Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (постатейный)

Комментарий к разделу I Общие положения

Комментарий к главе 1 Семейное законодательство

Комментарий к статье 1. Основные начала семейного законодательства

1. В Конституции РФ (ч.1 ст. 38) положение о защите материнства и детства, а также семьи имеет значимость конституционного принципа. В ч.2 ст.7 Конституции РФ особо подчеркивается: в Российской Федерации "обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых граждан…". Нормы комментируемой статьи воспроизводят и развивают положения ст.7 и ст.38 Конституции РФ.

Интерес власти к этой, казалось бы, сугубо личной области человеческих отношений продиктован тем, что семья является первичной ячейкой общества, а от крепости общества напрямую зависит благополучие государства. Поэтому в стране узаконен порядок, помогающий строить семью на чувствах любви, взаимопомощи и взаимоответственности ее членов, т.е. предупреждающий от неурядиц, способных омрачить, заглушить эти чувства. Так, СК (в п.1 комментируемой статьи и в других нормах) определяет:

1) недопустимость произвольного вмешательства посторонних в дела семьи;

2) режим совместной собственности супругов (если они не договорятся между собой об ином);

3) права и обязанности родителей перед детьми и детей - перед родителями;

4) права и обязанности остальных членов семьи (братьев, сестер и др.), если родители (совершеннолетние дети) отсутствуют или не могут содержать своих детей (нетрудоспособных родителей);

5) беспрепятственное осуществление членами семьи своих прав (например, на содержание, помощь и уход во время нетрудоспособности);

6) судебную защиту этих прав.

2. Пункт 2 комментируемой статьи признает законным только брак, заключенный в органах загса. Таким образом, недействителен:

1) брак, совершенный по религиозным обрядам. Из этого правила есть лишь одно исключение: церковный брак признается, если он совершен во время Великой Отечественной войны на оккупированных территориях, т.е. в период, когда там не действовали органы загса (п.7 ст.169 СК);

2) гражданский брак, т.е. фактические брачные отношения. По общему правилу никаких правовых последствий (совместная собственность супругов, взаимные алиментные обязательства) такие отношения не влекут. Исключение составляют фактические брачные связи, существовавшие до июля 1944 года, которые - при определенных обстоятельствах - могут быть признаны в качестве зарегистрированного брака (см. коммент. к ст.10);

3) брак, заключенный по нормам иностранного семейного права, если их содержание противоречит публичному порядку РФ (о понятии "публичный порядок" см. коммент. к ст.167).

3. В п.3 ст.1 провозглашены основные принципы, в соответствии с которыми регулируются семейные отношения, а именно:

- добровольность брачного союза мужчины и женщины, достигших брачного возраста, - независимо от согласия или несогласия иных лиц;

- равенство прав супругов в семье (выбор рода занятий, места жительства и т.п.);

- разрешение внутрисемейных вопросов (воспитание детей, расходование общих средств, распоряжение общим имуществом) по взаимной договоренности;

- приоритет семейного воспитания детей, забота об их благополучии и развитии. Это значит, что в России каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в родной семье (кроме случаев, когда это противоречит интересам ребенка). Конвенцией о правах ребенка провозглашено, что ребенку для полного и гармоничного развития необходимо расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания (абз.6 преамбулы). Дети, оставшиеся без родительского попечения, передаются в первую очередь на усыновление, а если это невозможно - под опеку (попечительство) или в приемную семью и лишь в последнюю очередь - в соответствующие воспитательные учреждения;

- защита прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи в приоритетном порядке. Этот принцип развернут в целом ряде норм СК (ст.54-60 - о личных неимущественных и имущественных правах несовершеннолетних, ст.80, 87, 90, 93-98 - о правах нетрудоспособных).

4. Правила, закрепленные в п.4 комментируемой статьи, основаны на положениях ст.19 Конституции РФ, которые гарантируют равенство прав и свобод граждан независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, отношения к религии, убеждений и др. Следовательно, можно говорить еще об одном принципе - равноправии граждан в семейных отношениях.

В то же время возможны ограничения, когда это необходимо для защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов членов семьи или иных лиц, но только на основании федерального закона. Так, согласно ст.73 СК отец или мать, которые не выполняют своих обязанностей по отношению к ребенку, жестоко обращаются с ним и т.п., могут быть лишены родительских прав (т.е. ограничены в семейных правах).

Комментарий к статье 2. Отношения, регулируемые семейным законодательством

1. Семейный кодекс определяет лишь тот круг семейных отношений, которые в принципе должны (и могут) подчиняться регламенту, поскольку связаны с возникновением, реализацией и прекращением определенных прав и обязанностей. Духовных семейных связей закон не касается, что для демократического государства вполне естественно.

2. Перечень семейных отношений, приведенный в комментируемой статье, в основном совпадает со структурой СК - по разделам и главам:

- раздел II (гл.3-5) посвящен условиям и порядку вступления в брак, прекращению брака и признанию его недействительным;

- раздел III (гл.6-9) касается личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов;

- раздел IV (гл.10-12) - личных неимущественных и имущественных прав родителей и детей;

- раздел V (гл.13-17) регулирует алиментные обязательства всех членов семьи, а также порядок уплаты и взыскания алиментов (эти имущественные отношения вынесены в специальный раздел как наиболее значимые);

- раздел VI (гл.18-21) определяет формы и порядок устройства детей, оставшихся без родительского попечения.

