитель - изготовитель государства - члена Таможенного союза или уполномоченное иностранным изготовителем лицо на территории Таможенного союза

серийно

испытания партии продукции (единичного изделия) осуществляет

-

-

Для партии продукции (единичного изделия)

Декларация о соответствии на партию продукции (единичное

заявитель

Заявитель - изготовитель, продавец (поставщик) государства - члена Таможенного союза или уполномоченное иностранным изготовителем лицо на территории Таможенного союза

изделие)

испытания образцов продукции в аккредитованной

-

Производ-
ственный контроль осуществляет

Для продукции, выпускаемой серийно

Декларация о соответствии на продукцию, выпускаемую

испытательной лаборатории (центре)

изготовитель

Заявитель - изготовитель государства - члена Таможенного союза или уполномоченное иностранным изготовителем лицо на территории Таможенного союза

серийно

испытания партии продукции (единичного изделия) в аккредитованной

-

-

Для партии продукции (единичного изделия)

Декларация о соответствии на партию продукции (единичное

испытательной лаборатории (центре)

Заявитель - изготовитель, продавец (поставщик) государства - члена Таможенного союза или уполномоченное иностранным изготовителем лицо на территории Таможенного союза

изделие)

исследование (испытание) типа

-

Производ-
ственный контроль осуществляет

Для продукции, выпускаемой серийно

Декларация о соответствии на продукцию, выпускаемую

изготовитель

Заявитель -

серийно

испытания образцов продукции в аккредитованной испытательной лаборатории (центре)

сертификация системы менеджмента и инспек-
ционный контроль органом по сертифика-
ции систем менеджмента

Производ-
ственный контроль осуществляет изготовитель

изготовитель государства - члена Таможенного союза или уполномоченное иностранным изготовителем лицо на территории Таможенного союза

Декларация о соответствии на продукцию, выпускаемую серийно


Заявитель подает заявку на сертификацию своей системы качества применительно к соответствующей продукции в один из аккредитованных органов по сертификации систем качества по своему выбору. В заявке должен быть указан документ, на соответствие которому проводится сертификация системы качества.

Система качества должна обеспечивать соответствие изготовляемой продукции технической документации и требованиям технического регламента.

При получении сертификата на систему качества заявитель принимает декларацию о соответствии, регистрирует ее в установленном порядке.

Заявитель маркирует продукцию, на которую принята декларация о соответствии, знаком обращения на рынке.

Заявитель в процессе производства данной продукции выполняет требования, вытекающие из положений сертифицированной системы качества, и поддерживает ее функционирование надлежащим образом.

Заявитель информирует орган по сертификации о всех запланированных изменениях системы. Орган по сертификации проверяет эти изменения и решает, будет ли сохраняться ранее сделанная оценка на систему качества с введенными изменениями. О своем решении он сообщает изготовителю.

Орган по сертификации осуществляет инспекционный контроль за сертифицированной системой качества с целью удостоверения того, что заявитель продолжает выполнять обязательства, вытекающие из сертифицированной системы качества. Инспекционный контроль проводится с помощью периодических проверок. Периодичность проверок может устанавливаться в технических регламентах.

Кроме того, орган по сертификации имеет право провести внезапные проверки. Во время проверок он может поручить или провести сам испытания с целью контроля эффективности функционирования системы качества.

Результаты инспекционных проверок оформляются актом и доводятся до сведения заявителя.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Общие принципы выбора схем декларирования.

Установление в техническом регламенте схем рекомендуется осуществлять экспертными методами в следующей последовательности:

выбор конкретной схемы из числа схем, описанных выше;

детализация отдельных операций в рамках выбранных схем с учетом специфики продукции, особенностей сектора потребления и целей технического регламента.

Выбор схем осуществляется с учетом суммарного риска от недостоверной оценки соответствия и ущерба от применения продукции, прошедшей подтверждение соответствия. При этом учитывается также объективность оценки, характеризуемая степенью независимости исполнителей операции (первая или третья сторона).

При выборе схем учитываются следующие основные факторы:

степень потенциальной опасности продукции;

чувствительность регламентируемых техническим регламентом показателей безопасности к изменению производственных и/или эксплуатационных факторов;

степень сложности конструкции (проекта) (определяется экспертным методом разработчиками технического регламента);

наличие других механизмов оценки соответствия (например, государственного контроля (надзора)) в отношении декларируемой продукции.

В положения комментируемой статьи внесен ряд изменений Законом 2011 г. N 255-ФЗ, принятым в части ускорения интеграционных процессов по сближению законодательств государств-членов таможенного союза в рамках ЕврАзЭС и Европейского союза, снижения технических барьеров в торговле, создания национального органа по аккредитации:

пункт 2 статьи, регламентирующий формирование заявителем доказательственных материалов в целях подтверждения соответствия продукции требованиям технического регламента при декларировании соответствия на основании собственных доказательств, изложен полностью в новой редакции, в которой непосредственно введены обязательные и возможные требования к содержанию технической документацию. Иначе говоря, уточнен состав технической документации, позволяющей установить соответствие продукции требованиям соответствующего технического регламента;

в пункте 3 статьи понятие сертификата системы качества заменено понятием сертификата системы менеджмента качества. При этом признан утратившим силу пункт 4 статьи, предусматривавший особенности использования сертификата системы качества в составе доказательств (устанавливалось, что такой сертификат может использоваться при принятии декларации о соответствии любой продукции, за исключением случая, если для такой продукции техническими регламентами предусмотрена иная форма подтверждения соответствия);

введен пункт 4_1, предусматривающий право заявителя при декларировании соответствия продукции, не применяющего для подтверждения соответствия продукции документы в области стандартизации, обратиться в орган по сертификации за проведением работ по подтверждению соответствия своей продукции требованиям технических регламентов и на основании полученных результатов принять декларацию о соответствии.

В п.2 ст.46 комментируемого Закона установлено, что до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательная оценка соответствия, в т.ч. подтверждение соответствия, осуществляется в соответствии с правилами и процедурами, установленными нормативными правовыми актами РФ и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, принятыми до дня вступления в силу комментируемого Закона.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

5. Норма п.5 комментируемой статьи предписывает оформлять декларацию о соответствии на русском языке, что согласуется с нормами п.8 п.1 ст.3 Федерального закона от 1 июня 2005 г. N 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации" и п.1 ст.16 Закона РФ "О языках народов Российской Федерации.

В рассматриваемой норме также определен перечень сведений, подлежащих обязательному включению в декларацию о соответствии. Необходимо обратить внимание на то, что данный перечень сформулирован как открытый - техническими регламентами могут быть предусмотрены и иные сведения, подлежащие включению в декларацию о соответствии, нежели прямо указанные в п.5 статьи.

Рассматриваемая норма наделяет полномочиями на утверждение формы декларации о соответствии федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. На основании данной нормы Приказом Минпромторга России от 27.05.2021 N 1934 "Об утверждении форм сертификата соответствия и декларации о соответствии и составов сведений, содержащихся в них" утверждены:

сертификат соответствия;

состав сведений, содержащихся в сертификате;

декларация о соответствии;

состав сведений, содержащихся в декларации о соответствии.

6. В пункте 6 комментируемой статьи предусмотрена обязательность регистрации оформленной в установленном порядке декларации о соответствии в едином реестре деклараций. Разумеется, сама декларация - электронный документ. Соответственно, без такой регистрации декларация о соответствии юридической силы не имеет. Как указано, декларация о соответствии подлежит регистрации в электронной форме в едином реестре деклараций о соответствии в уведомительном порядке в течение трех дней со дня ее принятия.

Согласно пункту 6 комментируемой статьи ведение единого реестра деклараций о соответствии осуществляет Росаккредитация (п.5.1.2.3 Положения о Федеральной службе по аккредитации, утв. Постановлением Правительства РФ от 17 октября 2011 г. N 845 "О Федеральной службе по аккредитации").

Как предусмотрено в п.6 комментируемой статьи, порядок формирования и ведения единого реестра деклараций о соответствии и порядок регистрации деклараций о соответствии устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. В условиях действия данного пункта в прежней редакции (т.е. в ред. Закона 2007 г. N 65-ФЗ) Постановлением Правительства РФ от 19.06.2021 N 936 утверждены "Правила регистрации, приостановления, возобновления и прекращения действия деклараций о соответствии, признания их недействительными", "Правила приостановления, возобновления и прекращения действия сертификатов соответствия, признания их недействительными".

Следует учитывать положения "Порядка получения доступа к информационным ресурсам ФГИС Росаккредитации" (опубликован на сайте http://fsa.gov.ru по состоянию на 29.07.2022). В данных рекомендациях указаны требования к ЭЦП, организации защищенного канала связи и т.д.

7. Заявитель обязан представить регистрационный номер декларации о соответствии и доказательственные материалы по требованию органа государственного контроля (надзора). Например, если орган ГСН требует в рамках проверки правильности осуществления строительного контроля (а именно, входного контроля строительных материалов и изделий).

8. Напомню, что в понятиях, введенных комментируемым законом, есть понятие приостановления, возобновления и т.д. деклараций о соответствии. В развитие указанных положений введена ч.8 комментируемой статьи, посвященная порядку приостановления, возобновления и т.д. деклараций. В свою очередь, в развитие указанной нормы принято Постановление Правительства РФ от 19.06.2021 N 936 "О порядке регистрации, приостановления, возобновления и прекращения действия деклараций о соответствии, признания их недействительными и порядке приостановления, возобновления и прекращения действия сертификатов соответствия, признания их недействительными".

Комментарий к статье 25


1. Комментируемая статья посвящена такой форме обязательного подтверждения соответствия, предусмотренной в п.3 ст.20 комментируемого Закона наряду с декларированием соответствия, как обязательная сертификация. Организация обязательной сертификации регламентирована нормами ст.26 комментируемого Закона.

Норма п.1 комментируемой статьи устанавливает, что обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Данное положение согласуется с нормой п.4 ст.23 комментируемого Закона, в соответствии с которой работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате на основании договора с заявителем. В указанной норме также предусмотрено, что стоимость работ по обязательному подтверждению соответствия продукции определяется независимо от страны и (или) места ее происхождения, а также лиц, которые являются заявителями.

Договор, заключаемый заявителем с органом по сертификации, является договором возмездного оказания услуг, регулируемым нормами гл.39 "Возмездное оказание услуг" части второй ГК РФ (см. комментарий к ст.21 Закона). В комментируемой статье не определен перечень субъектов, которые могут выступать заявителями при осуществлении обязательной сертификации. Очевидно, что под таковыми подразумеваются те же субъекты, которые согласно п.1 ст.24 комментируемого Закона могут выступать заявителями при декларировании соответствия - зарегистрированные в соответствии с законодательством РФ на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Как предусмотрено в ч.1 комментируемой статьи, схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, подлежат установлению соответствующим техническим регламентом. Это положение воспроизводит норму п.2 ст.23 комментируемого Закона в той части, согласно которой схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом.

В пункте 1 комментируемой статьи также предусмотрено, что круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом. Данное положение включено в этот пункт Законом 2011 г. N 255-ФЗ аналогично тому, как в п.1 ст.24 комментируемого Закона предусмотрено, что при декларировании соответствия круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.

Упоминаемые выше Методические рекомендации, утв. Приказом Минпромторга России от 21.07.2017 N 2380, и Рекомендации по стандартизации, утв. постановлениями Госстандарта России от 21 февраля 2003 г. N 56-ст и от 23 июня 2003 г. N 201а-ст, Решения Комиссии Таможенного союза от 07.04.2011 N 621 "О Положении о порядке применения типовых схем оценки (подтверждения) соответствия требованиям технических регламентов Таможенного союза" содержат следующие схемы сертификации (9 штук).

Номер схемы

Элемент схемы

Применение

Документ, подтверждающий соответствие

испытания продукции

оценка производства

инспекционный контроль

испытания образцов продукции

анализ состояния производства

испытания образцов продукции и(или) анализ

Для продукции, выпускаемой серийно

сертификат соответствия на продукцию, выпускаемую серийно

состояния производства

Заявитель - изготовитель,

испытания образцов продукции

сертификация системы менеджмента

испытания образцов продукции и контроль системы менеджмента

в том числе иностранный, при наличии уполномоченного изготовителем лица на территории Таможенного союза

испытания образцов продукции

-

-

Для партии продукции (единичного изделия)

сертификат соответствия на партию продукции

испытания

-

-

сертификат

единичного изделия

Заявитель - продавец (поставщик), изготовитель, в том числе иностранный

соответствия на единичное изделие

исследо-
вание проекта продукции

анализ состояния производства

испытания образцов продукции и (или) анализ состояния производства

Для продукции, выпускаемой серийно, если в полной мере невозможно или затруднительно

сертификат соответствия на продукцию, выпускаемую серийно

исследо-
вание проекта продукции

сертификация системы менеджмента

испытания образцов продукции и инспекционный контроль системы

подтвердить соответствие требованиям при испытаниях готового изделия

менеджмента

Заявитель - изготовитель, в том числе иностранный, при наличии уполномоченного изготовителем лица на территории Таможенного союза

исследо-
вание (испытание) типа

анализ состояния производства

испытания образцов продукции и (или) анализ состояния производства

Для сложной продукции, предназначенной для постановки на серийное и массовое

сертификат соответствия на продукцию, выпускаемую серийно

исследо-
вание (испытание) типа

сертификация системы менеджмента

испытания образцов продукции и инспекционный контроль системы менеджмента

производство, а также в случае планирования выпуска большого числа модификаций продукции

Заявитель - изготовитель, в том числе иностранный, при наличии уполномоченного изготовителем лица на территории Таможенного союза

на основе анализа технической докумен-
тации

-

-

Для партии продукции ограниченного объема, поставляемой иностранным изготовителем или для сложной продукции, предназначенной для оснащения предприятий на территории Таможенного союза

сертификат соответствия на партию продукции ограниченного объема

Заявитель - изготовитель, в том числе иностранный, при наличии уполномоченного изготовителем лица на территории Таможенного союза


Общие принципы выбора схем сертификации.

Установление в техническом регламенте схем сертификации рекомендуется осуществлять экспертными методами в следующей последовательности:

выбор конкретной схемы из числа описанных выше;

учет требований международных соглашений (при наличии на данную продукцию международных соглашений, к которым присоединилась Российская Федерация);

детализация отдельных операций в рамках выбранных схем с учетом специфики продукции, особенностей сектора потребления и целей технического регламента.

Выбор схем осуществляется с учетом суммарного риска от недостоверной оценки соответствия и ущерба от применения продукции, прошедшей подтверждение соответствия.

При выборе схем учитываются следующие основные факторы:

степень потенциальной опасности продукции;

чувствительность регламентируемых техническим регламентом показателей безопасности к изменению производственных или эксплуатационных факторов;

статус заявителя (изготовитель или продавец).

В п.2 ст.46 комментируемого Закона установлено, что до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательная оценка соответствия, в т.ч. подтверждение соответствия, осуществляется в соответствии с правилами и процедурами, установленными нормативными правовыми актами РФ и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, принятыми до дня вступления в силу комментируемого Закона.

2. Положения п.2 комментируемой статьи посвящены сертификату соответствия - документу, который выдается заявителю органом по сертификации и которым подтверждается соответствие продукции требованиям технических регламентов. В данной норме определен перечень сведений, подлежащих обязательному включению в сертификат соответствия. Необходимо обратить внимание на то, что этот перечень (в отличие от определенного в п.5 ст.24 комментируемого Закона перечня сведений, подлежащих обязательному включению в декларацию соответствия) сформулирован как исчерпывающий.

Законом 2011 г. N 255-ФЗ пункт 2 комментируемой статьи дополнен положением, в котором непосредственно предусмотрено, что сертификат соответствия выдается на серийно выпускаемую продукцию, на отдельно поставляемую партию продукции или на единичный экземпляр продукции.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Согласно п.2 статьи срок действия сертификата соответствия подлежит определению в техническом регламенте.

Пункт 2 комментируемой статьи наделяет федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию полномочием на утверждение формы сертификата соответствия. На основании данной нормы принят приказ Минпромторга России от 27.05.2021 N 1934 "Об утверждении форм сертификата соответствия и декларации о соответствии и составов сведений, содержащихся в них".

3. Ч.2.1 комментируемой статьи вводит обязанность органа, проводившего сертификацию, проводить периодическую оценку сертифицированной продукции в порядке и с периодичностью, которые предусмотрены требованиями права Евразийского экономического союза и законодательства Российской Федерации о техническом регулировании. Сведения о прохождении инспекционного контроля подлежат включению в реестр сертификатов соответствия и деклараций о соответствии.

В качестве санкции, если данная процедура не проведена введена следующая норма: В случаях непроведения в установленный срок инспекционного контроля, если инспекционный контроль предусмотрен техническим регламентом, схемой обязательной сертификации, договором, или непредставления органом по сертификации сведений о прохождении инспекционного контроля в реестр сертификатов соответствия и деклараций о соответствии сертификат соответствия прекращает действие по истечении 30 дней со дня наступления последнего дня месяца, в котором должен быть проведен инспекционный контроль, но не позднее чем по истечении одного года со дня прекращения действия аккредитации (сокращения области аккредитации в соответствующей части) аккредитованного лица, который выдал сертификат соответствия, аккредитация которого в качестве органа по сертификации была прекращена или область аккредитации которого была сокращена в соответствии с законодательством Российской Федерации об аккредитации в национальной системе аккредитации (в части проведения соответствующих работ по обязательной сертификации). Сведения о прекращении действия сертификата соответствия вносятся органом по аккредитации в реестр сертификатов соответствия и деклараций о соответствии. В случае невозможности проведения инспекционного контроля орган по сертификации обязан уведомить об этом заявителя за 30 дней до истечения срока проведения инспекционного контроля.

На практике отследить данный вопрос будет крайне сложно, иначе надо в соответствующий реестр влезать постоянно.

В случае прекращения аккредитации органа по сертификации (сокращения области аккредитации) заявитель вправе заключить договор о передаче сертификата соответствия, выданного на серийно выпускаемую продукцию, в том числе по выполнению инспекционного контроля, с иным аккредитованным в национальной системе аккредитации органом по сертификации с действующей на момент передачи сертификата соответствия областью аккредитации, распространяющейся на продукцию, которая была сертифицирована.

По данному поводу 17.11.2021 есть разъясняющее письмо "Информация Росаккредитации "О необходимости соблюдения порядка передачи сертификата соответствия новому органу по сертификации".

3. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает особенности сертификации впервые выпускаемой в обращение продукции, в отношении которой отсутствуют или не могут быть применены документы по стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технического регламента.

Напомню, ч.1 ст.15.12 КоАП РФ установлена административная ответственность за производство организацией-производителем или индивидуальным предпринимателем, ввод в оборот товаров и продукции без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации, а также с нарушением установленного порядка соответствующей маркировки и (или) нанесения информации в случае, если такая маркировка и (или) нанесение такой информации обязательны, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 настоящей статьи (касается алкоголя) и частью 1 статьи 6.34 КоАП РФ (касается медицинских препаратов). Для юридических лиц установлен штраф от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения.

Обратите внимание, что обязанность по сертификации возложена на изготовителя (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), а не на подрядчика, если он применяет те или иные материалы. Судебная практика на этот счет обширна и единообразна. Например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 06.08.2014 N Ф05-14680/12 по делу N А40-42681/12, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2014 N 09АП-7242/2014-ГК по делу N А40-42681/12-68-387 и др.

В пункте 3 комментируемой статьи предусмотрено определение Правительством РФ особенностей маркировки впервые выпускаемой в обращение продукции, в т.ч. знаком обращения на рынке, порядка информирования приобретателя, в т.ч. потребителя, о возможном вреде такой продукции и о факторах, от которых он зависит. Аналогично в п.10 ст.46 комментируемого Закона предусмотрено, что Правительством РФ устанавливаются порядок маркировки указанной в этом пункте продукции, в т.ч. знаком соответствия, а также порядок информирования приобретателя, в т.ч. потребителя, о возможном вреде такой продукции, о факторах, от которых он зависит.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

На основании данных норм издано постановление Правительства РФ от 18 сентября 2012 г. N 943 "Об особенностях маркировки впервые выпускаемой в обращение продукции, в том числе знаком обращения на рынке или знаком соответствия, и о порядке информирования приобретателя, в том числе потребителя, о возможном вреде такой продукции и факторах, от которых он зависит", которым:

утверждены Особенности маркировки впервые выпускаемой в обращение продукции, в том числе знаком обращения на рынке или знаком соответствия, и порядок информирования приобретателя, в том числе потребителя, о возможном вреде такой продукции и факторах, от которых он зависит;

установлено, что сертификаты соответствия и декларации о соответствии, выданные (принятые) до дня вступления в силу настоящего постановления, считаются действительными до окончания срока, установленного в них, в пределах срока годности или срока службы продукции, установленных в соответствии с законодательством РФ. Также установлено, что продукция и (или) упаковка, выпущенные в обращение на территории России по указанным документам, перемаркированию знаком соответствия не подлежат.

Названными Особенностями маркировки предусмотрено следующее:

в целях предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей (потребителей), знак обращения на рынке или знак соответствия, наносимый на впервые выпускаемую в обращение продукцию, сопровождаются информационной надписью "Впервые выпускаемая в обращение продукция"; впервые выпускаемая в обращение продукция маркируется в соответствии с настоящими особенностями в течение одного года с момента начала производства (п.1);

маркировка впервые выпускаемой в обращение продукции наряду с маркировкой, установленной законодательством РФ, должна содержать на потребительской упаковке, этикетке, листке-вкладыше и (или) в сопроводительных документах, помещаемых в каждую потребительскую упаковку или прилагаемых к каждой потребительской упаковке, информацию: а) о продукции, подлежащей обязательной сертификации, в случае если обязательная сертификация не осуществлялась, которая маркируется надписью "Обязательная сертификация не осуществлялась"; б) о продукции, подлежащей декларированию соответствия на основании доказательств, полученных с участием третьей стороны, в случае если изготовитель (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) осуществил декларирование соответствия такой продукции на основании собственных доказательств, которая маркируется надписью "При принятии декларации о соответствии не использованы доказательства, полученные с участием третьей стороны"; в) о возможном вреде такой продукции и факторах, от которых такой вред зависит (п.2);

маркировка впервые выпускаемой в обращение продукции, которая не предназначена для детей и которая может причинить вред их здоровью и (или) развитию, дополнительно должна содержать информацию о недопустимости ее использования и применения в присутствии детей, а также самими детьми (п.3);

маркировка впервые выпускаемой в обращение продукции, нанесенная в виде изображения возможности применения такой продукции, должна сопровождаться словами "вариант использования (применения)" (п.4);

информация, предусмотренная настоящими особенностями, должна быть нанесена в ясной, понятной и доступной форме любым способом, обеспечивающим ее сохранение в течение всего срока годности или службы продукции (п.5);

информационная надпись в отношении неупакованной впервые выпускаемой в обращение продукции, реализация которой осуществляется организациями розничной торговли, должна доводиться до сведения приобретателя, в т.ч. потребителя, любым способом, обеспечивающим обоснованный выбор такой продукции (п.6).

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Комментарий к статье 26


1. Положения п.1 и 2 комментируемой статьи посвящены органам по сертификации - субъектам, которые наделены полномочиями по осуществлению обязательной сертификации. В соответствии с нормой п.1 данной статьи обязательную сертификацию вправе осуществлять только аккредитованные в установленном порядке органы. Данная норма является бланкетной, т.к. отсылает к Федеральному закону от 28.12.2013 N 412-ФЗ "Об аккредитации в национальной системе аккредитации".

2. Среди положений п.2 комментируемой статьи, определяющих функции органа по сертификации, можно выделить права и обязанности данного органа.

Так, орган по сертификации имеет право:

привлекать к проведению исследований (испытаний) и измерений на договорной основе аккредитованные испытательные лаборатории (центры) (см. ниже);

выдавать сертификаты соответствия. Данное положение введено Законом 2007 г. N 65-ФЗ, т.к. оно при принятии комментируемого Закона было упущено. Решение о выдаче или об отказе в выдаче сертификата соответствия принимается органом по сертификации на основании протоколов о результатах исследований (испытаний) и измерений, проведенных аккредитованными испытательными лабораториями (центрами) (см. ниже);

проводить инспекционный контроль в случае, если это предусмотрено техрегламентом, схемой сертификации, договором о проведении инспекционного контроля, в случае поступления от органов государственного контроля (надзора) информации о претензиях к безопасности продукции либо в случае, если поступившая информация ставит под сомнение результаты ранее принятого решения по сертификации продукции;

приостанавливать (до устранения выявленных нарушений) или прекращать (в случае невозможности устранения нарушений) действие выданного сертификата соответствия (например, если не срок по проведению инспекционного контроля истек, а заявитель не предпринял мер к его прохождению);

определять стоимость работ по сертификации, выполняемых в соответствии с договором с заявителем. Орган по сертификации обязан руководствоваться нормой п.4 ст.23 комментируемого Закона, согласно которой стоимость работ по обязательному подтверждению соответствия продукции определяется независимо от страны и (или) места ее происхождения, а также лиц, которые являются заявителями;

в порядке, установленном соответствующим техническим регламентом, принимать решение о продлении срока действия сертификата соответствия, в т.ч. по результатам проведенного контроля за сертифицированными объектами.

Разумеется, орган по сертификации несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации за достоверность, полноту и объективность оценки документов, принятых в качестве доказательств соответствия продукции требованиям технического регламента и послуживших основанием для принятия решения о подтверждении соответствия.

Например, в сфере сертификации в КоАП РФ установлена ответственность в ст.14.44. "Недостоверное декларирование соответствия продукции". Штраф, в зависимости от квалификации составит для юрлиц от 100 тыс. до 1 млн.руб. Также предусмотрена ст.14.47. "Нарушение правил выполнения работ по сертификации". Штраф в зависимости от квалификации составит для юрлиц от 10 тыс. до 1 млн.руб. Для должностных лиц предусмотрена даже дисквалификация.

Статья 14.48. устанавливает ответственность за представление недостоверных результатов исследований (испытаний). Ответственность составляет для должностных лиц вплоть до дисквалификации, для юрлиц - штраф 400-500 тыс.руб.

Орган по сертификации несет ряд обязанностей.

подготавливает заключение, на основании которого заявитель вправе принять декларацию о соответствии по результатам проведенных исследований (испытаний), измерений типовых образцов выпускаемой в обращение продукции и технической документации на данную продукцию;

осуществляет оценку заявителя на соответствие положениям технического регламента, определяющим круг заявителей для конкретного объекта подтверждения соответствия;

рассматривает информацию органа государственного контроля (надзора) о необходимости приостановления или прекращения действия сертификата соответствия, принимает решение о приостановлении или прекращении действия сертификата соответствия либо об отсутствии такой необходимости и направляет в орган государственного контроля (надзора) в течение десяти рабочих дней мотивированный ответ с результатами рассмотрения указанной информации;

исполняет предписание органа государственного контроля (надзора) либо национального органа по аккредитации о приостановлении или прекращении действия сертификата соответствия, принимает решение о приостановлении или прекращении действия сертификата соответствия;

в течение трех рабочих дней со дня заключения с заявителем договора о передаче сертификата соответствия в случае, установленном пунктом 2.2 статьи 25 комментируемого закона, представляет соответствующие сведения в национальный орган по аккредитации с использованием федеральной государственной информационной системы в области аккредитации;

обладает иными правами и обязанностями в соответствии с настоящим комментируемым законом и иными нормативными правовыми актами РФ.

Напомню, что для проведения работ по обязательной сертификации орган по сертификации привлекает экспертов-аудиторов.

Требования к ним определяются Постановлением Правительства РФ от 29.11.2021 N 2080 "О порядке подтверждения компетентности эксперта-аудитора и требованиях к экспертам-аудиторам" (например, необходимость сдачи квалификационного экзамена один раз в 3 года). В порядке, установленным Постановлением Правительства РФ от 09.11.2021 N 1923 "О порядке формирования и ведения единого реестра экспертов-аудиторов", ведется соответствующий реестр.

3. На основании п.3 издано Постановление Правительства РФ от 18.11.2020 N 1856 "О порядке формирования и ведения реестра выданных сертификатов соответствия и зарегистрированных деклараций о соответствии".

Федеральному агентству по техническому регулированию и метрологии совместно с Минпромэнерго России и Минфином России предписано определить размер платы за предоставление по запросам сведений о выданных сертификатах соответствия, содержащихся в едином реестре выданных сертификатов соответствия. Во исполнение данного предписания совместным приказом Росстандарта, Минпромэнерго России и Минфина России от 11 декабря 2006 г. N 3086/311/170н установлен размер платы, зачисляемой в федеральный бюджет, за предоставление по запросам сведений, содержащихся в едином реестре выданных сертификатов соответствия, 26 руб. за информацию об одном сертификате соответствия.

Согласно п.3 комментируемой статьи Правительство РФ наделено полномочиями на определение приостановления, возобновления, прекращения действия сертификатов соответствия, признания их недействительными.

Соответственно такой редакции рассматриваемой нормы издано Постановление Правительства РФ от 18.11.2020 N 1856 "О порядке формирования и ведения реестра выданных сертификатов соответствия и зарегистрированных деклараций о соответствии".

Единый реестр представляет собой открытый государственный информационный ресурс на базе программно-аппаратных средств национального органа по аккредитации, обеспечивающих возможность доступа к сведениям единого реестра в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (https://pub.fsa.gov.ru/rss/certificate), и состоит из следующих структурных элементов:

реестр сертификатов соответствия, удостоверяющих соответствие продукции требованиям технических регламентов Российской Федерации;

реестр сертификатов соответствия на продукцию, включенную в единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации;

реестр деклараций о соответствии продукции требованиям технических регламентов Российской Федерации;

реестр деклараций о соответствии на продукцию, включенную в единый перечень продукции, подлежащей декларированию соответствия;

национальная часть Единого реестра выданных сертификатов соответствия и зарегистрированных деклараций о соответствии Евразийского экономического союза.

Действует постановление Правительства РФ от 17 декабря 2014 г. N 1383 "О порядке выдачи бланков сертификатов соответствия, в том числе бланков сертификатов соответствия на продукцию, включенную в единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации, за исключением бланков сертификатов соответствия на продукцию, для которой устанавливаются требования, связанные с обеспечением безопасности в области использования атомной энергии", которым:

утверждены Правила выдачи бланков сертификатов соответствия, в том числе бланков сертификатов соответствия на продукцию, включенную в единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации, за исключением бланков сертификатов соответствия на продукцию, для которой устанавливаются требования, связанные с обеспечением безопасности в области использования атомной энергии;

предусмотрено, что в случае прекращения действия документов об аккредитации, выданных органам по сертификации федеральными органами исполнительной власти до дня вступления в силу Закона 2013 г. об аккредитации (т.е. до 1 июля 2014 г.), бланки, выданные этим органам по сертификации и не использованные ими, признаются недействительными и не подлежат дальнейшему использованию.

Приказом Минэкономразвития России от 27 июля 2015 г. N 500 утвержден Административный регламент по предоставлению Федеральной службой по аккредитации государственной услуги по выдаче бланков сертификатов соответствия, в том числе бланков сертификатов соответствия на продукцию, включенную в единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации (за исключением сертификатов соответствия на продукцию, для которой устанавливаются требования, связанные с обеспечением безопасности в области использования атомной энергии), а также бланков сертификатов соответствия, изготовленных по единой форме.

4. Положения п.4 комментируемой статьи посвящены испытательным лабораториям (центрам) - участникам системы обязательной сертификации, проводящим исследования (испытания) и измерения продукции при осуществлении обязательной сертификации. Закон 1993 г. о сертификации (ст.12), регламентируя деятельность испытательной лаборатории (центра).

Испытательные лаборатории (центры) проводят исследования (испытания) и измерения на условиях договоров с органами по сертификации.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Установлен запрет органам по сертификации предоставлять испытательным лабораториям (центрам) сведения о заявителе. Очевидно, что данное положение направлено на обеспечение объективности результатов исследований (испытаний) и измерений, проводимых испытательными лабораториями (центрами).

Испытательная лаборатория (центр) оформляет результаты исследований (испытаний) и измерений соответствующими протоколами, которые передает органу по сертификации. На основании указанных протоколов орган по сертификации принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче сертификата соответствия.

Поскольку сертификация проводится в рамках договора возмездного оказания услуг, и отрицательный результат (т.е. решение об отказе в выдаче сертификата) также должен быть оплачен (в качестве примера соответствующей судебной практики можно привести Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 13.05.2020 N Ф09-2384/20 по делу N А60-25524/2019).

На испытательную лабораторию (центр) возлагается обязанность обеспечить достоверность результатов исследований (испытаний) и измерений. Как установлено в ст.42 комментируемого Закона аккредитованная испытательная лаборатория (центр), эксперты в соответствии с законодательством РФ и договором несут ответственность за недостоверность или необъективность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Следует учесть, что если будет установлен факт недостоверных результатов исследований (например, нарушены методики проведения исследований), а предписание об устранении нарушений, выданное Федеральной службой аккредитации не будет исполнено, то область аккредитации может быть сокращена.

Комментарий к статье 27


1. Комментируемый Закон разделил используемое в Законе о сертификации понятие "знак соответствия" на два - знак соответствия и знак обращения на рынке. Знак соответствия служит для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту, а знак обращения на рынке - о соответствии выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов.

В норме п.1 комментируемой статьи прямо определено, что знак обращения на рынке не является специальным защищенным знаком и наносится на продукцию исключительно в информационных целях.

Полномочиями по установлению изображения знака обращения на рынке согласно п.1 комментируемой статьи наделено Правительство РФ. На основании данной нормы постановлением Правительства РФ от 19 ноября 2003 г. N 696 "О знаке обращения на рынке" утверждены описание и изображение знака обращения на рынке предназначенного для маркирования продукции, которая подлежит обязательному подтверждению соответствия, в том числе до дня вступления в силу технических регламентов, и соответствие которой подтверждено в порядке, предусмотренном комментируемым законом.

Согласно указанному описанию знак обращения на рынке представляет собой сочетание букв "Т" (с точкой над ней) и "Р", вписанных в букву "С", стилизованную под измерительную скобу, имеющую одинаковые высоту и ширину. Там же установлено, что изображение знака обращения на рынке должно быть одноцветным и контрастировать с цветом поверхности, на которую оно нанесено.

2. Норма п.2 комментируемой статьи определяет правила маркировки продукции знаком обращения на рынке. В частности, предусмотрено, что маркировка осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом. Разумеется, маркировка должна быть осуществлена на видном месте. Кроме того, установлен запрет маркировки знаком обращения на рынке продукции, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в установленном порядке.

Особенности маркировки продукции знаком обращения на рынке устанавливаются техническими регламентами. В качестве примера реализации данного положения можно привести норму ч.8 ст.145 Федерального закона от 22 июля 2008 г. N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности", согласно которой знак обращения на рынке проставляется на продукции и (или) на ее упаковке (таре) изготовителем или заявителем самостоятельно, а также в сопроводительной технической документации, поступающей к потребителю при реализации.