3. В комментируемой статье не упомянут материал раздела VII (ст.156-167); он посвящен выбору национального законодательства, применяемого к семейным отношениям с участием иностранцев, лиц без гражданства, а также российских граждан за рубежом.

Комментарий к статье 3. Семейное законодательство и иные акты, содержащие нормы семейного права

1. Большинство общественных отношений регулируется нормами не только федерального законодательства, но и законодательства субъектов РФ. Это происходит в случае, когда указанное правило установлено конституционным путем.

В соответствии со ст.72 Конституции РФ семейное законодательство также находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. Это, в частности, означает, что:

1) законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ должны соответствовать федеральным законам, и в первую очередь - СК;

2) если возникают противоречия между федеральным законом и нормативным правовым актом субъекта РФ, действует федеральный закон;

3) законы субъектов РФ регулируют семейные отношения в случаях, когда:

а) это прямо предусмотрено в нормах самого СК. Так, п.2 ст.13 Кодекса установлено, что порядок и условия, при наличии которых вступление в брак может быть разрешено до достижения 16 лет, устанавливаются законами субъектов РФ;

б) данные отношения не урегулированы нормами СК.

2. Помимо СК, иных федеральных законов, законов субъектов РФ семейные отношения регулируют:

- указы Президента РФ (например, Указ Президента РФ от 8 июня 1996 года N 851 "Об усилении социальной поддержки одиноких матерей и многодетных семей");

- постановления Правительства РФ - в случаях, непосредственно предусмотренных СК, другими федеральными законами, указами Президента РФ. Так, СК к компетенции Правительства РФ относит: определение видов заработка и иного дохода, из которых удерживают алименты на детей (ст.82); утверждение положения о приемной семье (ст.151).

3. Законы субъектов РФ принимаются не только во исполнение самого СК, но и во исполнение других федеральных законов, содержащих нормы семейного законодательства. Так, 28 апреля 2008 года был принят Закон об опеке и попечительстве. Его нормы были восприняты и развиты на региональном уровне. Например, 14 апреля 2010 года Московская городская Дума приняла Закон г.Москвы N 12 "Об организации опеки, попечительства и патронажа в городе Москве".

Комментарий к статье 4. Применение к семейным отношениям гражданского законодательства

1. Статья 4 исходит из приоритета СК перед ГК. Нормы гражданского законодательства применяются к семейным отношениям, если:

- эти отношения вообще не урегулированы семейным законодательством;

- нормы самого СК отсылают к нормам гражданского законодательства (см., например, коммент. к ст.100, 148).

2. Примерами гражданско-правовых норм, регулирующих семейные отношения, могут служить:

- ст.21, 26, 27 ГК (о случаях наступления полной дееспособности несовершеннолетних);

- ст.31-37, 39, 41 ГК (об опеке и попечительстве);

- ст.256 ГК (об общей собственности супругов);

- ст.292 ГК (о правах членов семьи собственников жилых помещений). Так, в соответствии с п.4 ст.292 ГК продажа (иное отчуждение) жилого помещения, в котором проживают находящиеся под опекой или попечительством члены семьи собственника этого помещения либо оставшиеся без родительского попечения члены семьи собственника, допускается только с согласия органов опеки и попечительства (если при этом затрагиваются права или законные интересы указанных лиц).

3. Ряд статей СК отсылает не к конкретным нормам ГК, а к гражданскому законодательству вообще. Это касается, например, изменения или расторжения брачного договора (п.2 ст.43), ответственности супругов за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми (п.3 ст.45), вопросов опеки и попечительства (ст.145).

4. В любом случае применение норм гражданского права не должно противоречить существу семейных отношений.

Так, Д. обратился в суд с иском о расторжении договора найма и снятии с регистрационного учета своей несовершеннолетней дочери Р. из квартиры, собственником которой он является на основании п.4 ст.31 Жилищного кодекса РФ. Брак с матерью ребенка расторгнут; мать и дочь выехали на другое место жительства, где обеспечены жильем. Бывшая супруга, действуя в интересах дочери, в суде заявила, что Д. вынудил их выехать из спорной квартиры.

Однако решением суда иск был удовлетворен. Коллегия областного суда оставила это решение в силе.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ с выводами нижестоящих инстанций не согласилась исходя из следующего.

В соответствии со ст.55 СК расторжение брака родителей не влияет на права ребенка, в том числе и на жилищные.

Обязанности по осуществлению родительских прав возлагаются законом в равной мере на обоих родителей.

Семейный кодекс Российской Федерации устанавливает требования о том, что родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей, обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей (п.1 ст.65).

Освобождение судом одного из родителей от исполнения его обязанностей по обеспечению несовершеннолетнего ребенка жилым помещением противоречит вышеуказанным нормам СК.

При вынесении решения суд не учел, что прекращение семейных отношений между родителями несовершеннолетнего ребенка, проживающего в жилом помещении, которое находится в собственности одного из родителей, не влечет за собой утрату ребенком права пользования этим жилым помещением в контексте правил ч.4 ст.31 Жилищного кодекса РФ.