В п.2 ст.46 комментируемого Закона в качестве переходного положения предусмотрено, что до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов маркирование продукции знаком соответствия осуществляется в соответствии с правилами и процедурами, установленными нормативными правовыми актами РФ и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, принятыми до дня вступления в силу данного Закона.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Комментарий к статье 28


1. В комментируемой статье предусмотрены права и закреплены обязанности заявителя, т.е. физического или юридического лица, которое для подтверждения соответствия принимает декларацию о соответствии или обращается за получением сертификата соответствия, получает сертификат соответствия. При этом в названии комментируемой статьи прямо указано на то, что в этой статьей речь идет о правах и обязанностях заявителя только в области обязательного подтверждения соответствия.

Право заявителя определить форму сертификации воспроизведено в п.1 комментируемой статьи применительно к обязательному подтверждения соответствия, но с новым содержанием - заявитель вправе выбирать как форму, так и схему подтверждения соответствия. При этом выбор заявителя ограничен формами и схемами обязательного подтверждения соответствия, предусмотренными техническим регламентом для соответствующего вида продукции. Данное ограничение основано на норме п.2 ст.23 комментируемого Закона, согласно которой форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов.

Право заявителя обращаться для осуществления обязательной сертификации в любой орган по сертификации, область аккредитации которого распространяется на продукцию, которую заявитель намеревается сертифицировать, согласуется с такими закрепленными в п.2 ст.31 комментируемого Закона принципами аккредитации органов по сертификации как недопустимость создания препятствий пользованию услугами органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров) и недопустимость установления пределов действия документов об аккредитации на отдельных территориях.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Также предусмотрено право заявителя на обращение в орган по аккредитации с жалобами на неправомерные действия аккредитованных органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров).

В части порядка такого обращения с указанными жалобами норма п.1 комментируемой статьи отсылает к действующему законодательству РФ, что представляется не вполне удачным. Дело в том, что аккредитованные органы по сертификации и испытательные лаборатории (центры) не находятся в административном подчинении у органов по аккредитации (о порядке обжалования, точнее, оспаривания см. коммент. к ст.21 Закона). Как бы то ни было, но с учетом того, что органы по аккредитации являются федеральными органами исполнительной власти (см. коммент. к ст.31 Закона), органы по аккредитации обязаны наряду с прочим руководствоваться в своей деятельности и регламентами, разрабатываемыми на основании Типового регламента внутренней организации федеральных органов исполнительной власти, утв. постановлением Правительства РФ от 28 июля 2005 г. N 452. Типовой регламент наряду с прочим регулирует и порядок работы в федеральных органах исполнительной власти с жалобами на нарушения законодательных и иных правовых актов РФ.

При декларировании соответствия на основании собственных доказательств в качестве доказательственных материалов в целях подтверждения соответствия продукции требованиям технического регламента используются техническая документация, результаты собственных исследований (испытаний) и измерений и (или) другие документы, послужившие основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технического регламента. Там же установлены обязательные и возможные требования к содержанию технической документации.

Также заявитель получать в органе по сертификации, выдавшем ему сертификат соответствия, документы и материалы, которые подтверждают результаты сертификации и условия и срок предоставления которых определяются договором о сертификации (например, протоколы испытаний).

Что касается позиции судов, то следует отметить, что непредставление либо уклонение изготовителя, исполнителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), продавца от представления образцов продукции, документов или сведений, необходимых для осуществления государственного контроля (надзора) в сфере технического регулирования, за исключением случаев, предусмотренных ст.8.23, ч.2 ст.13.4, ст.13.8 и 14.37 КоАП РФ влечет административную ответственность такого лица по ст.19.33 КоАП РФ.

В соответствии с ч.1 ст.4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о техническом регулировании составляет один год. Такой обзор правоприменительной практики ВС РФ утвержден Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017.

2. Пункт 2 комментируемой статьи закрепляет в общем виде обязанность заявителя обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов.

В положения п.2 комментируемой содержится, в частности:

обязанность заявителя указывать в сопроводительной технической документации и при маркировке продукции сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии сформулирована как обязанность указывать в сопроводительной документации сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии;

обязанность заявителя приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено, сформулирована как обязанность приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено, сертификат соответствия или декларация о соответствии признаны недействительными, за исключением случая, предусмотренного абзацем третьим пункта 2.1 статьи 25 комментируемого закона;

введена обязанность заявителя приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек, за исключением продукции, выпущенной в обращение на территории России во время действия декларации о соответствии или сертификата соответствия, в течение срока годности или срока службы продукции, установленных в соответствии с законодательством РФ.

К сожалению, периодически в обзорах правоприменительной практики Роспотребнадзора указывается на нарушение требований ч.2 ст.28 комментируемого закона - реализация продукции подлежащей обязательному подтверждению соответствия, осуществляется без указания в сопроводительной документации сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии (например, "Обзор правоприменительной практики контрольно-надзорной деятельности Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека за 2017 год" в соответствии с публикацией на сайте http://rospotrebnadzor.ru по состоянию на 16.04.2018).

Комментарий к статье 29


1. Комментируемая статья определяет условия ввоза в Россию продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия.

Учитываем, что в 2022-2023 г. ввоз на территорию РФ продукции, подлежащей обязательной оценке соответствия обязательным требованиям, осуществляется с учетом особенностей, установленных Постановлением Правительства РФ от 12.03.2022 N 353 (прил. N 18). Например, подтверждение соблюдения мер технического регулирования при ввозе продукции, подлежащей оценке соответствия обязательным требованиям, осуществляется путем представления таможенным органам сведений о документах об оценке соответствия обязательным требованиям без необходимости представления оригиналов таких документов в таможенные органы; при ввозе продукции, в отношении которой выданы (зарегистрированы) сертификаты соответствия и (или) декларации о соответствии обязательным требованиям для серийно выпускаемой продукции, подтверждение декларантом права использования таких документов таможенным органам не требуется и т.д.

Норма п.1 комментируемой статьи в качестве обязательного условия ввоза в Россию продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, устанавливает обязательность представления заявителем либо уполномоченным заявителем лицом в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией документов, подтверждающих соответствие, т.е. либо декларации о соответствии или сертификата соответствия, либо документов о признании полученных за пределами территории России результатов подтверждения соответствия. Порядок признания результатов подтверждения соответствия, полученных за пределами территории России, определен в ст.30 комментируемого Закона, к которой рассматриваемая норма и отсылает.

Рассматриваемая норма согласуется с положениями Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности". Так, в соответствии с ч.2 ст.29 названного Закона технические, фармакологические, санитарные, ветеринарные, фитосанитарные и экологические требования, а также требования обязательного подтверждения соответствия применяются к товарам, происходящим из иностранного государства, таким же образом, каким они применяются к аналогичным товарам российского происхождения. В подп."б" п.9 ч.1 ст.32 данного Закона предусмотрено, что в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами исходя из национальных интересов могут вводиться меры, не носящие экономического характера и затрагивающие внешнюю торговлю товарами, если эти меры необходимы для обеспечения соблюдения не противоречащих международным договорам РФ нормативных правовых актов РФ, касающихся представления таможенным органам РФ одновременно с таможенной декларацией документов о соответствии товаров обязательным требованиям.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В соответствии с п.1 комментируемой статьи представление при декларировании ввозимой продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, документов, подтверждающих соответствие, обязательно только для помещения продукции под таможенные режимы, предусматривающие возможность отчуждения или использования этой продукции в соответствии с ее назначением на таможенной территории РФ. При этом в данной норме прямо предусмотрено, что представление указанных документов не требуется в случае помещения продукции под таможенный режим отказа в пользу государства.

На данный момент, за исключением специального порядка, указанного выше, действует Решение Совета Евразийской экономической комиссии от 12.11.2021 N 130 "О Порядке ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза продукции, подлежащей обязательной оценке соответствия на таможенной территории Евразийского экономического союза".

Соблюдение мер технического регулирования в отношении ввозимой (ввезенной) продукции подтверждается в следующих случаях:

а) ввозимая (ввезенная) продукция включена в перечни продукции, подлежащей обязательной оценке соответствия требованиям технических регламентов Союза, в отношении которой при помещении под таможенные процедуры подтверждается соблюдение мер технического регулирования, утверждаемые Коллегией Евразийской экономической комиссии;

б) ввозимая (ввезенная) продукция включена в Единый перечень продукции, в отношении которой устанавливаются обязательные требования в рамках Таможенного союза, утвержденный Решением Комиссии Таможенного союза от 28 января 2011 г. N 526, и в отношении этой продукции в соответствии с законодательством государств - членов Союза (далее - государства-члены) установлены обязательные требования в части проведения оценки соответствия.

Документами, подтверждающими соблюдение мер технического регулирования, являются:

а) для ввозимой (ввезенной) продукции, указанной в подпункте "а" пункта 2 указанного Порядка, - документ об оценке соответствия, предусмотренный техническим регламентом (техническими регламентами) Союза (сертификат соответствия требованиям технических регламентов Союза, декларация о соответствии требованиям технических регламентов Союза, свидетельство о классификации маломерного судна, свидетельство о регистрации (государственной регистрации), одобрение типа транспортного средства (одобрение типа шасси) или иной документ, предусмотренный техническим регламентом Союза);

б) для ввозимой (ввезенной) продукции, указанной в подпункте "б" пункта 2 указанного Порядка, - документ об оценке соответствия, предусмотренный законодательством государства-члена, на территории которого продукция, подлежащая обязательной оценке соответствия, помещается под таможенные процедуры, либо сертификат соответствия или декларация о соответствии, оформленные по единой форме, на продукцию, подлежащую обязательной оценке соответствия, включенную в Единый перечень продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия с выдачей сертификатов соответствия и деклараций о соответствии по единой форме, утвержденный Решением Комиссии Таможенного союза от 7 апреля 2011 г. N 620.

Правительство РФ утверждает списки продукции не позднее чем за 30 дней до дня вступления в силу технического регламента. При этом предусмотрено, что формирование указанных списков и представление их в Правительство РФ не позднее чем за 60 дней до дня вступления в силу технического регламента осуществляют федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие функции в установленной сфере деятельности, совместно с ФТС и Росстандартом.

Норма абзаца 2 п.1 комментируемой статьи наделяет Правительство РФ полномочиями по утверждению для целей таможенного декларирования на основании принятого указом Президента РФ или постановлением Правительства РФ технического регламента списков продукции, на которую распространяется действие абзаца 1 данного пункта, с указанием кодов единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза. Такие списки в силу прямого указания в данной норме должны быть утверждены не позднее чем за 30 дней до дня вступления в силу соответствующего технического регламента.

В данный момент в сфере стройки действует Распоряжение Правительства РФ от 29.12.2020 N 3646-р "Об утверждении списка продукции, которая для помещения под таможенные процедуры, предусматривающие возможность отчуждения или использования этой продукции в соответствии с ее назначением на территории Российской Федерации, подлежит обязательному подтверждению соответствия требованиям Федерального закона "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности".

В данной норме также установлено, что не позднее чем за 60 дней до дня вступления в силу соответствующего технического регламента в Правительство РФ представляются указанные списки федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими функции в установленной сфере деятельности, совместно с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела (таким органом согласно п.1 Положения о Федеральной таможенной службе, утв. постановлением Правительства РФ от 16 сентября 2013 г. N 809 "О Федеральной таможенной службе", является ФТС России), и федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг, управлению государственным имуществом в сфере технического регулирования и метрологии (т.е. Росстандартом, см. коммент. к ст.4 Закона).

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности ЕАЭС утверждена Решение Совета Евразийской экономической комиссии от 14.09.2021 N 80 "Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых решений Совета Евразийской экономической комиссии".

Законом 2009 г. N 385-ФЗ в п.1 комментируемой статьи включен абз.3, учитывающий, что этим же Законом в комментируемый Закон включена статья 9_1, предусматривающая принятие технического регламента нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию. Для случаев принятия технического регламента таким актом предусмотрено, что списки продукции, на которую распространяется действие абз.1 п.1 комментируемой статьи, для целей таможенного декларирования продукции подлежат утверждению не Правительством РФ, а федеральным органом исполнительной власти, принявшим технический регламент, совместно с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, т.е. ФТС России. Согласно рассматриваемой норме такие списки продукции должны быть утверждены не позднее чем за 30 дней до дня вступления в силу технического регламента с указанием кодов единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает, что продукция, подлежащая обязательному подтверждению соответствия, ввозимая в Россию и помещаемая под таможенные процедуры, которыми не предусмотрена возможность ее отчуждения, выпускается таможенными органами РФ на территорию России без представления документов о соответствии.

3. В пункте 3 комментируемой статьи указано на установление таможенным законодательством Таможенного союза порядка ввоза в Россию продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия. На основании данной нормы издано постановление Правительства РФ от 7 февраля 2008 г. N 53 "О ввозе на таможенную территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия".

Еще одним актом, о котором идет речь в действующей редакции п.3 комментируемой статьи, является Решение Совета Евразийской экономической комиссии от 12.11.2021 N 130 "О Порядке ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза продукции, подлежащей обязательной оценке соответствия на таможенной территории Евразийского экономического союза".

Комментарий к статье 30


В комментируемой статье регламентировано признание документов о подтверждении соответствия, знаков соответствия, протоколов исследований (испытаний) и измерений продукции, полученных за пределами территории России.

Как установлено в комментируемой статье, полученные за пределами территории России результаты подтверждения соответствия признаются в России в соответствии с ее международными договорами. В качестве примера такого акта можно назвать протокол между Правительством РФ и Правительством Республики Белоруссия от 12 февраля 1999 г. "Об утверждении порядка взаимного признания лицензий, сертификатов и разрешений на ввоз и/или вывоз товаров", Соглашение между Государственным комитетом Российской Федерации по стандартизации и метрологии и Министерством науки, технологии и окружающей среды Социалистической Республики Вьетнам о взаимном признании результатов работ по сертификации и испытаний (заключено в г.Ханое 1 марта 2001 г.), Соглашение между Государственным комитетом Российской Федерации по стандартизации и метрологии и Союзным Министерством развития, науки и окружающей среды Союзной Республики Югославии - Югославским аккредитационным органом (ЮАТ) о признании результатов испытаний импортируемой продукции (заключено в г.Москве 6 апреля 2000 г.).

В упоминаемых выше рекомендациях по стандартизации Р 50.1.044-2003 отмечалось, что на 1 января 2003 г. Россия присоединилась к следующим международным системам:

Женевское соглашение от 1955 г. по механическим транспортным средствам;

Брюссельская конвенция по взаимному признанию испытаний клейм ручного огнестрельного оружия и патронов к нему;

Международная система МЭК по сертификации электронных компонентов (ССЭК);

Международная система МЭК по подтверждению результатов испытаний и сертификации электрооборудования (МЭК СЭ);

Схема МЭК по сертификации электрооборудования для взрывоопасных сред (МЭК Ex).

В остальных случаях процедуры признания определяются на основе многосторонних и двусторонних соглашений.

Необходимо также упомянуть, что в рамках СНГ признание результатов обязательного подтверждения соответствия регламентировано положениями ст.10 Соглашения по техническим барьерам в зоне свободной торговли, заключенного в г.Москве 20 июня 2000 г. правительствами государств - участников данного Соглашения. Однако, в соответствии с распоряжением Правительства РФ от 16 апреля 2008 г. N 504-р принято решение о направлении уведомления о намерении России не становиться участником названного Соглашения. Правительствами государств - участников СНГ в г.Москве 28 сентября 2001 г. заключено Соглашение о применении технических, медицинских, фармацевтических, санитарных, ветеринарных и фитосанитарных норм, правил и требований в отношении товаров, ввозимых в государства - участники Содружества Независимых Государств. Однако, Россия в названном Соглашении не участвует.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Однако, Россия является участником другого соглашения - Соглашения о применении единого знака доступа продукции на рынок государств - участников Содружества Независимых Государств (г.Душанбе 23 мая 2001 г.).

Кроме того, в 2023 года Центр по аккредитации GAC (Центр по аккредитации стран Персидского залива) и Росаккредитация подписали приложение о сотрудничестве в области аккредитации к Меморандуму о взаимопонимании между указанными организациям.

Комментарий к главе 5. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров)


Комментарий к статье 31


1. Комментируемая статья регулирует отношения, возникающие между участниками национальной системы аккредитации, иными установленными названным Законом лицами в связи с осуществлением аккредитации в национальной системе аккредитации:

1) юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, выполняющих работы по оценке соответствия (за исключением работ, выполняемых органами государственной власти по оценке соответствия, работ, выполняемых органами по сертификации и испытательными лабораториями (центрами) по подтверждению соответствия морских судов и речных судов (за исключением маломерных судов), авиационной техники, объектов гражданской авиации);

2) юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, привлекаемых органами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля, к проведению мероприятий по контролю;

3) экспертов, экспертных организаций, привлекаемых федеральными органами исполнительной власти при осуществлении отдельных полномочий, в частности:

а) юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, выполняющих работы и (или) оказывающих услуги по обеспечению единства измерений;

б) юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в соответствии с Федеральными законами "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" и "О семеноводстве", ГрК РФ.

2. С учетом того, что предусмотрена процедура признания недействительными документов, выданных аккредитованными испытательными лабораториями в результате их деятельности, то существует соответствующий порядок - Постановление Правительства РФ от 19.06.2021 N 934 "Об утверждении Правил принятия национальным органом по аккредитации решения о признании недействительными документов, выданных аккредитованными испытательными лабораториями в результате их деятельности".

Комментарий к главе 6. Государственный контроль (надзор)


Комментарий к статье 32


1. Есть разные виды государственного контроля (надзора) - федеральный и региональный и предметом проверки являются соблюдение требований техрегламентов (это должно быть указано в федеральном законе) изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом.

2. Поскольку комментируемым законом установлена возможность, а, в ряде случаев, и необходимость взаимодействия органов государственного контроля (надзора), а также органов государственного контроля (надзора) с национальным органом по аккредитации, то он установлен в Постановлении Правительства РФ от 03.12.2021 N 2192 "Об утверждении Правил взаимодействия органов государственного контроля (надзора), а также органов государственного контроля (надзора) с национальным органом по аккредитации по вопросам осуществления государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов".

3. Частью 3 комментируемой статьи установлено, что в положении о виде федерального государственного контроля (надзора), положении о виде регионального государственного контроля (надзора) указываются наименование и структурные элементы технического регламента, оценка соблюдения требований которого осуществляется в рамках соответствующих вида федерального государственного контроля (надзора), вида регионального государственного контроля (надзора), а также виды продукции, являющиеся объектом соответствующих вида федерального государственного контроля (надзора), вида регионального государственного контроля (надзора).

Однако, если с последним еще все более-менее неплохо, т.к. специфика деятельности того или иного ИОГВ связана с той или иной продукцией, то вот с указанием структурных элементов технического регламента не все гладко. Не всегда даже сам технический регламент указывается. Например, Приказ ФСИН России от 31.01.2022 N 46 "Об утверждении Порядка организации и осуществления федерального государственного ветеринарного контроля (надзора) на объектах уголовно-исполнительной системы" или Приказ ФСБ России от 30.03.2022 N 133 "Об утверждении Порядка организации и осуществления федерального государственного ветеринарного контроля (надзора) на объектах органов федеральной службы безопасности" вообще конкретики в части указания технического регламента не содержат.

4. Часть 4 комментируемой статьи говорит, что, по общему правилу, контрольные (надзорные) мероприятия осуществляются на стадии обращения продукции. На мой взгляд, позиция несколько странная, т.к. проще брак, фальсификат отследить при производстве, чем потом некачественную продукцию "ловить" на просторах нашей страны. Так, например, я столкнулась с тем, что ветрозащита, которая, в свое время стала причиной крупного пожара с жертвами в жилом доме в Красноярске, мне попалась на одном из бюджетных объектов в Санкт-Петербурге. Разумеется, подрядчик вынужден был ее демонтировать и сделать нормативную, но, по сути, он не причем, ибо не он проводил испытания с недостоверным результатом на производстве таковой, а входной контроль строительных материалов, как и любые другие гражданские правоотношения подразумевают принцип добросовестности сторон, иными словами, пока нет оснований полагать, что противная сторона ведет себя недобросовестно, считается, что она действует добросовестно и разумно.

В отношении стройки комментируемая норма устанавливает свою специфику: в отношении требований к связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, установленных техническими регламентами, контрольные (надзорные) мероприятия осуществляются исключительно в случае наличия соответствующих требований в технических регламентах. И вот тут в полной мере проявляется специфика тех самых 19 техрегламентов, про которые неоднократно упоминается в комментарии. Например, ТР "О безопасности зданий и сооружений" такой нормы не содержит, а вот ТР "О безопасности оборудования, работающего под избыточным давлением" содержит (правда, это будет компетенция Ростехнадзора в сфере промбезопасности).

5. В ряде случаев при проведении КНД необходимо проведения отбора проб, образцов, испытаний и т.д. Разумеется, они проводятся в соответствии с требованиями ФЗ "О единстве измерений" и по определенным методикам, например, указанным в Распоряжении Правительства РФ от 10.03.2009 N 304-р "Об утверждении перечня национальных стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения Федерального закона "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности" и осуществления оценки соответствия", Распоряжении Правительства РФ от 10.06.2011 N 1005-р "Об утверждении перечня документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления и осуществления оценки соответствия" и пр.

6. С учетом геополитических событий в комментируемой статье предусмотрено право при изготовителя (лица, выполняющего функции такового) обратиться в орган контроля (надзора) с предложением подтвердить соответствие продукции требованиям соответствующего технического регламента посредством своих методов (при первичном выпуске в обращение). Уполномоченный орган в течение 10 дней рассматривает такую заявку и принимает то или иное решение, при несогласии с которым, его можно обжаловать в суд.

Комментарий к статье 34


1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет перечень прав органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов. Данный перечень, который основывается на нормах комментируемого Закона и должен основываться на требованиях принимаемых технических регламентов, не является исчерпывающим - согласно рассматриваемой норме эти органы в целях недопущения причинения вреда вправе принимать и иные предусмотренные законодательством РФ меры, нежели прямо перечисленные в данной норме (в т.ч. меры, предусмотренные пунктами 2 и 3 ст.39 и пунктом 1 ст.40 комментируемого Закона, см. ниже).

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В отношении прямо указанных в п.1 комментируемой статьи прав органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов необходимо отметить следующее.

Право требовать регистрационный номер декларации о соответствии или сертификата соответствия (напомню, предусмотрен электронный документооборот, т.е. номера достаточно, чтобы понять проводилась ли соответствующая процедура).

Лицами, от которых могут быть истребованы указанные документы (их копии), являются изготовитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, т.е. те лица, которые согласно п.1 ст.24 комментируемого Закона выступают заявителями при декларировании соответствия. В указанной норме предусмотрено, что круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.

Право проводить контрольные (надзорные) мероприятия. Напомню, что 248ФЗ устанавливает не только проверки (выездные и документарные), но и достаточно большой круг других.

Право выдавать предписания об устранении нарушений требований технических регламентов в срок, установленный с учетом характера нарушения.

Я бы сказала, что хотя комментируемый закон говорит именно о праве выдать предписание, 248ФЗ дает несколько другую трактовку - п.1 ч.2 ст.90 248ФЗ гласит: В случае выявления при проведении контрольного (надзорного) мероприятия нарушений обязательных требований контролируемым лицом контрольный (надзорный) орган в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязан: выдать после оформления акта контрольного (надзорного) мероприятия контролируемому лицу предписание об устранении выявленных нарушений с указанием разумных сроков их устранения и (или) о проведении мероприятий по предотвращению причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, а также других мероприятий, предусмотренных федеральным законом о виде контроля, а также предпринять ряд других действий, вплоть до действий по возбуждению уголовного дела.

Неисполнение изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) предписаний и решений органа государственного контроля (надзора) согласно влечет ответственность в соответствии с законодательством РФ - см. ст.19.5 КоАП РФ. Самая серьезная мера ответственности по данной статье - вплоть до административного приостановления деятельности.

Согласно ч.1 ст.3.12 КоАП РФ административное приостановление деятельности заключается во временном прекращении деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридических лиц, их филиалов, представительств, структурных подразделений, производственных участков, а также эксплуатации агрегатов, объектов, зданий или сооружений, осуществления отдельных видов деятельности (работ), оказания услуг. Там же установлено, что административное приостановление деятельности применяется наряду с прочим в случае угрозы жизни или здоровью людей, возникновения эпидемии, эпизоотии, заражения (засорения) подкарантинных объектов карантинными объектами, наступления радиационной аварии или техногенной катастрофы, причинения существенного вреда состоянию или качеству окружающей среды.

То же самое можно сказать про право направлять информацию о необходимости приостановления или прекращения действия сертификата соответствия в выдавший его орган по сертификации. Право выдавать предписание о приостановлении или прекращении действия декларации о соответствии лицу, принявшему декларацию, и информировать об этом федеральный орган исполнительной власти, организующий формирование и ведение единого реестра деклараций о соответствии. Это, скорее, обязанность.

Право привлекать изготовителя (исполнителя, продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) к ответственности, предусмотренной законодательством РФ. То же самое, скорее - обязанность, корреспондирующая с п.3 ч.2 ст.90 248ФЗ.

Право требовать от изготовителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) предъявления доказательственных материалов, использованных при осуществлении обязательного подтверждения соответствия продукции требованиям технического регламента, а также необходимых материалов фотосъемки, аудио- и видеозаписи, материалов из информационных баз, банков данных и иных носителей информации.

Ожидаемо, указано право принимать решение о приостановлении, прекращении действия сертификата соответствия, декларации о соответствии, признании их недействительными в порядке, установленном Правительством Российской Федерации и т.д.

Самая жесткая мера (о ней подробнее в комментарии в статье 32) - решение о запрете или приостановке выпуска в обращение продукции, о котором, разумеется, должны быть извещены органы государственного контроля (надзора).

2. Логично дополняя определенный в п.1 комментируемой статьи перечень прав органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, пункт 2 данной статьи определяет перечень обязанностей указанных органов. Перечень обязанностей органов государственного контроля (надзора), как и перечень их прав, не является исчерпывающим - согласно рассматриваемой норме эти органы обязаны осуществлять и другие предусмотренные законодательством РФ полномочия, нежели прямо перечисленные в рассматриваемой норме.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В отношении прямо указанных в п.2 комментируемой статьи обязанностей органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов необходимо отметить следующее.

Установлена обязанность проводить в ходе контрольных (надзорных) мероприятий разъяснительную работу по применению законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, информировать о существующих технических регламентах. По сути, законодатель закрепляет следующий подход при ведении КНД - сначала попытайся предотвратить, если не получилось - пресекай. Этот подход в полной мере коррелирует с подходом 248ФЗ, который предусматривает широкий спектр профилактических мероприятий, а не только проверочные.

Данная обязанность органов государственного контроля (надзора), должна обеспечить недопущение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, а также предупреждение правонарушений в сфере технического регулирования. Надлежащее исполнение рассматриваемой обязанности является содержанием профилактической работы, проводимой органами государственного контроля (надзора), помимо классических профилактических мероприятий (например, профвизитов).

Обязанность соблюдать коммерческую тайну и иную охраняемую законом тайну.

Обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя обозначается в Федеральном законе от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" согласно п.7 его ст.2 понятием "конфиденциальность информации". Об ответственности за нарушение конфиденциальности информации см. коммент. к ст.35 Закона.

Обязанность соблюдать порядок осуществления контрольных (надзорных) мероприятий и оформления результатов таких мероприятий, установленный законодательством Российской Федерации.

Обязанность принимать на основании результатов контрольных (надзорных) мероприятий меры по устранению последствий нарушений требований технических регламентов.

Если осуществление мероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов и привлечение изготовителя (исполнителя, продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) к ответственности, предусмотренной законодательством РФ, в случае выявления правонарушений согласно п.1 комментируемой статьи являются правами органов государственного контроля (надзора), то в отношении последствий нарушений требований технических регламентов пункт 2 данной статьи устанавливает обязанность этих органов по их устранению.

Обязанность направлять информацию о несоответствии продукции требованиям технических регламентов.

В части случаев и порядка направления органами государственного контроля (надзора) такой информации пункт 2 комментируемой статьи отсылает к положениям гл.7 комментируемого Закона. Речь идет о следующих обязанностях:

известить изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) о поступлении информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов от лица, которое не является изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) и которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов (п.2 ст.37);

способствовать распространению информации о сроках и порядке проведения мероприятий по предотвращению причинения вреда при признании достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов и выдаче предписания о разработке изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда (п.2 ст.39);

в случае, если необходимо принятие незамедлительных мер по предотвращению причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов, либо угрозы причинения такого вреда информировать приобретателей, в т.ч. потребителей, через средства массовой информации о несоответствии этой продукции требованиям технических регламентов и об угрозе причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции (п.3 ст.39);

информировать приобретателей, в т.ч. потребителей, через средства массовой информации о принудительном отзыве продукции в случае неисполнения ответчиком решения суда об удовлетворении иска о принудительном отзыве продукции (п.2 ст.40).

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Комментарий к статье 35


1. В отношении ответственности должностных лиц органов государственного контроля (надзора), следует отметить, что в зависимости от вида совершенного противоправного деяния (действий или бездействия) указанные должностные лица могут быть привлечены к уголовной ответственности, административной ответственности или дисциплинарной ответственности (установленной и регламентированной соответствующими законами о видах государственной службы, в т.ч. ст.57 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", ТК РФ). Следует помнить, что например, привлечение к ответственности в рамках трудового законодательства вовсе не означает освобождение от уголовной или административной.

Причем это могут быть составы не только непосредственно связанные в превышением должностных полномочий (статья 286 УК РФ), злоупотреблением должностными полномочиями (ст.285 УК РФ) или халатностью (статья 293 УК РФ), но и ответственность, за нарушение закрепленной в п.2 ст.34 комментируемого Закона обязанности органов государственного контроля (надзора) соблюдать коммерческую тайну и иную охраняемую законом тайну - ст.183 УК РФ (незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну) или ст.283 УК РФ (разглашение государственной тайны).

В ст.13.14 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей (за исключением случаев, предусмотренных частью 1 ст.14.33 "Недобросовестная конкуренция" данного Кодекса).

Следует учесть, что, в случае если действия или бездействия должностных лиц или самих органов будут признаны по решениям судов незаконными, то это породит за собой право взыскать с соответствующих органов убытки. Это право обусловлено следующими нормами: ст.16 ГК РФ (убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в т.ч. издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению РФ, соответствующим субъектом РФ или муниципальным образованием); ст.1069 (вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в т.ч. в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Там же установлено, что вред возмещается за счет соответственно казны РФ, казны субъекта РФ или казны муниципального образования), ч.1 ст.1064 ГК РФ (вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред). В ст.1082 ГК РФ установлено, что, удовлетворяя требование о возмещении вреда, суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за причинение вреда, возместить вред в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т.п.) или возместить причиненные убытки.

В ч.2 ст.15 ГК РФ, установлено, что под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). В случае, если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Следует также отметить, что Федеральным законом от 25 декабря 2008 г. N 273-ФЗ "О противодействии коррупции", как определено в его преамбуле, установлены основные принципы противодействия коррупции, правовые и организационные основы предупреждения коррупции и борьбы с ней, минимизации и (или) ликвидации последствий коррупционных правонарушений. Для целей названного Закона понятие "коррупция" в п.1 его ст.1 определено следующим образом: а) злоупотребление служебным положением, дача взятки, получение взятки, злоупотребление полномочиями, коммерческий подкуп либо иное незаконное использование физическим лицом своего должностного положения вопреки законным интересам общества и государства в целях получения выгоды в виде денег, ценностей, иного имущества или услуг имущественного характера, иных имущественных прав для себя или для третьих лиц либо незаконное предоставление такой выгоды указанному лицу другими физическими лицами; б) совершение деяний, указанных в подп."а" данного пункта, от имени или в интересах юридического лица.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

2. Ожидаемо, что комментируемая статья работает в паре с 248ФЗ, в частности, ст.12 (соблюдение охраняемой законом тайны).

Комментарий к главе 7. Информация о нарушении требований технических регламентов и отзыв продукции


Комментарий к статье 36


1. Комментируемая статья посвящена ответственности за несоответствие продукции или связанных с требованиями к ней процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации требованиям технических регламентов. Именно означенное несоответствие понимается в норме п.1 статьи под нарушением требований технических регламентов.

В части установления ответственности за нарушение требований технических регламентов пункт 1 комментируемой статьи содержит бланкетную норму, отсылая к действующему законодательству.

В отличие от предыдущей статьи, в данном случае речь может идти только об уголовной, гаржданско-правовой или административной ответственности.

Гражданско-правовой ответственности изготовителя (исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) посвящены нормы п.3 и 4 комментируемой статьи.

Административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов предусмотрена статьей 14.43 КоАП РФ. Так, в части 1 указанной статьи говорится об ответственности за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных другими статьями КоАП РФ.

Часть 2 указанной статьи 14.43 КоАП РФ устанавливает ответственность за действия, предусмотренные частью 1 этой статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

В части 3 указанной статьи 14.43 КоАП РФ установлена ответственность за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 данной статьи.

Согласно примечанию к указанной статье 14.43 КоАП РФ под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в данной статье понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам от 11 декабря 2009 г., а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с п.1, 1_1, 6_2 ст.46 комментируемого Закона.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Интересен подход контрольно-надзорных органов к определению виновных лиц. Например, можно обратиться к обзору правоприменительной практики Роспотребнадзора ("Ответы на вопросы предпринимателей, поступившие в Управление Роспотребнадзора по г.Москве через сервис для сбора вопросов (обращений), замечаний и комментариев по докладам и при обсуждении докладов на публичных слушаниях 13 июля 2017 года на публичных слушаниях правоприменительной практики Управления за II квартал 2017 года" (Управление Роспотребнадзора по г.Москве, 2017)): Вопрос: Стали частыми случаи проверок территориальными управлениями Роспотребнадзора средств индивидуальной защиты (например, перчатки) на складах промышленных предприятий, которые закупают СИЗ для внутреннего пользования (обеспечение своих работников). В процессе проверки проводятся лабораторные испытания.

Если результаты испытаний показывают отклонения от нормы по каким-либо показателям, Роспотребнадзор выписывает Протокол об административном правонарушении в отношении поставщика, который поставил этот товар проверяемому лицу.

При этом проверка такой же продукции на территории самого поставщика не производится, СИЗы со склада поставщика не изымаются, на экспертизу не отправляются. Протокол об адм.правонар. оформляется исключительно на основе образцов, взятых у конечного потребителя.

Норма п.2 ст.36 ФЗ "О техническом регулировании" допускает, что требования технических регламентов могут быть нарушены при осуществлении производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации. Вопрос: почему Роспотребнадзор не проводит проверку всей цепочки лиц, участвовавших в производстве, хранении, перевозке, реализации товара, в отношении которого выявлены отклонения? Ведь вредные факторы могли повлиять на структуру ткани на любой стадии от производителя до конечного потребителя? Почему Роспотребнадзор не доказывает, что именно по вине поставщика товар не соответствует тех. регламенту, а не по вине, например, производителя или перевозчика, или самого потребителя? Может быть, в процессе перевозки товара до склада покупателя (силами самого покупателя) или на складе покупателя товар подвергся такому воздействию, что стал, например, токсичным.