При таких обстоятельствах решение районного суда о расторжении договора найма и снятии с регистрационного учета несовершеннолетней дочери подлежит отмене.

См.: Определение Верховного Суда РФ от 29 декабря 2009 года N 36-В09-8.

Комментарий к статье 5. Применение семейного законодательства и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии

1. В юридической теории и практике различают аналогию закона и аналогию права. Под первой понимается использование норм, регулирующих сходные отношения, под второй - решение вопроса исходя из общих начал и смысла законодательства. В семейном законодательстве понятие "аналогия" имеет некоторую специфику (см. ниже).

2. Аналогия закона применяется, если:

- отношения между членами семьи не урегулированы ни семейным, ни гражданским законодательством; отсутствует и соглашение сторон;

- существуют нормы семейного или гражданского права, регулирующие сходные отношения;

- природе семейных отношений не противоречит их регулирование с помощью гражданского законодательства.

3. Аналогия права применяется, когда прибегнуть к аналогии закона невозможно, т.е. норм, регулирующих сходные отношения, нет.

Применяя аналогию права, необходимо исходить из принципов гуманности, разумности и справедливости. Это положение комментируемой статьи базируется на норме ст.18 Конституции РФ о том, что только права и свободы человека определяют смысл, содержание и применение любого закона.

Комментарий к статье 6. Семейное законодательство и нормы международного права

1. В соответствии с ч.4 ст.15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Комментируемая статья базируется именно на этих конституционных положениях.

2. Прежде чем применять нормы международного договора, необходимо убедиться, действителен ли он для Российской Федерации (подписан, ратифицирован, официально опубликован).

Порядок подписания, ратификации, утверждения и принятия таких документов (присоединения к ним) закреплен в разделе II Федерального закона от 15 июля 1995 года N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации". Так, все международные договоры, посвященные основным правам и свободам человека и гражданина, включая семейное право, ратифицируются Федеральным Собранием РФ и подписываются Президентом РФ. Далее они подлежат регистрации и официальному опубликованию.

3. Семейное законодательство базируется на таких международно-правовых актах, как:

- Всеобщая декларация прав человека (1948 года);

- Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин (1979 года);

- Конвенция о правах ребенка (1989 года);

- Конвенция государств - участников СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (1993 года).

Комментарий к главе 2 Осуществление и защита семейных прав

Комментарий к статье 7. Осуществление семейных прав и исполнение семейных обязанностей

1. Семейные права и обязанности, о которых говорится в комментируемой статье, образуют определенные семейные правоотношения. "Набор" таких прав и обязанностей зависит от вида семейной связи. Так, в родительском правоотношении отец и мать:

1) имеют право и обязаны воспитывать своих детей;

2) имеют преимущественное перед другими людьми право воспитывать своих детей;

3) обязаны обеспечить получение детьми основного общего образования;

4) имеют право выбора образовательного учреждения и формы обучения детей, но при этом обязаны учитывать их мнение;

5) имеют право и обязаны защищать права и обязанности своих детей;

6) не вправе представлять их интересы, если между интересами детей и родителей есть противоречия;

7) не могут осуществлять родительские права в противоречии с интересами детей;

8) не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию;

9) обязаны содержать своих детей и т.д.

2. Статья 7 исходит из конституционного положения о том, что граждане свободно распоряжаются правами, которые им принадлежат. Для этого им не требуется никакого разрешения (так, бывшая жена в период беременности, а при определенных обстоятельствах - нуждающийся бывший супруг вправе требовать алименты по суду). Другое дело, что они могут своими правами и не воспользоваться. Здесь все - по-личному.

3. Это общее правило ограничивается в трех случаях:

1) когда семейные права граждан одновременно являются их обязанностями, они не могут отказаться от осуществления своих прав. Например, родители не только имеют право, но и обязаны воспитывать своих детей (см. коммент. к ст.63);

2) когда усмотрение сторон корректируется нормой СК. Например, родители вправе уплачивать алименты на своих несовершеннолетних детей по взаимной договоренности, но в размере не ниже предусмотренного законом (см. коммент. к ст.103);

3) когда реализация семейных прав одних членов семьи нарушает законные интересы других, а также иных граждан. Это ограничение конкретизируется во многих нормах СК: так, родители не могут представлять интересы своих детей, если органы опеки и попечительства установят, что интересы родителей и детей не совпадают (ст.64); родители, осуществляющие свои права с ущербом для детей, несут предусмотренную законом ответственность (ст.65).

4. Закрепленные в нормах СК права членов семьи находятся под защитой закона, но только при условии, что реализация этих прав не противоречит их назначению (п.2 ст.7). Данное положение логически вытекает из запрета п.1 злоупотреблять своими правами, т.е. посягать при этом на чьи-либо законные интересы. Например, нельзя осуществлять свои права по воспитанию ребенка, препятствуя своему бывшему супругу во встречах с этим ребенком (если, конечно, судом не установлено, что эти встречи запрещены, поскольку отрицательно влияют на психику сына (дочери), противоречат его интересам иным образом).

Одной из форм реализации семейных прав (а также исполнения семейных обязанностей) закон считает их защиту (см. коммент. к ст.8).

Комментарий к статье 8. Защита семейных прав

1. Пункт 1 комментируемой статьи основной формой защиты семейных прав называет защиту судебную. Она возможна в порядке либо искового производства, либо производства, вытекающего из административно-правовых отношений.