Ответ: В соответствии с п.1.2 технического регламента Таможенного союза "О безопасности средств индивидуальной защиты" (ТР ТС 019/2011) настоящий технический регламент Таможенного союза распространяется на средства индивидуальной защиты независимо от страны происхождения, ранее не находившиеся в эксплуатации (новые) и выпускаемые в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза. Требования к проектированию, эксплуатации, хранению, перевозке, реализации и утилизации средств индивидуальной защиты не регулируются положениями настоящего технического регламента Таможенного союза и устанавливаются законодательством государства - члена Таможенного союза.

В рамках контрольно-надзорных мероприятий Территориальными отделами Управления Роспотребнадзора по г.Москве проводится отбор проб продукции (СИЗ) для проведения лабораторно-инструментальных исследований на соответствие требованиям ТР ТС 019/2011 "О безопасности средств индивидуальной защиты". В случае выявления несоответствующей продукции (СИЗ) требованиям ТР ТС 019/2011 "О безопасности средств индивидуальной защиты" проводятся контрольно-надзорные мероприятия в отношении продавца и производителя данной продукции (СИЗ), в рамках которых осуществляется отбор проб продукции (СИЗ) в целях полного, всестороннего и объективного выяснения данных обстоятельств.

В случае выявления повторного несоответствия отобранной продукции требованиям ТР ТС 019/2011 "О безопасности средств индивидуальной защиты" изготовители, исполнители (лица, выполняющие функции иностранного изготовителя), продавцы несут административную ответственность, предусмотренную статьей 14.43 КоАП РФ.

При отсутствии продавца или производителя на территории г.Москвы информация направляется по территориальной принадлежности в Управление Роспотребнадзора по субъекту Российской Федерации для принятия мер, предусмотренных техническим регламентом, в т.ч. привлечение к административной ответственности, подачи исков в суд с конфискацией продукции, выдачи предписаний об устранении нарушений требований технических регламентов, предписаний о разработке программ мероприятий по предотвращению причинения вреда, предписаний о приостановлении реализации продукции, предписаний о приостановлении действий деклараций о соответствии продукции, направление информации о необходимости приостановления или прекращения действия сертификата, направление исков в суд о принудительном отзыве продукции и направление исков о понуждении к приостановлению деятельности по производству фальсифицированной продукции, направление материалов в правоохранительные органы.

В УК РФ, в отличие от КоАП РФ, специальных норм, связанных с нарушением обязательных требований государственных стандартов, правил обязательной сертификации, не содержится. Нарушение требований технических регламентов в зависимости от составляющих их деяний может повлечь уголовную ответственность, предусмотренную различными статьями УК РФ. Однако, есть отдельная статья 238 "Производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности" УК, в ч.1 которой установлена уголовная ответственность за производство, хранение или перевозку в целях сбыта либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, а равно за неправомерное использование официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности. Часть 2 указанной статьи предусматривает повышенную ответственность за те же деяния, если они: совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; совершены в отношении товаров, работ или услуг, предназначенных для детей в возрасте до шести лет; повлекли по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью либо смерть человека. В ч.3 установлена еще более высокая ответственность за деяния, предусмотренные частями 1 или 2 статьи, повлекшие по неосторожности смерть двух или более лиц. В зависимости от последствий наказание варьируется от штрафа в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет до принудительных работ на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до десяти лет.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

2. В п.2 комментируемой статьи говорится об ответственности за неисполнение предписаний и решений органа государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, т.е. об ответственности за правонарушения, непосредственно связанные с нарушением требований технических регламентов.

Норма п.2 статьи, также как и норма п.1 статьи, является бланкетной и отсылает в части установления ответственности за такие нарушения к действующему законодательству РФ. С учетом высказанных выше замечаний здесь также следует остановиться на рассмотрении установленной законодательством РФ административной и уголовной ответственности.

Административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), муниципальный контроль, об устранении нарушений законодательства установлена в ч.1 ст.19.5 КоАП РФ.

Кроме того, применима норма ст.14.46.2 КоАП РФ "Непринятие изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) мер по предотвращению причинения вреда при обращении продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов".

Также применима ч.15 ст.19.5 КоАП РФ - невыполнение изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), органом по сертификации или испытательной лабораторией (центром) в установленный срок законного решения, предписания федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственного контроля (надзора), организации, уполномоченной в соответствии с федеральными законами на осуществление государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов к продукции, в том числе к зданиям и сооружениям, либо к продукции (впервые выпускаемой в обращение продукции) и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации или утилизации.

Уголовная ответственность непосредственно за неисполнение предписаний и решений органа государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов в УК РФ не установлена, что, впрочем, не исключает возможность наступления уголовной ответственности в случае, если неисполнение таких предписаний и решений образует состав преступления, предусмотренной какой либо статьей данного Кодекса (в т.ч. и указанной выше статьей 238).

3. Норма п.3 комментируемой статьи предусматривает последствия, когда в результате несоответствия продукции требованиям технических регламентов, нарушений требований технических регламентов при осуществлении процессов, являющихся ОТР, причинен вред жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений или возникла угроза причинения такого вреда.

В указанных случаях возникают обязанности изготовителя (исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя):

по возмещению причиненного вреда (т.е. возникают основания для наступления гражданско-правовой ответственности);

по принятию мер в целях недопущения причинения вреда другим лицам, их имуществу, окружающей среде.

Как в части порядка возмещения причиненного вреда, так и в части принятия мер по недопущению причинения вреда другим лицам, их имуществу, окружающей среде норма п.3 комментируемой статьи, как и нормы п.1 и 2 данной статьи, отсылает к действующему законодательству РФ. В то же время принятие мер, имеющих целью недопущение причинения вреда другим лицам, их имуществу, окружающей среде, предусмотрено нормами ст.38 комментируемого Закона.

Возмещение вреда регулируется положениями гл.59 "Обязательства вследствие причинения вреда" части второй ГК РФ, в п.1 ст.1064 которой установлено, что вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Т.е. в данном случае мы имеем деликтное обязательство, т.е. обязательно, возникающее из причинения вреда. Согласно п.2 указанной статьи лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине. Там же предусмотрено, что законом может быть предусмотрено возмещение вреда и при отсутствии вины причинителя вреда. Разъяснения судам общей юрисдикции по вопросам применения гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина, даны постановлением Пленума ВС России от 26 января 2010 г. N 1 "О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина".

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Возмещение вреда, причиненного окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, также дополнительно регулируется положениями ст.77 и 78 Федерального закона "Об охране окружающей среды" и ст.56 Федерального закона от 24 апреля 1995 г. N 52-ФЗ "О животном мире".

Возмещение вреда потребителям, причиненного вследствие недостатков товаров, работ или услуг регламентировано нормами § 3 гл.59 части второй ГК РФ и ст.14 Закона о правах потребителей.

В соответствии со ст.1095 ГК РФ вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял потерпевший с ними в договорных отношениях или нет (правила, предусмотренные указанной статьей, как указано непосредственно в этой статье, применяются лишь в случаях приобретения товара (выполнения работы, оказания услуги) в потребительских целях, а не для использования в предпринимательской деятельности). Аналогичные положения содержатся в п.3 ст.12 и п.1 и 2 ст.14 Закона о правах потребителей.

Лица, ответственные за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги, определены в ст.1096 ГК РФ:

вред, причиненный вследствие недостатков товара, подлежит возмещению по выбору потерпевшего продавцом или изготовителем товара (п.1);

вред, причиненный вследствие недостатков работы или услуги, подлежит возмещению лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем) (п.2);

вред, причиненный вследствие непредоставления полной или достоверной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению лицами, указанными в п.1 и 2 статьи (п.3).

Аналогичные правила закреплены в п.3 ст.14 Закона о правах потребителей. В п.4 указанной статьи уточнено, что изготовитель (исполнитель) несет ответственность за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя в связи с использованием материалов, оборудования, инструментов и иных средств, необходимых для производства товаров (выполнения работ, оказания услуг), независимо от того, позволял уровень научных и технических знаний выявить их особые свойства или нет.

Согласно п.1 ст.1097 ГК РФ вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги, подлежит возмещению, если он возник в течение установленного срока годности или срока службы товара (работы, услуги), а если срок годности или срок службы не установлен, в течение 10 лет со дня производства товара (работы, услуги).

В п.2 указанной статьи предусмотрено, что независимо от времени причинения вред подлежит возмещению, если:

в нарушение требований закона срок годности или срок службы не установлен;

лицо, которому был продан товар, для которого была выполнена работа или которому была оказана услуга, не было предупреждено о необходимых действиях по истечении срока годности или срока службы и возможных последствиях при невыполнении указанных действий либо ему не была предоставлена полная и достоверная информация о товаре (работе, услуге).

Аналогично в п.3 ст.14 Закона о правах потребителей установлено, что:

вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя, подлежит возмещению, если вред причинен в течение установленного срока службы или срока годности товара (работы);

если на товар (результат работы) должен быть установлен в соответствии с п.2, 4 ст.5 данного Закона срок службы или срок годности, но он не установлен, либо потребителю не была предоставлена полная и достоверная информация о сроке службы или сроке годности, либо потребитель не был проинформирован о необходимых действиях по истечении срока службы или срока годности и возможных последствиях при невыполнении указанных действий, либо товар (результат работы) по истечении этих сроков представляет опасность для жизни и здоровья, вред подлежит возмещению независимо от времени его причинения;

если в соответствии с п.1 ст.5 данного Закона изготовитель (исполнитель) не установил на товар (работу) срок службы, вред подлежит возмещению в случае его причинения в течение десяти лет со дня передачи товара (работы) потребителю, а если день передачи установить невозможно, с даты изготовления товара (окончания выполнения работы).

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В соответствии со ст.1098 ГК РФ продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождается от ответственности в случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения. Аналогичная норма закреплена в п.5 ст.12 Закона о правах потребителей.

Как предусмотрено в п.6 ст.18 Закона о правах потребителей, продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер отвечает за недостатки товара, на который не установлен гарантийный срок, если потребитель докажет, что они возникли до передачи товара потребителю или по причинам, возникшим до этого момента. В отношении товара, на который установлен гарантийный срок, продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер отвечает за недостатки товара, если не докажет, что они возникли после передачи товара потребителю вследствие нарушения потребителем правил использования, хранения или транспортировки товара, действий третьих лиц или непреодолимой силы.

4. В силу прямого указания в норме п.4 комментируемой статьи обязанность возместить вред не может быть ограничена договором или заявлением одной из сторон. Соответственно, соглашение, положение в договоре или заявление об ограничении такой ответственности согласно ст.168 части первая ГК РФ являются недействительными, как не соответствующие закону, а именно - рассматриваемой норме.

В случае, если спор дойдет до суда, то суд признает данную норму недействительной.

Комментарии к статье 37


1. В комментируемой статье содержатся нормы, обеспечивающие поступление в орган государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов и изготовителю (продавцу, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя) информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов (о понятии продукции, выпущенной в обращение, см. коммент. к ст.33 Закона). Задача данных норм не допустить (или) ограничить причинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений или возникновения угрозы причинения такого вреда.

Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает обязанность изготовителя (исполнителя, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, сообщить об этом в орган государственного контроля (надзора). Информация подлежит направлению в соответствующий компетентный орган государственного контроля (надзора), т.е. орган, уполномоченный на осуществление государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов в определенной сфере (об органах государственного контроля (надзора) см. комментарий к ст.32 Закона).

Срок, в течение которого изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан направить соответствующую информацию в орган государственного контроля (надзора), составляет 10 дней с момента получения информации.

В отношении продавца (исполнителя, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) в п.1 комментируемой статьи дополнительно установлена обязанность в тот же срок довести информацию о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов до изготовителя. Соответственно, изготовитель при получении такой информации обязан сообщить об этом в порядке, установленном в п.1 комментируемой статьи, в орган государственного контроля (надзора).

Неисполнение или ненадлежащее исполнение рассматриваемых обязанностей, а именно непредставление либо уклонение изготовителя, исполнителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), продавца от представления образцов продукции, документов или сведений, необходимых для осуществления государственного контроля (надзора) в сфере технического регулирования, влечет административную ответственность, предусмотренную статьей 19.33 "Невыполнение требований о представлении образцов продукции, документов или сведений, необходимых для осуществления государственного контроля (надзора) в сфере технического регулирования.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Кроме того, необходимо учитывать, что КоАП РФ имеет еще одну статью, имеющую отношение к нарушению требований комментируемой стать - статья 14.46.2. "Непринятие изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) мер по предотвращению причинения вреда при обращении продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов". Конкретно к части 1 комментируемой статьи имеет отношение ч.1 ст.14.46.2 КоАП РФ: Невыполнение изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), которому стало известно о несоответствии выпущенной им в обращение продукции требованиям технических регламентов или подлежащим применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательным требованиям к продукции, обязанности по информированию федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченных на проведение государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов в соответствии с законодательством Российской Федерации, о несоответствии такой продукции указанным требованиям. Для юрлиц предусмотрен штраф от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей.

При исчислении сроков, установленных комментируемой статьей и другими статьями комментируемой главы, поскольку законодательством не установлен специальный порядок исчисления сроков, применяем по аналогии правил исчисления сроков, предусмотренных главой 11 части первой ГК РФ. В частности:

течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (ст.191);

если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст.193);

если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть выполнено до 24 часов последнего дня срока. Однако если это действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции (п.1 ст.194);

письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок (п.2 ст.194).

Сами ИОГВ, уполномоченные на ведение контрольно-надзорной деятельности в сфере техрегулирования в помощь заинтересованным лицам издают перечни НПА, содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых осуществляется соответствующим ИОГВ. Например, "Перечень нормативных правовых актов (отдельных положений), содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых осуществляется Федеральным медико-биологическим агентством и его территориальными органами в рамках федерального государственного санитарно-эпидемиологического контроля (надзора), привлечения к административной ответственности" (утв. ФМБА России 01.06.2022), Приказ Россельхознадзора от 22.12.2020 N 1378 "О Перечнях нормативных правовых актов (их отдельных положений), содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых осуществляется Россельхознадзором в рамках государственного контроля (надзора), привлечения к административной ответственности, предоставления лицензий и иных разрешений" и т.д.

2. В п.2 комментируемой статьи говорится о праве любого лица, которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, направить информацию о несоответствии продукции требованиям технических регламентов в орган государственного контроля (надзора). Указанное право не распространяется на изготовителя (исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), для которых направление такой информации согласно п.1 данной статьи является обязанностью, а не правом. В рассматриваемой норме говорится о лицах, под которыми подразумеваются как физические лица (граждане, в т.ч. являющиеся индивидуальными предпринимателями), так и юридические лица.

В пункте 2 комментируемой статьи (как, впрочем, и в п.1 данной статьи) не говорится о том, что информация о несоответствии продукции требованиям технических регламентов должна быть достоверной. Для установления того, достоверна такая информация или нет, могут потребоваться соответствующие исследования продукции (процедуры проверки достоверности информации предусмотрены в нормах ст.39 комментируемого Закона). В то же время, рассматриваемую норму не следует понимать как освобождающую от уголовной ответственности, предусмотренной статьей 306 УК РФ, в случае, если направленная информация содержит заведомо ложный донос о совершении преступления.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Пункт 2 комментируемой статьи также устанавливает обязанность органа государственного контроля (надзора) при получении информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов известить о поступлении такой информации изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя; следует обратить внимание на то, что исполнитель при этом не упоминается). Срок, в течение которого орган государственного контроля (надзора) обязан известить указанных лиц, составляет 5 дней с момента получения информации. Представляется очевидным, что при таком извещении у изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязанность, предусмотренная пунктом 1 комментируемой статьи, не возникает.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Комментарий к статье 38


1. Комментируемая статья, устанавливающая обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), возникающие при получении информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, корреспондирует со ст.39 комментируемого Закона, предусматривающей права органов государственного контроля (надзора) в случае получения такой информации, закрепляет механизмы недопущения и (или) ограничения причинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений или возникновения угрозы причинения такого вреда.

Нормы, обеспечивающие поступление изготовителю (продавцу, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя) информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, закреплены в ст.37 комментируемого Закона. Разумеется, нормы комментируемой статьи применяются и в случае самостоятельного получения изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, т.е. не от органа государственного контроля (надзора). В этом случае изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), согласно п.1 ст.37 комментируемого Закона обязан сообщить об этом в орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией.

Как установлено в п.1 комментируемой статьи, при получении информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель, продавец или лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя (следует обратить внимание на то, что исполнитель при этом не упоминается), обязан провести проверку достоверности полученной информации. При этом предусмотрено право органа государственного контроля (надзора) истребовать материалы указанной проверки и закреплена корреспондирующая данному праву обязанность изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) представить материалы проверки в орган государственного контроля (надзора).

Срок, в течение которого должна быть произведена проверка достоверности полученной информации, по общему правилу, установленному в рассматриваемой норме, составляет 10 дней с момента получения. Норма также предусматривает возможность проведения проверки в более длительный срок, если это "следует из существа проводимых мероприятий". Однако, при этом не определено, в чью компетенцию входит установление более длительного срока проверки, и не установлен предельно возможный срок проведения проверки, что представляется не вполне понятным.

Пункт 1 комментируемой статьи также устанавливает обязанность изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) на время проведения проверки достоверности полученной информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов принять необходимые меры для того, чтобы до завершения проверки возможный вред, связанный с обращением данной продукции, не увеличился.

Ответственность за несоблюдение комментируемого требования установлена ч.2 ст.14.46.2 КоАП РФ "Непринятие изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) мер по предотвращению причинения вреда при обращении продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов". Сама норма звучит следующим образом: "Невыполнение изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) обязанности по проведению проверки достоверности полученной информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов или подлежащим применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательным требованиям к продукции либо невыполнение изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) требования федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченных на проведение государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов в соответствии с законодательством Российской Федерации, о представлении в соответствующий орган материалов указанной проверки". Для юрлиц штраф установлен в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей.

2. Норма п.2 комментируемой статьи обязывает изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) при подтверждении достоверности информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов (по результатам проверки такой информации) разработать программу мероприятий по предотвращению причинения вреда и согласовать ее с органом государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией, т.е. с органом, уполномоченным на осуществление государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов в определенной сфере (об органах государственного контроля (надзора) см. комментарий к ст.32 Закона).

Пункт 2 ст.39 комментируемой статьи предусматривает разработку такой программы на основании предписания органа государственного контроля (надзора), которое выдается в случае признания достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов по результатам проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора). В указанной норме также установлены обязанности органа государственного контроля (надзора), связанные с реализацией разработанной изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда. Представляется очевидным, что данные обязанности подлежат исполнению в независимости от того, разработана данная программа на основании предписания органа государственного контроля (надзора) или самостоятельно изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) в соответствии с п.2 комментируемой статьи.

Срок, в течение которого должна быть разработана и согласована указанная программа, составляет 10 дней с момента подтверждения достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, т.е. с момента окончания проверки этой информации (о порядке исчисления сроков см. комментарий к ст.37 Закона).

В п.2 комментируемой статьи закреплены общие требования к содержанию программы мероприятий по предотвращению причинения вреда. Так, программа должна включать в себя мероприятия по оповещению приобретателей, в т.ч. потребителей (указание на потребителей включено в положения данной статьи Законом 2011 г. N 255-ФЗ, см. коммент. к ст.2 Закона), о наличии угрозы причинения вреда и способах его предотвращения, а также сроки реализации таких мероприятий. Рассматриваемая норма также содержит положения, возлагающие несение дополнительных расходов для предотвращения причинения вреда на изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя). В том числе за его счет осуществляются устранение недостатков, а также доставка продукции к месту устранения недостатков и возврат ее приобретателям, в т.ч. потребителям.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В пункте 5 ст.7 Закона о правах потребителей установлена норма, более жесткая по сравнению с рассматриваемой: в случае, если установлено, что при соблюдении потребителем установленных правил использования, хранения или транспортировки товара (работы) он причиняет или может причинить вред жизни, здоровью и имуществу потребителя, окружающей среде, изготовитель (исполнитель, продавец) обязан незамедлительно приостановить его производство (реализацию) до устранения причин вреда, а в необходимых случаях принять меры по изъятию его из оборота и отзыву от потребителя (потребителей). Соответственно, норма п.5 указанной статьи для разработки программы мероприятий по предотвращению причинения вреда не предоставляет.

Ответственность за нарушение требований комментируемой нормы установлена в ч.3 ст.14.46.2. Непринятие изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) мер по предотвращению причинения вреда при обращении продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов: "Невыполнение изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) мероприятий, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда, разработанной в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании". Штраф для юрлиц составляет от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

3. В п.3 комментируемой статьи предусмотрено, что в случае, если угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведения мероприятий, предусматриваемых в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда, то изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан:

незамедлительно приостановить производство и реализацию продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов;

отозвать такую продукцию;

возместить приобретателям, в т.ч. потребителям, убытки, возникшие в связи с отзывом такой продукции;

незамедлительно прекратить действие декларации о соответствии на продукцию.

Рассматриваемая норма частично воспроизведена в положении п.2 данной статьи, предписывающим изготовителю (продавцу, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя) при невозможности осуществления мероприятий по предотвращению причинения вреда объявить об отзыве продукции и возместить убытки, причиненные приобретателям, в т.ч. потребителям, в связи с отзывом продукции.

Изъятие из оборота и отзыв от потребителя (потребителей) товара, который причиняет или может причинить вред жизни, здоровью и имуществу потребителя, окружающей среде, предусмотрено и в приведенной выше норме п.5 ст.7 Закона о правах потребителей. Там же установлено то, что в случае, если причины вреда устранить невозможно, изготовитель (исполнитель) обязан снять такой товар (работу, услугу) с производства, а также то, что убытки, причиненные потребителю в связи с отзывом товара (работы, услуги), подлежат возмещению изготовителем (исполнителем) в полном объеме.

Ч.4 ст.14.46.2. КоАП РФ вводит ответственность за непринятие изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) мер по предотвращению причинения вреда при обращении продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов в размере штрафа (для юрлиц) от ста тысяч до пятисот тысяч рублей. При повторном совершении данного нарушения меры ответственность ужесточаются - штраф от семисот тысяч до одного миллиона рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток с конфискацией предметов административного правонарушения.

4. Дополняя установленное в п.2 комментируемой статьи требование об обязательности указания в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда мероприятий по оповещению приобретателей, в т.ч. потребителей, о наличии угрозы причинения вреда и способах его предотвращения, норма п.4 данной статьи устанавливает обязанность изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) обеспечить приобретателям, в т.ч. потребителям, возможность получения оперативной информации о необходимых действиях.

Исполнение данной обязанности, как и осуществление мероприятий, предусмотренных указанной программой, должно осуществляться за счет изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя).

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Комментарий к статье 39


1. Как говорилось выше, комментируемая статья, предусматривающая права (точнее, скорее, обязанности) органов государственного контроля (надзора) в случае получения информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, наряду со ст.38 комментируемого Закона, устанавливающей обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), возникающие при получении такой информации, закрепляют механизмы недопущения и (или) ограничения причинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений или возникновения угрозы причинения такого вреда.

Нормы, обеспечивающие поступление в органы государственного контроля (надзора) информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, закреплены в ст.37 комментируемого Закона. Такую информацию согласно п.1 указанной статьи обязан сообщить изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) и согласно п.2 статьи вправе направить лицо, которое не является изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя). Разумеется, нормы комментируемой статьи применяются и в случае самостоятельного получения органом государственного контроля (надзора) такой информации.

В соответствии с п.1 комментируемой статьи органы государственного контроля (надзора) при получении информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов обязаны провести проверку достоверности полученной информации.

В отличие от нормы п.1 ст.38 комментируемого Закона, обязывающей изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) провести такую же проверку, пункт 1 комментируемой статьи не устанавливает предельный срок проведения проверки. Законодатель ограничился общим указанием на проведение проверки "в возможно короткие сроки". При проведении проверочных мероприятий в любом случае необходимо будет учитывать требования 248ФЗ в части уведомления и общего срока проведения проверки.

Норма п.1 комментируемой статьи также определяет исчерпывающий перечень прав, предоставляемых органам государственного контроля (надзора) при проведении проверки достоверности полученной информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов. Положение о праве запрашивать у изготовителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) доказательственные материалы, использованные при осуществлении обязательного подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов, введено Законом 2011 г. N 255-ФЗ. Предусмотренному в п.1 комментируемой статьи праву органа государственного контроля (надзора) требовать от изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) материалы проверки достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов корреспондирует закрепленная в п.1 ст.38 комментируемого Закона обязанность указанных лиц представить материалы такой проверки в орган государственного контроля (надзора).

Проводимая органом государственного контроля (надзора) проверка достоверности полученной информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов соответствует понятию "документарная проверка", которым оперирует 248ФЗ. В силу ч.9 ст.72 248ФЗ внеплановая документарная проверка проводится без согласования с органами прокуратуры.

Об установленном законодательством РФ порядке осуществления государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов см. коммент. к ст.32 Закона.

2. В п.2 комментируемой статьи установлены обязанности (следует подчеркнуть, что именно обязанности, а не права, как это могло бы следовать из названия комментируемой статьи) органа государственного контроля (надзора), которые подлежат исполнению в случае признания достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов.

В указанном случае орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией обязан выдать изготовителю (продавцу, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя) предписание о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, о которой говорится в п.2 ст.38 комментируемого Закона. В указанной норме установлена обязанность изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) разработать такую программу при подтверждении достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов по результатам самостоятельной проверки. Как представляется, при разработке программы на основании предписания органа государственного контроля (надзора) подлежат применению положения п.2 ст.38 Закона о сроках разработки программы и о требованиях к содержанию программы, а также о необходимости согласования программы с органом государственного контроля (надзора).

Срок, в течение которого должно быть выдано предписание о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, составляет 10 дней с момента подтверждения достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, т.е. с момента окончания проверки этой информации (о порядке исчисления сроков см. коммент. к ст.37 Закона).

В п.2 комментируемой статьи также установлены обязанности органа государственного контроля (надзора), связанные с реализацией разработанной изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда. Представляется очевидным, что данные обязанности подлежат исполнению в независимости от того, разработана данная программа на основании предписания органа государственного контроля (надзора) или самостоятельно изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) в соответствии с п.2 ст.38 Закона.

Наряду с изложенным пункт 2 комментируемой статьи предусматривает принятие органом государственного контроля (надзора) решения об обращении в суд с иском о принудительном отзыве продукции. Такое решение в соответствии с п.1 ст.40 комментируемого Закона принимается в случае невыполнения изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) выданного предписания о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда или невыполнения указанными лицами такой программы.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

3. Пункт 3 предусматривает права, которым наделяется орган государственного контроля (надзора) при получении информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов в случае, когда необходимо принятие незамедлительных мер по предотвращению причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции либо угрозы причинения такого вреда.

В качестве таких незамедлительных мер рассматриваемая норма в указанном случае предусматривает:

выдачу органом государственного контроля (надзора) предписания изготовителю (продавцу, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя) о приостановке реализации этой продукции;

информирование органом государственного контроля (надзора) приобретателей, в т.ч. потребителей, через средства массовой информации о несоответствии этой продукции требованиям технических регламентов и об угрозе причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции.

Законность и обоснованность приостановления реализации продукции в административном (внесудебном) порядке и распространения через средства массовой негативной информации о продукции обеспечивается последующим судебным контролем, возможность которого предусмотрена в п.4 комментируемой статьи.

4. В п.4 предусмотрено право изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) на судебное обжалование тех действий органа государственного контроля (надзора), которые могут быть осуществлены в соответствии с п.3 статьи при получении информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов в случае, когда необходимо принятие незамедлительных мер по предотвращению причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции либо угрозы причинения такого вреда.

В судебном порядке могут быть оспорены (обжалованы) любые нарушающие права и законные интересы лиц ненормативные правовые акты, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Предметом обжалования, предусмотренного рассматриваемой нормой, являются:

предписание органа государственного контроля (надзора) о приостановке реализации продукции, выданное изготовителю (продавцу, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя);

действия органа государственного контроля (надзора) по распространению в средствах массовой информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов и об угрозе причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции.

О порядке судебного оспаривания указанных решений и действий органа государственного контроля (надзора) см. коммент. к ст.21 Закона.

Комментарий к статье 40


1. Комментируемая статья посвящена принудительному отзыву продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов, т.е. отзыву такой продукции, осуществляемому в принудительном порядке, в независимости от волеизъявления изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя). Добровольный отзыв продукции, т.е. возврат находящейся в обращении продукции продавцом изготовителю (лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя) и возврат продукции приобретателями изготовителю (продавцу, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя), предписан нормами п.2 и 3 ст.38 комментируемого Закона в случае, если угроза причинения вреда не соответствующей требованиям технических регламентов продукции не может быть устранена путем проведения мероприятий по предотвращению причинения вреда (поскольку такой отзыв продукции предписан нормами Закона, добровольным этот отзыв можно назвать условно, лишь в противопоставление принудительному).

Согласно п.1 комментируемой статьи принудительный отзыв продукции осуществляется в судебном порядке, на основании вступившего в законную силу решения суда. Причем суд - это крайняя мера, если нарушения невозможно устранить иными путями или лицо, которое должно это сделать, уклоняется от данных действий.

В качестве примера можно рассмотреть Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.12.2019 N Ф09-8591/19 по делу N А71-23977/2018.

Обратите внимание, что данная норма не применима к заключениям по результатам экспертизы проектной документации (в порядке ст.49 ГрК РФ). Если лицо полагает, что указанным положительным заключением нарушены его права, то обжаловать его необходимо в порядке, предусмотренном для обжалования действий/бездействий госорганов или должностных лиц, но не по комментируемой статье. Судебная практика придерживается данной позиции, например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23.05.2007 N Ф04-2257/2007(33394-А75-38) по делу N А75-7068/2006.

В декабре 2017 года ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" стало известно о том, что ответчиком выпускаются транспортные средства, не соответствующие требованиям ТР ТС 018/2011, при этом общество "РенБизнесАвто" для выпуска в обращение использовало одобрения типа транспортного средства (далее - ОТТС), выданные ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ". Кроме того, ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" также стало известно, что в отношении руководителя общества "РенБизнесАвто" СУ СК России по Кировской области возбуждено уголовное дело по факту причинения ущерба потребителям в особо крупном размере.

После получения данной информации ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" приняло 13.12.2017 решение о проведении внепланового инспекционного контроля в отношении общества.

В соответствии с пунктом 49 ТР ТС 018/2011 14.12.2017 ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" утвердило Программу инспекционного контроля сертифицированной продукции и условий ее производства, которая вместе с решением от 13.12.2017 была направлена ответчику с письмом от 15.12.2017 N 17-7-415.

В декабре 2017 года ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" стало известно о том, что ответчиком выпускаются транспортные средства, не соответствующие требованиям ТР ТС 018/2011, при этом общество "РенБизнесАвто" для выпуска в обращение использовало одобрения типа транспортного средства (далее - ОТТС), выданные ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ". Кроме того, ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" также стало известно, что в отношении руководителя общества "РенБизнесАвто" СУ СК России по Кировской области возбуждено уголовное дело по факту причинения ущерба потребителям в особо крупном размере.

После получения данной информации ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" приняло 13.12.2017 решение о проведении внепланового инспекционного контроля в отношении общества.

В соответствии с пунктом 49 ТР ТС 018/2011 14.12.2017 ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" утвердило Программу инспекционного контроля сертифицированной продукции и условий ее производства, которая вместе с решением от 13.12.2017 была направлена ответчику с письмом от 15.12.2017 N 17-7-415.

В период с 26.12.2017 по 27.12.2017 группой инспекционного контроля ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" в ходе произведенного обыска сотрудниками СК Кировской области по уголовному делу был произведен внеплановый инспекционный контроль изготовленных обществом "РенБизнесАвто" транспортных средств на сборочном заводе, расположенном по адресу: 423800, Россия, Республика Татарстан, город Набережные Челны, Автозаводстроевский проезд, дом 5, - транспортных средств категории N 3, N 3G типов 689800, 689801, 689808, 689809, 689810, 689812, 689813, 689815-689819, 6898D0, 6898D1-6898D9, 6898E1-6898E4, 6898F1-6898F9-10, 6898G1-6898G4, 6898H0-6898H9 и т.д., сертифицированных на соответствие ТР ТС 018/2011.

ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" на площадках хранения машин был проведен отбор и идентификация 11 автомобилей-самосвалов ОТТС N ТС RUE-RU.MP03.00134, 3 шасси, ОТТС N ТС RUE-RU.MP03.00232, 3 автомобилей бортовых, ОТТС N ТС RUE-RU.MP03.00185, 6 автомобилей - тягачей седельных специализированных, ОТТС N ТС RUE-RU.MP03.00191 и N ТС RUE-RU.MP03.00425, 1 автомобиля бортового, ОТТС N ТС RUE-RU.MP03.00231, 2 самосвалов бортовых, ОТТС N ТС RUE-RU.MP03.00277.

Обществу "РенБизнесАвто" 12.01.2018 было направлено уведомление о необходимости восстановления соответствия требованиям и представления программы мероприятий по восстановлению в течение 10 дней и акт инспекционного контроля. В указанном уведомлении ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" сообщило ответчику об отрицательных результатах контроля, необходимости восстановления соответствия всех выпускаемых типов продукции требованиям ТР ТС 018/2011, а также о необходимости представления согласно пункту 56 ТР ТС 018/2011 программы корректирующих действий по восстановлению соответствия, а также о том, что в случае непредставления указанных документов, действие всех ОТТС будет прекращено в установленном порядке.

В ответ на данное уведомление общество "РенБизнесАвто" в письмах от 18.01.2018 и от 30.01.2018 сообщило ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ", что не может выполнить устранение выявленных несоответствий и представить все истребуемые документы, просило увеличить срок их представления.

В письме от 23.01.2018 N 17-7-010 ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" сообщило о том, что ТР ТС 018/2011 не предусматривает процедуры приостановки действия ОТТС в случае выявления органом по сертификации нарушений, а также, что в случае непредставления программы корректирующих мероприятий, действие всех ОТТС будет прекращено в установленном порядке.

В связи с отрицательными результатами инспекционного контроля и непредставлением обществом "РенБизнесАвто" программы корректирующих действий по восстановлению соответствия все выданные ответчику ОТТС были отменены с 16.02.2018 и с 06.03.2018.

ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" как сертифицированным органом 21.02.2018 по результатам инспекционного контроля обществу "РенБизнесАвто" было направлено уведомление о прекращении действия с 16.02.2018 ОТТС: ТС RUE-RU.MP03.00134, ТС RUE-RU.MP03.00169, ТС RUE-RU.MP03.00179, ТС RUE-RU.MP03.00185. ТС RUE-RU.MP03.00186, ТС RUE-RU.MP03.00187, ТС RUE-RU.MP03.00190, ТС RUE-RU.MP03.00191, ТС RUE-RU.MP03.00192, ТС RUE-RU.MP03.00230, ТС RUE-RU.MP03.00231; и с 06.03.2018 ОТТС: ТС RUE-RU.MP03.00232, ТС RUE-RU.MP03.00242, ТС RUE-RU.MP03.00243, ТС RUE-RU.MP03.00277, ТС RUE-RU.MP03.00278, ТС RUE-RU.MP03.00283, ТС RUE-RU.MP03.00406, ТС RUE-RU.MP03.00407, ТС RUE-RU.MP03.00421, ТС RUE-RU.MP03.00422, ТС RUE-RU.MP03.00423, ТС RUE-RU.MP03.00424, ТС RUE-RU.MP03.00425, ТС RUE-RU.MP03.00426, ТС RUE-RU.MP03.00495, ТС RUE-RU.MP03.00528.