В исковом порядке суды общей юрисдикции рассматривают споры о субъективном праве (иски о взыскании алиментов, о расторжении брака, о признании брака недействительным, о разделе общего имущества супругов и т.д.).

После принятия Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 256-ФЗ "О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей" появилась судебная практика по исполнению этого Закона.

К. обратилась к Управлению Пенсионного фонда РФ с заявлением на выдачу ей государственного сертификата на материнский (семейный) капитал. Однако ей в этом было отказано, после чего она обратилась с иском в суд. Представитель ответчика иск не признал, пояснив, что К. не представила свидетельство о рождении первого ребенка.

Решением районного суда исковые требования К. были удовлетворены. Судебная коллегия областного суда оставила это решение в силе.

В надзорной жалобе ответчик просит решения по делу отменить. Удовлетворяя требования К., суд первой инстанции исходил из того, что истица, родив 1 августа 2007 года второго ребенка, в соответствии со ст.3 Федерального закона "О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей" приобрела право на получение государственного сертификата на материнский (семейный) капитал. При этом отсутствие свидетельства о рождении первого ребенка, как и факт его смерти на первой неделе жизни, суд посчитал обстоятельством, не препятствующим получению сертификата в соответствии с приведенной выше нормой закона.

Из содержания указанной нормы следует, что право на дополнительные меры государственной поддержки возникает у женщин, родивших (усыновивших) второго, третьего ребенка или последующих детей, начиная с 1 января 2007 года.

При этом ст.4 упомянутого Закона указывает на то, что регистр лиц, имеющих право на дополнительные меры государственной поддержки, содержит информацию о лице, имеющем право на дополнительные меры государственной поддержки, в виде сведений о детях, в числе которых указываются фамилия, имя, отчество, пол, дата и место рождения, реквизиты свидетельств о рождении, очередность рождения, гражданство.

Как следует из приведенных норм, правовым и значимым основанием следует считать не наличие свидетельства о рождении первого ребенка, а факт рождения детей, в том числе второго, что в данном случае никем не оспаривается.

Что касается регистрации рождения первого ребенка, то такая регистрация в отношении ребенка, умершего на первой неделе жизни, может быть не произведена и в этом случае на основании составленных записей о рождении и смерти выдается только свидетельство о смерти ребенка. Поэтому доводы ответчика об отсутствии свидетельства о рождении ребенка при наличии других доказательств рождения первого ребенка не опровергают выводы суда.

См.: Определение Верховного Суда РФ от 26 ноября 2009 года N 29-В09-6.


В порядке производства, вытекающего из административно-правовых отношений, рассматриваются жалобы на решения или действия органов власти (должностных лиц), организаций всех форм собственности, органов местного самоуправления. Так, в соответствии с п.3 ст.11 СК отказ органа загса в регистрации брака может быть обжалован в суд лицами, желающими вступить в брак (одним из них).

2. Дела по семейным спорам в основном относятся к компетенции мировых судей (ст.23 ГПК). Только дела об оспаривании отцовства (материнства), усыновлении (удочерении) рассматривают суды более высокого уровня - городские (районные).

В случаях, предусмотренных СК, семейные права защищают государственные органы. Так, в соответствии с п.2 ст.79 СК принудительное исполнение решений, требующих отобрать ребенка и передать другому лицу, производится с обязательным участием органа опеки и попечительства, а в необходимых случаях с участием представителя органов внутренних дел. Органы опеки и попечительства обязаны защищать права детей, оставшихся без родительской заботы (см. коммент. к ст.122, 123, 165 и др.). Если такие дети находятся в воспитательных, лечебных учреждениях или в учреждениях социальной защиты, их права охраняет администрация этих учреждений (см. коммент. к ст.147).

Семейный кодекс указывает, в каких случаях функциями защиты семейных прав наделен прокурор. Согласно ст.28 право требовать признания брака недействительным имеет не только супруг (ряд других заинтересованных лиц), но и прокурор. Помимо этого прокурор обязан участвовать в делах о лишении, восстановлении и ограничении родительских прав (ст.70, 72, 73), усыновлении ребенка (ст.125), отмене усыновления (ст.140) и др.

3. Особую роль в защите семейных прав СК отводит органам опеки и попечительства: обязательно их согласие на установление отцовства (ст.48), изменение имени ребенка, не достигшего 14 лет (ст.59), общение ребенка с родителями, права которых ограничены судом (ст.75).

Кроме того, органы опеки и попечительства управомочены:

- предъявлять в суд исковые требования о признании недействительным брака с лицом, не достигшим брачного возраста (ст.28 СК), о лишении родительских прав (ст.70 СК), об их ограничении (ст.73 СК), о взыскании алиментов на детей (ст.80 СК), о признании недействительным алиментного соглашения (ст.102 СК), об отмене усыновления ребенка (ст.142 СК);

- заключать с приемными родителями договор о передаче ребенка на воспитание в семью (ст.151, 152 СК).

4. Комментируемая статья не упоминает о способах защиты семейных прав. Однако учитывая, что к семейным отношениям применимо гражданское законодательство (см. коммент. к ст.4), на них можно распространить действие ст.12 ГК (способы защиты гражданских прав). Согласно этой статье защита прав осуществляется путем:

- признания права;

- восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

- признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

- признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

- самозащиты права;

- присуждения к исполнению обязанности в натуре;

- возмещения убытков;

- взыскания неустойки;

- компенсации морального вреда;

- прекращения или изменения правоотношения;

- неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

- иными способами, предусмотренными законом.

Разумеется, приложение этих способов к семейным делам рождает определенную специфику, что отражается в соответствующих нормах СК. Так, признавая брак недействительным, суд в соответствии с п.4 ст.30 может оставить за добросовестным супругом, права которого нарушены этим браком, возможность получить содержание от другого супруга.

Пункт 5 ст.38 СК определяет, какие виды имущества не учитываются при разделе общего имущества супругов, т.е. разделу не подлежат (вещи, приобретенные для несовершеннолетних детей; вклады на имя общих несовершеннолетних детей).

Комментарий к статье 9. Применение исковой давности в семейных отношениях

1. Под исковой давностью понимается срок, в пределах которого лицо может защитить свои права, в том числе семейные, в судебном порядке (ст.195 ГК).

Исковая давность применяется лишь в случаях, когда это прямо установлено самим СК. Все остальные семейные отношения охраняются бессрочно.

2. Семейный кодекс устанавливает исковую давность для следующих случаев:

1) трехлетний срок - для предъявления иска разведенных супругов о разделе их общего имущества (см. коммент. к ст.38);

2) годичный срок - для предъявления одним из супругов иска:

а) о признании недействительной сделки по распоряжению недвижимостью (или сделки, требующей нотариального удостоверения либо государственной регистрации), если этот супруг не дал нотариально удостоверенное согласие на подобную сделку (см. коммент. к ст.35);

б) о признании брака недействительным, если другой супруг скрыл, что заражен венерической болезнью или ВИЧ-инфекцией.

3. Когда семейные отношения находятся под защитой только в период исковой давности, суд руководствуется нормами гражданского законодательства:

- ст.198 ГК - о том, что сроки исковой давности и порядок их исчисления нельзя изменить по договоренности сторон;

- ст.199 ГК - о том, что суд обязан принять исковое заявление, даже если срок давности истек; что исковая давность применяется лишь в случае, если этого требует одна из сторон спора;

- ст.200 ГК - о том, что исковая давность начинается со дня, когда лицо узнало (должно было узнать) о нарушении своего права;

- ст.202 ГК (приостановление срока исковой давности);

- ст.203 ГК (перерыв в сроке исковой давности);

- ст.204 ГК (исчисление срока давности в случае, когда иск остается без рассмотрения);

- ст.205 ГК (восстановление срока исковой давности).

Верховный Суд РФ разъяснил (в п.19 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15), как исчисляется трехлетний срок давности для исков о разделе общей совместной собственности супругов, брак которых расторгнут: началом срока следует считать не время прекращения брака, а день, когда лицо (бывший супруг) узнало или должно было узнать о нарушении своего права (например, ему стало известно, что другой бывший супруг приступил к распродаже общего имущества без его согласия).

4. Помимо сроков исковой давности есть следующие виды сроков:

1) пресекательные (срок реализации семейных прав) - например, право ребенка на его воспитание до 18 лет;

2) испытательные - например, брак (как общее правило) заключается по прошествии месяца со дня подачи заявления;

3) минимальные сроки выполнения действий. Так, мачеха имеет право на получение алиментов от падчерицы, если содержала и воспитывала ее не менее пяти лет;

4) сроки, с которыми связано возникновение определенных прав (совершеннолетие, пенсионный возраст и проч.);

5) сроки, в пределах которых должен иметь место определенный юридический факт (например, бывший муж презюмируется отцом ребенка, который родился в течение 300 дней с момента расторжения брака).

Комментарий к разделу II Заключение и прекращение брака

Комментарий к главе 3 Условия и порядок заключения брака

Комментарий к статье 10. Заключение брака

1. Под браком правоведы издавна понимают юридически оформленный, свободный и добровольный союз мужчины и женщины, который направлен на создание семьи и призван породить взаимные права и обязанности как имущественного, так и неимущественного характера.

2. Комментируемая статья развивает положение п.2 ст.1 СК о том, что в Российской Федерации признается только брак, совершенный в органах загса.

Единственное исключение предусмотрено (п.7 ст.169 СК) для браков, которые совершались по религиозным обрядам на оккупированных территориях, входивших в состав СССР в период Великой Отечественной войны, до восстановления на этих территориях органов загса. Кроме того, если фактические семейные связи, возникшие до 8 июля 1944 года (до принятия Указа Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 года N 118/11 "Об увеличении государственной помощи беременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почетного звания "Мать-героиня" и учреждении ордена "Материнская слава" и медали "Медаль материнства"), не могли быть зарегистрированы вследствие гибели или пропажи без вести одного из супругов на фронте, другой имел право заявить о признании его супругом погибшего или пропавшего без вести (Указ Президиума Верховного Совета СССР от 10 ноября 1944 года "О порядке признания фактических брачных отношений в случае смерти или пропажи без вести на фронте одного из супругов"). Наличие фактических брачных отношений, возникших до 8 июля 1944 года, устанавливается судом в порядке особого производства.