В Росстандарт от ННО "Ассоциация по безопасности машин и оборудования "ТЕСТ-СДМ" поступили уведомления об отмене документов, удостоверяющих соответствие техническому регламенту ОТТС по причине несоответствия сертифицированных транспортных средств требованиям технического регламента.

На основании полученных уведомлений Росстандартом зарегистрированы уведомления об отмене документа, удостоверяющего соответствие ТР ТС 018/2011, N ТС RUE-RU.MP03.00134, ТС RUE-RU.MP03.00169, ТС RU ERU.MP03.00179, ТС RUE-RU.MP03.00185, ТС RU E-RU.MP03.00186, ТС RU ERU.MP03.00187, ТС RUE-RU.MP03.00190, ТС RU E-RU.MP03.00191, ТС RU ERU.MP03.00192, ТС RUE-RU.MP03.00230, ТС RU E-RU.MP03.00231, ТС RU ERU.MP03.00232, ТС RUE-RU.MP03.00242, ТС RU E-RU.MP03.00243, ТС RU ERU.MP03.00277, ТС RUE-RU.MP03.00278, ТС RU E-RU.MP03.00283, ТС RU ERU.MP03.00406, ТС RUE-RU.MP03.00407, ТС RU E-RU.MP03.00421, ТС RU ERU.MP03.00422, ТС RUE-RU.MP03.00423, ТС RU E-RU.MP03.00424, ТС RU ERU.MP03.00425, ТС RUE-RU.MP03.00426, ТС RU E-RU.MP03.00495, ТС RU ERU.MP03.00528.

Росстандарт в предписании от 28.03.2018 N АК-4328/05 возложил на ответчика обязанность направить Росстандарту информацию о составе и количестве выпущенной продукции, а также разработать и представить на согласование программу мероприятий по предотвращению причинения вреда. Также в предписании было указано, что программа должна включать в себя мероприятия по оповещению приобретателей, в том числе потребителей, о наличии угрозы причинения вреда и способах его предотвращения, а также сроки реализации таких мероприятий. В случае, если для предотвращения причинения вреда необходимо произвести дополнительные расходы, общество "РенБизнесАвто" обязано осуществить все мероприятия по предотвращению причинения вреда своими силами, а при невозможности их осуществления объявить об отзыве продукции и возместить убытки, причиненные приобретателям в связи с отзывом продукции. О результатах рассмотрения полученной информации необходимо было уведомить Росстандарт.

В связи с тем, что ответчик не исполнил указанное требование, не направил информацию о составе и количестве выпущенной продукции, а также не разработал и не представил на согласование программу мероприятий по предотвращению причинения вреда, не осуществил все мероприятия по предотвращению причинения вреда своими силами, а при невозможности их осуществления не объявил об отзыве продукции и возмещении убытков, причиненных приобретателям в связи с отзывом продукции, Росстандарт обратился в суд с требованием о принудительном отзыве продукции.

Суды, удовлетворяя заявленные требования, исходили из того, что дальнейшая эксплуатация автотранспортных средств, не отвечающих обязательным требованиям ТР ТС 018/2011, представляет угрозу здоровью и безопасности потребителей.

Рассматриваемая норма предусматривает право на обращение в суд с иском о принудительном отзыве продукции двух категорий лиц: органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов в соответствии с их компетенцией (см. коммент. к ст.32 Закона) и иные лица.

Орган государственного контроля (надзора) вправе обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции в следующих случаях:

при невыполнении изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) предписания о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, выданного данным органом государственного контроля (надзора) в соответствии с п.2 ст.39 комментируемого Закона;

при невыполнении изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) разработанной программы мероприятий по предотвращению причинения вреда (о разработке такой программы см. коммент. к ст.38 и 39 Закона).

Иное лицо, нежели орган государственного контроля (надзора), вправе обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции в случае, если этому лицу стало известно о невыполнении изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) указанной программы мероприятий по предотвращению причинения вреда. Как представляется, таким "иным" лицом может быть исполнительный орган государственной власти (федеральный или субъекта РФ), орган местного самоуправления, юридическое лицо или гражданин, а также иные лица, которым стало известно о невыполнении программы мероприятий по предотвращению вреда, в т.ч. это вполне может сделать прокуратура в рамках общих положений по КНД в интересах неопределенного круга лиц.

О принудительном отзыве продукции говорится и в норме п.5 ст.7 Закона о правах потребителей. Как указано выше, согласно указанной норме в случае, если установлено, что при соблюдении потребителем установленных правил использования, хранения или транспортировки товара (работы) он причиняет или может причинить вред жизни, здоровью и имуществу потребителя, окружающей среде, изготовитель (исполнитель, продавец) обязан незамедлительно приостановить его производство (реализацию) до устранения причин вреда, а в необходимых случаях принять меры по изъятию его из оборота и отзыву от потребителя (потребителей). Там же установлено, что в случае, если причины вреда устранить невозможно, изготовитель (исполнитель) обязан снять такой товар (работу, услугу) с производства.

Соответственно, данная норма предусматривает, что при невыполнении изготовителем (исполнителем) этой обязанности уполномоченный федеральный орган исполнительной власти принимает меры по отзыву такого товара (работы, услуги) с внутреннего рынка и (или) от потребителя или потребителей в порядке, установленном законодательством РФ.

Учитывая, что споры о принудительном отзыве продукции носят экономический характер, рассмотрение дел по искам об отзыве продукции в силу ч.1 ст.27 АПК РФ подведомственно арбитражному суду. В то же время не исключены споры о подведомственности рассмотрения таких дел в случаях, если истцом выступит гражданин, не имеющий статуса индивидуального предпринимателя, т.к. часть 2 указанный статьи предусматривает в качестве обязательного условия отнесения спора с участием такого гражданина к подведомственности арбитражного суда прямое указание на это в АПК РФ или ином федеральном законе, а комментируемая статья этого указания не содержит.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

2. Норма п.2 комментируемой статьи устанавливает требования к содержанию решения суда, которым удовлетворяется иск о принудительном отзыве продукции. В таком решении суд обязывает ответчика (изготовителя, продавца или лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя):

совершить в установленный судом срок определенные действия, связанные с отзывом продукции, т.е. предпринять меры к возврату находящейся в обращении продукции и (или) к возврату продукции от приобретателей, в т.ч. потребителей (указание на потребителей включено в положения данной статьи Законом 2011 г. N 255-ФЗ, см. коммент. к ст.2 Закона);

довести решение суда не позднее одного месяца со дня его вступления в законную силу до сведения приобретателей через средства массовой информации или иным способом.

Как установлено в ч.1 ст.180 АПК РФ, решение арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

В п.2 комментируемой статьи также предусмотрено, что при неисполнении ответчиком (изготовителем, продавцом или лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) решения суда в установленный срок исполнение решения суда осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. При этом истцу (органу государственного контроля (надзора) или иному лицу, обратившемуся в суд с иском о принудительном отзыве продукции) предоставляется право информировать приобретателей, в т.ч. потребителей, через средства массовой информации о принудительном отзыве продукции.

Условия и порядок принудительного исполнения судебных актов определяет Федеральный закон от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве".

3. В ч.3 комментируемой статьи говорится о возможности привлечения лиц, нарушающих требования комментируемого Закона об отзыве продукции, к уголовной или административной ответственности.

На стадии предотвращения причинения продукцией, не соответствующей требованиям технических регламентов, вреда до принудительного отзыва такой продукции возможно привлечение изготовителя, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя, к административной ответственности:

предусмотренной частью 1 ст.19.5 "Невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), муниципальный контроль" КоАП РФ - в случае невыполнении предписания о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, выданного органом государственного контроля (надзора) в соответствии с п.2 ст.39 комментируемого Закона;

предусмотренной статьей 19.33 "Невыполнение требований о представлении образцов продукции, документов или сведений, необходимых для осуществления государственного контроля (надзора) в сфере технического регулирования" КоАП РФ - в случае непредставления органу государственного контроля (надзора) документов или сведений, на право истребования которых указано в п.1 и 2 ст.39 комментируемого Закона.

После вступления в законную силу решения суда о принудительном отзыве продукции возможно привлечение к уголовной ответственности, предусмотренной статьей 315 УК РФ, за злостное неисполнение вступившего в законную силу решения суда или за воспрепятствование его исполнению. Кроме того, статьей 17.15 КоАП РФ установлена административная ответственность за неисполнение содержащихся в исполнительном документе требований неимущественного характера: в ч.1 статьи - за неисполнение в срок, установленный судебным приставом-исполнителем после вынесения постановления о взыскании исполнительского сбора, а в ч.2 - за неисполнение в срок, вновь установленный судебным приставом-исполнителем после наложения административного штрафа.

Комментарий к статье 41


В комментируемой статье говорится об ответственности органов по сертификации, их должностных лиц и эксперта-аудитора за нарушения правил выполнения работ по сертификации, повлекшие за собой выпуск в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов.

Разумеется, приобретатели товаров, работ, услуг вправе рассчитывать на компетентность органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, признавать результаты их деятельности и доверять выданным ими документам без дополнительной проверки, поэтому законодатель и вводит комментируемую норму.

Постольку, поскольку договор о проведении работ по сертификации является договором гражданско-правового характера и является, по сути, договором возмездного оказания услуг, предусматриваемая таким договором ответственность может быть также только гражданско-правовой. Строго говоря, в независимости от того, включены ли в договор о проведении работ по сертификации положения об ответственности органа по сертификации, его гражданско-правовая ответственность предусмотрена императивными нормами ГК РФ, в т.ч. нормами гл.25 "Ответственность за нарушение обязательств" части первой данного Кодекса, т.е. нормами, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон (п.1 ст.422 ГК РФ). В договоре же стороны (заявитель и орган по сертификации) могут своим соглашением исключить применение только диспозитивной нормы либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой (п.4 ст.421 ГК РФ).

Административная ответственность за нарушение правил выполнения работ по сертификации предусмотрена статьей 14.47 КоАП РФ, в т.ч. за следующие деяния: нарушение правил выполнения работ по сертификации либо выдача сертификата соответствия с нарушением требований законодательства о техническом регулировании (ч.1); указанные действия, повлекшие за собой выпуск в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов или подлежащим применению до вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательным требованиям (ч.2); необоснованная выдача органом по сертификации или отказ в выдаче сертификата соответствия либо необоснованное приостановление или прекращение действия сертификата соответствия (ч.3); нарушение органом по сертификации установленной формы сертификата соответствия или установленных законодательством Таможенного союза правил заполнения формы сертификата соответствия, не повлекшее за собой необоснованной выдачи органом по сертификации сертификата соответствия (ч.4) статье 14.47 настоящего Кодекса.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Согласно примечанию к ст.14.43 КоАП РФ под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в указанной статье 14.47 данного Кодекса понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам от 11 декабря 2009 г., а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с п.1, 1_1, 6_2 ст.46 комментируемого Закона.

В ч.1 ст.238 УК РФ установлена уголовная ответственность за производство, хранение или перевозку в целях сбыта либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей. Эта же норма предусматривает ответственность и неправомерную выдачу официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности. Часть 2 указанной статьи предусматривает повышенную ответственность за те же деяния, если они: а) совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) совершены в отношении товаров, работ или услуг, предназначенных для детей в возрасте до шести лет; в) повлекли по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью либо смерть человека. В части 3 этой же статьи установлена еще более высокая ответственность за деяния, предусмотренные ч.1 или 2 статьи, повлекшие по неосторожности смерть двух или более лиц. Поскольку субъектом преступления может быть только физическое лицо, речь идет об уголовной ответственности должностных лиц органа по сертификации, являющегося юридическим лицом, а также индивидуального предпринимателя - органа по сертификации.

Помимо всего прочего Федеральным законом "Об аккредитации в национальной системе аккредитации" предусмотрены процедуры приостановления и прекращения действия аккредитации. Так, в части 1 ст.23 названного Закона предусмотрен перечень оснований для приостановления действия аккредитации национальным органом по аккредитации в отношении всей области аккредитации или ее части. Согласно пункту 5 ч.1 ст.22 названного Закона действие аккредитации прекращается в случае неустранения аккредитованным лицом несоответствий критериям аккредитации, выявленных по результатам проверки предоставленного в соответствии с пунктом 3 части 10 статьи 24 указанного Федерального закона отчета аккредитованного лица.

В соответствии с п.6 указанной части действие аккредитации прекращается также неисполнения в установленный срок аккредитованным лицом предписания национального органа по аккредитации об устранении выявленного нарушения требований законодательства Российской Федерации к деятельности аккредитованных лиц, выданного по результатам контрольного (надзорного) мероприятия.

Комментарий к статье 42


Комментируемая статья посвящена ответственности аккредитованных испытательных лабораторий (центров) и их экспертов за недостоверность или необъективность результатов исследований (испытаний) и измерений, т.е. за нарушение обязанности, установленной в п.4 ст.26 комментируемого Закона.

С учетом нормы п.4 ст.26 комментируемого Закона в комментируемой статье речь идет о договоре, заключенном между органом по сертификации и аккредитованной испытательной лабораторией (центром) на проведение исследований (испытаний) и измерений продукции в пределах области аккредитации. В отношении ответственности, предусматриваемой таким договором допустимы те же пояснения, которые сделаны выше в отношении ответственности, предусматриваемой договором о проведении работ по сертификации (см. коммент. к ст.41 Закона).

Административная ответственность за представление испытательной лабораторией (центром) для целей оценки (подтверждения) соответствия недостоверных или необъективных результатов исследований (испытаний) и (или) измерений продукции предусмотрена статьей 14.48 КоАП РФ.

В УК РФ в отличие от ответственности за нарушения правил выполнения работ по сертификации не содержится статей, прямо предусматривающих уголовную ответственность за деяния, выражающиеся в представлении аккредитованной испытательной лабораторией (центром) недостоверных или необъективных результатов исследований (испытаний) и измерений. В то же время представляется допустимым говорить о возможности наступления за такие деяния ответственности, предусмотренной ст.201 "Злоупотребление полномочиями" данного Кодекса. Так, в ч.1 указанной статьи установлена ответственность за использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства. Часть 2 этой же статьи предусматривает повышенную ответственность за то же деяние, повлекшее тяжкие последствия.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Речь идет об уголовной ответственности должностных лиц аккредитованной испытательной лаборатории (центра). При этом эксперт аккредитованной испытательной лаборатории (центра) также не подпадает под определение понятия "лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации", данное в п.1 примечания к ст.201 УК РФ. Таким образом, в отношении эксперта может быть применен только такой вид юридической ответственности, как дисциплинарная ответственность, - ответственности, к которой работодатель вправе привлечь своего работника за совершение дисциплинарного проступка, т.е. неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей (ст.22 и 192 ТК РФ).

Эксперт аккредитованной испытательной лаборатории (центра) как лицо, не являющееся экспертом или специалистом в процессуальном значении (в рамках судопроизводства), не может быть привлечен и к уголовной ответственности, предусмотренной статьей 307 УК РФ за заведомо ложные заключение или показание эксперта, показание специалиста.

Помимо всего прочего Федеральным законом "Об аккредитации в национальной системе аккредитации" предусмотрены процедуры приостановления и прекращения действия аккредитации.

Комментарий к главе 8. Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов


Комментарий к статье 44


1. Норма п.1 комментируемой статьи устанавливает необходимость создания и ведения Федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов (ФИФТРиС), который согласно данной норме в первоначальной редакции должны были составлять технические регламенты, документы национальной системы стандартизации, международные стандарты, правила стандартизации, нормы стандартизации и рекомендации по стандартизации, национальные стандарты других государств и информация о международных договорах в области стандартизации и подтверждения соответствия и о правилах их применения.

ФИФТРиС составляют технические регламенты, а также национальные стандарты РФ, международные стандарты, региональные стандарты, своды правил, региональные своды правил, стандарты иностранных государств и своды правил иностранных государств, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований принятого технического регламента или которые содержат правила и методы исследований (испытаний) и измерений, а также правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия. Любопытно, что в отношении перечней, которые содержат правила и методы исследований (испытаний) и измерений, а также правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента в названии самих перечней нет слова "добровольный", например, распоряжение Правительства РФ от 10.06.2011 N 1005-р "Об утверждении перечня документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления и осуществления оценки соответствия".

Статья 29 ФЗ "О стандартизации" устанавливает необходимость создания и ведения Федерального информационного фонда стандартов (ФИФС). В соответствии с ч.3 указанной статьи ФИФС составляют документы национальной системы стандартизации, общероссийские классификаторы, международные стандарты, региональные стандарты, стандарты иностранных государств, своды правил, региональные своды правил, своды правил иностранных государств, надлежащим образом заверенные переводы на русский язык международных стандартов, региональных стандартов и региональных сводов правил, стандартов иностранных государств и сводов правил иностранных государств, которые приняты на учет федеральным органом исполнительной власти в сфере стандартизации, документы по стандартизации международных организаций по стандартизации, региональных организаций по стандартизации и иные документы по стандартизации иностранных государств.

Росстандартом определен оператор ФИФС и ФИФТРиС - Федеральное государственное унитарное предприятие "Российский научно-технический центр информации по стандартизации, метрологии и оценке соответствия" (ФГУП "СТАНДАРТИНФОРМ") (приказы Росстандарта от 1 июля 2016 г. N 846 "Об операторе Федерального информационного фонда стандартов" и от 30 декабря 2016 г. N 2047 "Об операторе Федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов").