3. Браки между гражданами России, проживающими за рубежом, заключаются в дипломатических представительствах (консульских учреждениях) Российской Федерации. В то же время ст.157 СК позволяет оформлять такие браки компетентным учреждениям иностранных государств. Браки, заключаемые нашими гражданами за пределами Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего государства, признаются действительными, если отсутствуют обстоятельства, препятствующие заключению брака (см. коммент. к ст.14).

4. В соответствии с п.2 комментируемой статьи взаимные права и обязанности супругов возникают с момента государственной регистрации брака в органах загса. Момент регистрации подтверждается записью акта о заключении брака и свидетельством, которое выдает орган загса. В эти документы (запись акта и свидетельство о браке) согласно ст.29, 30 Закона об актах гражданского состояния вносятся:

- фамилия (до и после заключения брака), имя, отчество, дата и место рождения, возраст, гражданство, семейное положение до вступления в настоящий брак (в браке не состоял, разведен, вдов), место жительства каждого из лиц, заключивших брак; по желанию вступающих в брак - национальность, образование и при наличии у данных лиц общих детей, не достигших совершеннолетия, их количество;

- место жительства;

- при необходимости - сведения о документе, подтверждающем прекращение предыдущего брака;

- реквизиты документов, удостоверяющих личности вступивших в брак;

- дата заключения брака, дата составления и номер записи акта о заключении брака;

- серия, номер и дата выдачи свидетельства о браке.

5. Закон об актах гражданского состояния (ст.25) предоставляет гражданам возможность зарегистрировать брак в любом органе загса на территории РФ по своему выбору (а не только по месту жительства одного из будущих супругов).

Отказ зарегистрировать брак может быть обжалован в суд по месту жительства одного из супругов либо по месту нахождения органа загса. Очевидно, право обжаловать решение органа загса распространяется и на необоснованный отказ сократить (увеличить) срок регистрации, а также зарегистрировать брак в день подачи заявления при наличии особых обстоятельств.

Комментарий к статье 11. Порядок заключения брака

1. В соответствии с п.1 комментируемой статьи брак не может быть заключен через представителя - необходимо личное присутствие лиц, вступающих в брак.

2. По общему правилу брак регистрируется спустя месяц со дня подачи будущими супругами заявления в орган загса. Из этого правила есть два исключения.

Во-первых, брак может быть заключен раньше этого срока при наличии уважительных причин. Причем орган загса может по просьбе подающих заявление лиц не только сократить, но и увеличить положенный срок, но не более чем на месяц. Перечня (даже примерного) уважительных причин СК не содержит. Очевидно, это могут быть предстоящая командировка, необходимость госпитализации, скорый переезд в другой город и т.д.

Во-вторых, закон говорит об особых обстоятельствах, при которых допускается возможность регистрации брака в день подачи заявления. Примерный перечень таких обстоятельств (беременность, рождение ребенка, непосредственная угроза жизни одной из сторон), приведенный в комментируемой статье, может быть дополнен, например, следующей ситуацией: жениху завтра идти в армию (а у невесты нет справки о беременности).

И особые обстоятельства, и уважительные причины надо подтверждать документально.

3. Должностное лицо органа загса, которое принимает заявление от будущих супругов, должно предупредить их об ответственности за сокрытие препятствий к заключению брака (см. коммент. к ст.14), а также убедиться, осведомлены ли они о состоянии здоровья друг друга (см. коммент к ст.15).

4. Что делать в случаях, когда желающие вступить в брак лишены возможности подать совместное заявление о подобном намерении? Статья 26 Закона об актах гражданского состояния допускает (при наличии уважительных причин) возможность подачи не совместного заявления, а двух раздельных. В подобных случаях заявление, которое не может быть подано лично, направляется в орган загса почтой (электронной почтой). При этом подлинность своей подписи заявителю необходимо заверить нотариально (за исключением случая, если заявление направлено через единый портал государственных и муниципальных услуг).

Сама же регистрация брака, как уже говорилось, всегда производится в присутствии вступающих в брак и по общему правилу - в помещении органа загса. И только если будущие супруги (один из них) не могут явиться в орган загса, брак в соответствии с п.6, 7 ст.27 Закона об актах гражданского состояния регистрируется в другом месте (в больнице, на дому, в местах лишения свободы), но опять же в присутствии обеих сторон.

5. Отказ зарегистрировать брак может быть обжалован в суд по месту жительства одного из супругов либо по месту нахождения органа загса. То же касается возможности обжаловать решение органа загса и распространяется на необоснованный отказ сократить (увеличить) срок регистрации, а также зарегистрировать брак (при наличии особых обстоятельств) в день подачи заявления.

Комментарий к статье 12. Условия заключения брака

1. Комментируемая статья формулирует, по сути, три условия заключения брака (первые два - в п.1 ст.12, третье - в п.2). Брак может быть заключен при:

1) наличии взаимного добровольного согласия мужчины и женщины;

2) достижении ими брачного возраста;

3) отсутствии препятствующих обстоятельств.

2. Взаимное добровольное согласие - это не только условие вступления в брак, но и один из основных принципов семейного законодательства (см. коммент. к ст.1). Оно оформляется подачей в органы загса совместного заявления, в котором будущие супруги должны подтвердить свое согласие и указать, что препятствий к вступлению в брак они не видят.

Если кто-либо из будущих супругов не может явиться в орган загса, необходимы письменные заявления от лица каждого (ст.26 Закона об актах гражданского состояния). В этом случае подлинность подписи неявившегося заверяет нотариус, за исключением случая, если заявление направлено через единый портал государственных и муниципальных услуг.

3. Согласие вступающих в брак, подтвержденное в их совместном (раздельном) заявлении, не порождает юридических прав и обязанностей. Любой из них может поменять свои намерения, но только до того, как брак будет зарегистрирован в установленном порядке.

Окончательное согласие на союз мужчина и женщина подтверждают своими подписями в момент регистрации брака в органе загса.

4. О брачном возрасте см. коммент. к ст.13. Об обязательствах, препятствующих заключению брака, см. коммент. к ст.14.

Комментарий к статье 13. Брачный возраст

1. Оба лица, желающие вступить в брак, должны достичь брачного возраста - это одно из условий заключения брака (ст.12 СК).

По общему правилу этот возраст достигается в 18 лет; верхней планки он не имеет.

2. Пункт 2 комментируемой статьи допускает возможность снижения брачного возраста, но не более чем на два года. Для этого лица, желающие вступить в брак, должны подать заявление в орган местного самоуправления (по месту жительства хотя бы одного из них), где указать уважительные причины. В то же время закон не называет причин, по которым брак можно зарегистрировать с лицами, достигшими только 16 лет. Сказано лишь, что причины должны быть уважительными и что просить о регистрации могут только сами будущие супруги (а не их родители, попечители и др., как это было по ранее действовавшему законодательству).

Уважительными причинами обычно признают: беременность или рождение ребенка; сиротство хотя бы одного из желающих вступить в брак; длительное совместное проживание; призыв жениха в армию; обстоятельства, угрожающие жизни одного из будущих супругов, и т.д.

3. В комментируемой статье не упомянута возможность обжаловать отказ от регистрации брака. Однако поскольку такой отказ затрагивает конституционные права и интересы граждан, он может быть обжалован. По общему правилу жалоба подается по месту жительства заявителя или по месту, где находится орган загса, отказавший зарегистрировать брак.

4. Абзац 2 п.2 комментируемой статьи предоставляет субъектам РФ право установить условия и порядок, когда брак - при наличии особых обстоятельств - может быть разрешен до наступления 16 лет. Обычно законы субъектов РФ о снижении брачного возраста допускают такую возможность в случае беременности или рождения ребенка. Ни один закон не опустил планку брачного возраста ниже 14 лет.

5. Следует помнить, что в соответствии со ст.21 ГК гражданин, вступивший в брак до 18 лет, приобретает дееспособность в полном объеме с момента регистрации брака; приобретенная дееспособность сохраняется и в случае, если этот брак расторгнут до достижения супругом 18 лет.

Однако если такой брак признан недействительным, суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности. При этом суд в своем решении должен указать, в какой именно момент полная дееспособность утрачена.

Комментарий к статье 14. Обстоятельства, препятствующие заключению брака

1. Заключение брака запрещено не только при отсутствии взаимного согласия мужчины и женщины или недостижении ими брачного возраста (ст.12 СК), но и при таких обстоятельствах, которые перечислены в комментируемой статье.

2. Перечень обстоятельств, при которых брак недопустим (даже если достигнуты взаимное согласие и брачный возраст), является исчерпывающим. Это:

1) зарегистрированный ранее брак хотя бы одного из подающих заявление. Фактические (без их государственной регистрации) супружеские отношения в расчет не берутся.

В соответствии со ст.26 Закона об актах гражданского состояния лица, желающие вступить в брак, обязаны указать в заявлении, поданном органу загса, состояли они ранее в зарегистрированном браке или нет. Если состояли, то прекращение брака необходимо подтвердить соответствующими документами (свидетельством о расторжении, свидетельством о смерти супруга, решением суда о признании брака недействительным);

2) близкое родство. Запрещены браки между родителями и детьми, дедушкой (бабушкой) и внучкой (внуком), родными сестрами и братьями, включая тех, кто имеет только одного общего родителя. Браки между более дальними родственниками (например, дядей и племянницей), между свойственниками (бывшими свекром и невесткой и т.д.), между сводными братьями и сестрами (детьми супругов от предыдущих браков) закон допускает, хотя в обществе это и считается аморальным;

3) отношения усыновления. Браки между усыновителями и усыновленными запрещены. Это ограничение полностью соответствует морально-этическим нормам;

4) недееспособность хотя бы одного из лиц. Если суд признал человека недееспособным (вследствие психического расстройства), то совершенно очевидно, что этот человек не в состоянии отдавать отчет своим действиям и (или) руководить ими и поэтому не может даже осознанно выразить свое согласие вступить в брак, не говоря уже о способности создать семью.

Никакие иные обстоятельства не могут послужить отказом в регистрации брака.

3. Нарушение условий, перечисленных в комментируемой статье, неизбежно влечет признание брака недействительным (см. коммент. к ст.27).

Комментарий к статье 15. Медицинское обследование лиц, вступающих в брак

1. Лица, вступающие в брак, не обязаны проходить медицинское обследование, а также консультироваться по медико-генетическим вопросам, вопросам планирования семьи. Однако если они выразят на то согласие, соответствующие медицинские организации (государственной или муниципальной системы здравоохранения) должны провести бесплатное медицинское обследование (бесплатно проконсультировать их по указанным вопросам).