Как установлено в п.1 комментируемой статьи, ФИФТРиС является государственным информационным ресурсом, как и ФИФС. Данное положение согласуется с нормой ч.9 ст.14 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", в соответствии с которой информация, содержащаяся в ГИС, а также иные имеющиеся в распоряжении государственных органов сведения и документы являются государственными информационными ресурсами.

Полномочиями на установление порядка создания и ведения ФИФТРиС как и ФИФС, а также правил пользования им наделено Правительство РФ. Это также согласуется с ч.4 ст.14 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", в соответствии с которой перечни видов информации, предоставляемой в обязательном порядке, устанавливаются федеральными законами, условия ее предоставления - Правительством РФ или соответствующими государственными органами, если иное не предусмотрено федеральными законами.

На основании рассматриваемой нормы п.1 комментируемой статьи и нормы п.2 данной статьи постановлением Правительства РФ от 15 августа 2003 г. N 500 утверждено Положение о федеральном информационном фонде технических регламентов и стандартов и единой информационной системе по техническому регулированию.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

Положением, утв. постановлением Правительства РФ от 15 августа 2003 г. N 500, установлено в отношении ФИФТРиС следующее:

Положение устанавливает порядок создания и ведения ФИФТРиС, правила пользования им, а также порядок создания и функционирования единой информационной системы по техническому регулированию (ЕИСпТР), предназначенной для обеспечения информацией о технических регламентах, стандартах и других документах по техническому регулированию;

ФИФТРиС представляет собой организационно упорядоченную совокупность документов в сфере технического регулирования и является государственным информационным ресурсом;

ФИФТРиС создается и ведется Росстандартом, которое взаимодействует при ведении указанного фонда с федеральными органами исполнительной власти, субъектами хозяйственной деятельности, общественными объединениями, международными и зарубежными организациями по техническому регулированию, стандартизации, метрологии и оценке соответствия.

Согласно названному Положению в состав ФИФТРиС входят следующие документы:

а) технические регламенты, утвержденные федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию, правила и методы исследований (испытаний) и измерений, а также правила отбора образцов для проведения исследований (испытаний) и измерений, необходимые для применения технических регламентов, утверждаемые Правительством РФ и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию;

б) документы национальной системы стандартизации, в т.ч. национальные стандарты, своды правил, правила стандартизации, нормы и рекомендации в области стандартизации, применяемые в установленном порядке классификации, общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации, а также перечни национальных стандартов и (или) сводов правил, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технических регламентов, и нормативные документы по стандартизации, метрологии, аккредитации и подтверждению соответствия, принятые Госстандартом России и другими федеральными органами исполнительной власти до вступления в силу комментируемого Закона (на период до их отмены);

в) международные стандарты, региональные стандарты и стандарты иностранных государств;

г) международные стандарты, региональные стандарты, региональные своды правил, стандарты иностранных государств и своды правил иностранных государств, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований принятого технического регламента или которые содержат правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия.

При этом установлено, что документы хранятся в федеральном информационном фонде технических регламентов и стандартов в электронной форме.

В соответствии с Положением Росстандарт организует:

а) комплектование ФИФТРиС соответствующими документами;

б) централизованный учет (регистрацию) и хранение документов ФИФТРиС, а также их своевременную актуализацию;

в) депозитарное хранение в течение 10 лет отмененных (утративших силу) документов ФИФТРиС, подлежащих передаче на государственное архивное хранение;

г) обмен документами по стандартизации с международными (региональными) и национальными органами по стандартизации иностранных государств;

д) заключение договоров с международными (региональными) и национальными органами по стандартизации иностранных государств о предоставлении права на распространение международных (региональных) стандартов и национальных стандартов иностранных государств на территории России;

е) предоставление пользователям информации о документах федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов, документов этого фонда и их копий в электронной форме (в этой части действует Приказ Росстандарта от 20.09.2019 N 2172 "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии государственной услуги по предоставлению информации о документах федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов");

ж) предоставление информации и документов в области стандартизации в соответствии с обязательствами России, вытекающими из международных договоров России в сфере технического регулирования.

В целях обеспечения выполнения указанных работ Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии вправе заключать контракты (договоры) на отдельные виды работ со специализированными организациями, отвечающими соответствующим требованиям. Организационно-методические основы выполнения таких работ устанавливаются Росстандартом.

Положением также предусмотрено, что федеральные органы исполнительной власти создают информационные фонды принимаемых ими документов в сфере технического регулирования, в т.ч. нормативных правовых актов, актов рекомендательного характера, стандартов отраслей (на период до их отмены) и других документов. Порядок создания и ведения информационного фонда федерального органа исполнительной власти, а также пользования находящимися в нем документами устанавливается этим органом.

В п.1 ст.45 комментируемого Закона предусмотрено, что расходы на создание и ведение ФИФТРиС могут финансироваться за счет средств федерального бюджета. Согласно п.2 указанной статьи порядок финансирования таких расходов определяется Правительством РФ. С учетом данных норм Положением, утв. постановлением Правительства РФ от 15 августа 2003 г. N 500, установлено, что создание и ведение ФИФТРиС осуществляется за счет средств федерального бюджета в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации, а также за счет средств субъектов хозяйственной деятельности, общественных объединений и физических лиц, заинтересованных в получении соответствующей информации и документов.

Приказом Минпромторга России от 6 ноября 2008 г. N 266 утвержден Административный регламент исполнения Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии государственной функции по учету национальных стандартов, правил стандартизации, норм и рекомендаций в этой области и обеспечению их доступности заинтересованным лицам", а приказом Минпромторга России от 22 марта 2013 г. N 397 - Административный регламент предоставления Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии государственной услуги по предоставлению информации из федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов.

Приказом Росстандарта от 24 апреля 2006 г. N 77-ст утверждены рекомендации по стандартизации Р 50.1.057-2006 "Комплектование, хранение, ведение и учет документов Федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов и порядок предоставления пользователям информационной продукции и услуг. Основные положения" с датой введения в действие с 1 июля 2006 г. с правом досрочного введения.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

2. В п.2 комментируемой статьи установлено создание и функционирование единой информационной системы, предназначенной для обеспечения заинтересованных лиц информацией о документах, входящих в состав ФИФТРиС.

Порядок и условия создания и функционирования такой единой информационной системы согласно рассматриваемой норме устанавливает Правительство РФ. Как говорилось выше, данные вопросы урегулированы Положением, утв. постановлением Правительства РФ от 15 августа 2003 г. N 500, которым установлен не только порядок создания и ведения ФИФТРиС, правила пользования им, но и порядок создания и функционирования единой информационной системы по техническому регулированию (ЕИСпТР), предназначенной для обеспечения информацией о технических регламентах, стандартах и других документах по техническому регулированию (ранее соответствующие вопросы регулировались названным выше Положением, утв. постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1994 г. N 100).

В качестве одной из основ функционирования ЕИСпТР в п.2 комментируемой статьи установлено, что заинтересованным лицам обеспечивается свободный доступ к создаваемым информационным ресурсам. Исключение составляют случаи ограничения доступа к сведениям, составляющим государственную, служебную или коммерческую тайну.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В отношении ЕИСпТР Положением, утв. постановлением Правительства РФ от 15 августа 2003 г. N 500, установлено следующее:

ЕИСпТР создается с целью обеспечения заинтересованных лиц информацией о документах, входящих в состав ФИФТРиС.

ЕИСпТР является информационной системой общего пользования и включает в себя массивы документов в виде официальных публикаций, на бумажном носителе и в электронно-цифровой форме, справочно-поисковый аппарат и соответствующие информационные технологии. В нее также входит справочная служба, обеспечивающая выполнение положений Соглашения по техническим барьерам в торговле и Соглашения по применению санитарных и фитосанитарных мер ВТО, касающихся информации о технических регламентах, стандартах и процедурах оценки соответствия;

создание и функционирование ЕИСпТР обеспечивается Росстандартом, взаимодействующим при этом с федеральными органами исполнительной власти.

Согласно Положению ЕИСпТР обеспечивает:

а) формирование информационных ресурсов, свободный доступ к ним, в т.ч. к документам ФИФТРиС и другим документам по техническому регулированию, за исключением случаев, когда доступ к этим ресурсам и документам ограничивается в интересах сохранения государственной, служебной или коммерческой тайны;

б) опубликование в установленном порядке в электронной форме уведомлений о разработке проектов технических регламентов, национальных стандартов и о завершении их публичного обсуждения, а также опубликование проектов постановлений Правительства Российской Федерации о технических регламентах, заключений экспертных комиссий по техническому регулированию, уведомлений об утверждении национальных стандартов, национальных стандартов, проектов сводов правил и утвержденных сводов правил, перечней национальных стандартов и (или) сводов правил, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технических регламентов, программы разработки национальных стандартов;

в) выполнение положений Соглашения по техническим барьерам в торговле и Соглашения по применению санитарных и фитосанитарных мер ВТО, касающихся информации о технических регламентах, стандартах и процедурах оценки соответствия;

г) предоставление следующих видов продукции и услуг:

информация о документах (об их наличии, сроках действия, внесенных изменениях, пересмотре, замене и отмене), разработчиках и утвердивших их органах;

документы и копии документов на бумажном носителе и в электронной форме;

информационная продукция и услуги, создаваемые на основе документов ФИФТРиС.

В соответствии с Положением базы и банки данных, входящие в состав ЕИСпТР, регистрируются в установленном порядке в Государственном регистре баз данных. Соответствующие вопросы урегулированы Положением о федеральной государственной информационной системе координации информатизации, утв. постановлением Правительства РФ от 14 ноября 2015 г. N 1235 "О федеральной государственной информационной системе координации информатизации".

При применении документов из указанных фондов в рамках государственного/муниципального заказа следует учитывать позицию Росстандарта по вопросу использования документов, разрабатываемых и применяемых в национальной системе стандартизации, при применении положений Федеральных законов от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (утв. Росстандартом 25.01.2017): При составлении описания объекта закупки заказчик может ознакомиться с текстами указанных выше документов по стандартизации и технических регламентов на официальном сайте Росстандарта в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу www.gost.ru.

Учитывая, что при заключении договора на поставку товаров, работ, услуг заказчику необходимо иметь в наличии последний (актуальный) экземпляр документа национальной системы стандартизации или технического регламента, заказчик вправе обратиться к оператору Фондов либо к иным юридическим лицам (при наличии у них соглашения с оператором Фондов) за получением соответствующего документа.

3-8. В п.3 комментируемой статьи установлена необходимость регистрации в ФИФТРиС международных стандартов, региональных стандартов, региональных сводов правил, стандартов иностранных государств и сводов правил иностранных государств, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований принятого технического регламента или которые содержат правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в т.ч. правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия.

Речь идет о тех видах документов в области стандартизации, используемых на территории РФ, которые введены Законом 2009 г. N 385-ФЗ. На территории РФ используются только такие документы из перечисленных, которые зарегистрированы в ФИФТРиС.

Законом 2009 г. N 385-ФЗ в комментируемую статью также включены пункты 4-8, регламентирующие осуществление регистрации в ФИФТРиС международных стандартов, региональных стандартов, региональных сводов правил, стандартов иностранных государств и сводов правил иностранных государств, о которых идет речь в п.3 данной статьи. В положения этих пунктов с 1 июля 2016 г. Законом 2016 г. N 104-ФЗ внесены изменения в связи с принятием Закона 2015 г. о стандартизации, в т.ч. указание на национальный орган по стандартизации (НОпС) заменено указанием на федеральный орган исполнительной власти в сфере стандартизации, а понятие "документы в области стандартизации" заменены понятием "документы по стандартизации".

Любопытно, что для иностранных документов до сих пор действует временный порядок регистрации документов - Приказ Ростехрегулирования от 24.05.2010 N 1864 "О Временном порядке регистрации в Федеральном информационном фонде технических регламентов и стандартов международных стандартов, региональных стандартов, региональных сводов правил, стандартов иностранных государств и сводов правил иностранных государств, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований принятого технического регламента или которые содержат правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия".

В п.4 комментируемой статьи предусмотрено, что для осуществления регистрации стандартов и сводов правил, указанных в п.3 данной статьи, в ФИФТРиС необходимо представление заинтересованным лицом в федеральный орган исполнительной власти в сфере стандартизации заявления о регистрации соответствующего стандарта или свода правил с приложением копии такого документа и его надлежащим образом заверенного перевода на русский язык. Эти надлежащим образом заверенные переводы, принятые на учет федеральным органом исполнительной власти в сфере стандартизации, также относятся к документам по стандартизации, используемым на территории РФ.

Согласно п.4 комментируемой статьи вместе с документами, необходимыми для регистрации стандарта или свода правил, в федеральный орган исполнительной власти в сфере стандартизации также могут быть представлены заключения общероссийских общественных организаций предпринимателей, Торгово-промышленной палаты РФ. Напомню, общественная организация в соответствии со ст.7 Федерального закона от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" является одной из организационно-правовых форм общественных объединений. Под общественным объединением согласно ст.5 названного Закона понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. В ч.2 ст.14 названного Закона определено, что под общероссийским общественным объединением понимается объединение, которое осуществляет свою деятельность в соответствии с уставными целями на территориях более половины субъектов РФ и имеет там свои структурные подразделения - организации, отделения или филиалы и представительства. Торгово-промышленная палата РФ согласно п.1 ст.15 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" осуществляет свою деятельность в соответствии с положениями названного Закона, других федеральных законов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ и своего устава. Устав Торгово-промышленной палаты Российской Федерации утвержден Учредительным Съездом ТПП РСФСР 19 октября 1991 г.

Как предусмотрено в п.4 комментируемой статьи, в этих заключениях общероссийских общественных организаций предпринимателей, Торгово-промышленной палаты РФ могут содержаться рекомендации о применении международного стандарта, регионального стандарта, регионального свода правил, стандарта иностранного государства и свода правил иностранного государства для обеспечения соблюдения на добровольной основе требований принятого технического регламента или для проведения исследований (испытаний) и измерений, отбора образцов, необходимых для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия.

В соответствии с п.4 комментируемой статьи федеральный орган исполнительной власти в сфере стандартизации в течение пяти дней со дня получения заявления о регистрации стандарта или свода правил направляет представленный на регистрацию стандарт или свод правил вместе с его надлежащим образом заверенным переводом на русский язык в соответствующий ТКпС (соответствующие ТКпС) для заключения (здесь и далее о порядке исчисления сроков см. коммент. к ст.37 Закона).

В случае, если в заявлении о регистрации стандарта или свода правил предлагается включить такой стандарт или свод правил в соответствующий перечень документов по стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований принятого технического регламента или которые содержат правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в т.ч. правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия, то ТКпС согласно п.4 комментируемой статьи дает заключение о возможности применения стандарта или свода правил для обеспечения соблюдения на добровольной основе требований принятого технического регламента или для проведения исследований (испытаний) и измерений, отбора образцов, необходимых для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

В п.4 комментируемой статьи также предусмотрено, что ТКпС обязан в течение 30-ти дней со дня получения указанных документов от федерального органа исполнительной власти в сфере стандартизации рассмотреть их и направить в данный федеральный орган заключение.

В соответствии с п.5 комментируемой статьи федеральный орган исполнительной власти в сфере стандартизации после получения заключения ТКпС, указанного в п.4 данной статьи, обязан принять одно из двух решений - о регистрации представленного стандарта или свода правил либо об отказе в регистрации. При этом в отношении решения об отказе в регистрации установлено, что такое решение должно быть мотивировано и что в нем должны быть указаны причины отказа. Решение федеральный орган исполнительной власти в сфере стандартизации обязан принять в течение 15-ти дней со дня получения заключения ТКпС, указанного в п.4 данной статьи, но не позднее чем через 45 дней со дня поступления заявления о регистрации стандарта или свода правил.

В п.6 комментируемой статьи указано только на два возможных основания для отказа в регистрации стандарта или свода правил:

несоблюдение требований, предусмотренных п.4 данной статьи;

мотивированное заключение ТКпС об отклонении стандарта или свода правил.

Для случая принятия решения о регистрации стандарта или свода правил норма п.5 комментируемой статьи предусматривает, что федеральный орган исполнительной власти в сфере стандартизации в течение 10-ти дней со дня регистрации:

принимает решение о включении такого стандарта или свода правил в перечень документов по стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований принятого технического регламента;

направляет в Правительство РФ или в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию предложение о включении такого стандарта или свода правил в перечень документов по стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в т.ч. правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия.

В п.7 комментируемой статьи указано только на одно возможное основание для отказа во включении зарегистрированного стандарта или свода правил в перечень документов в области стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований принятого технического регламента, - это наличие мотивированного заключения ТКпС о невозможности применения стандарта или свода правил для целей оценки соответствия.

Норма п.8 комментируемой статьи обязывает федеральный орган исполнительной власти в сфере стандартизации в течение пяти дней со дня принятия решения по представленному на регистрацию стандарту или своду правил направить заинтересованному лицу копию решения вместе с заключением ТКпС.

В п.8 комментируемой статьи также указано на возможность обжалования в судебном порядке отказа НОпС федерального органа исполнительной власти в сфере стандартизации в регистрации и (или) во включении стандарта или свода правил в перечень документов по стандартизации, указанный в п.7 данной статьи. Напомню, в судебном порядке могут быть оспорены (обжалованы) любые нарушающие права и законные интересы лиц ненормативные правовые акты, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Комментарий к Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ (второе издание, переработанное и дополненное), СПС "Техэксперт" А.Н.Суровцев

9. Пункт 9 комментируемой статьи предусматривает изъятие из общего правила открытого бесплатного доступа к документам по стандартизации, обусловленное обязательствами России, вытекающими из лицензионных договоров с обладателями исключительных прав на стандарты как результаты интеллектуальной деятельности, а также из международных соглашений и иных норм международного права. Лицензионному договору посвящена статья 1235 ГК РФ, в ч.1 которой определено, что по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право испо