2. Закрепленный в п.2 ст.15 запрет - без согласия обследуемого не сообщать результаты обследования лицу, с которым он собирается заключить брак, - вполне соотносится с международно признанными правами человека. Даже если врачам стало известно об опасной или неизлечимой болезни обследуемого, эти сведения составляют медицинскую тайну.

В то же время в соответствии с Федеральным законом от 30 марта 1995 года N 38-ФЗ "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)" лицо, у которого выявлена ВИЧ-инфекция, предупреждается об уголовной ответственности за "поставление другого лица в опасность заражения" (ст.122 УК), в данном случае - будущего супруга. То же касается выявления венерических болезней (ст.121 УК).

3. Сокрытие лицом, вступающим в брак, наличия у него ВИЧ-инфекции или венерической болезни влечет не только уголовно-правовые последствия: комментируемая статья, помимо этого, предоставляет другому супругу право требовать признания брака недействительным. Согласно п.4 ст.169 СК, а также ст.181 ГК срок для предъявления такого иска - один год с момента, когда супруг узнал (должен был узнать) о сокрытии другим супругом своего заболевания.

Комментарий к главе 4 Прекращение брака

Комментарий к статье 16. Основания для прекращения брака

1. Комментируемая статья содержит исчерпывающий перечень оснований для прекращения брака.

Во-первых, брак прекращается, если одни из супругов умер.

Во-вторых, если он объявлен умершим.

В-третьих, если брак между супругами расторгнут.

В первом случае прекращение брака подтверждается свидетельством о смерти, во втором - вступившим в законную силу решением суда об объявлении лица умершим (либо также свидетельством о смерти, которое выдается органом загса на основании указанного решения суда), в третьем - свидетельством о расторжении брака.

Таким образом, в случае смерти одного из супругов (или объявления его умершим) оформлять прекращение брака каким-либо специальным документом не требуется - брак считается прекращенным либо с момента смерти, либо со дня вступления в силу указанного судебного акта.

Если объявлен умершим человек, который пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших его жизни (дающих основание предполагать его гибель от несчастного случая), суд может признать днем смерти дату его предполагаемой гибели. Тогда именно этот день указывается в решении суда (ст.45 ГК).

2. На основании ст.45 ГК человек может быть объявлен умершим, когда в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или позволяющих предполагать его гибель от несчастного случая, - в течение шести месяцев с момента наступления таких обстоятельств. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен умершим лишь по прошествии двух лет со дня окончания этих действий.

Если гражданин, также в судебном порядке, признан безвестно отсутствующим, брак с ним может быть прекращен только путем его расторжения через органы загса. Однако возможны ситуации, когда человек, объявленный умершим, на самом деле жив, а тот, кого суд признал безвестно отсутствующим, возвратился. Что в подобном случае будет с прекращенным (расторгнутым) браком? Эти ситуации урегулированы в законе следующим образом.

Явка лица, признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим, влечет отмену соответствующих актов суда новым судебным решением (ст.44, 46 ГК). Если последнее отменяет решение, которым гражданин был объявлен умершим, то орган загса аннулирует запись о его смерти.

По смыслу ст.26 СК явка гражданина и, соответственно, отмена решения о его безвестном отсутствии или смерти не позволяют восстановить прекращенный брак автоматически. Для этого необходимо:

- совместное заявление супругов;

- отсутствие другого брака.

Отсюда следует, что явка супруга, признанного безвестно отсутствующим (объявленного умершим), не ставит под сомнение действительности брака, который был заключен после принятия соответствующих решений суда. Иными словами, если к моменту явки лица его супруг (супруга) состоит в новом браке, восстановление прежнего брака исключено.

3. О расторжении брака в органах загса см. коммент. к ст.19, а в судебном порядке - см. коммент. к ст.21-23; см. также Постановление от 5 ноября 1998 года N 15.

Комментарий к статье 17. Ограничение права на предъявление мужем требования о расторжении брака

1. Комментируемая статья конкретизирует принцип семейного законодательства о том, что права членов семьи могут быть ограничены только федеральным законом и лишь в той мере, в какой это необходимо для защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов иных членов семьи и других граждан. В данном случае законодатель ввел повышенную защиту здоровья, а также имущественных и неимущественных прав и интересов беременной женщины, матери грудного ребенка, запретив их мужьям требовать расторжения брака.

В соответствии с Постановлением от 5 ноября 1998 года N 15 правила ст.17 охватывают и случаи, когда ребенок родился мертвым или не дожил до года; муж не является отцом данного ребенка.

Если же год с момента рождения ребенка истек, муж вправе повторно обратиться в суд с иском о разводе.

2. Согласие жены на расторжение брака в период беременности и в течение года со дня рождения ребенка должно быть письменным. Если такого согласия нет, заявление мужа в орган загса (исковое заявление в суд) не принимается, а принятое заявление должно быть возвращено.

Комментарий к статье 18. Порядок расторжения брака

Статья 18 является отсылочной. Порядок и условия, при которых брак расторгается в органах загса, изложены в ст.19 СК; расторжению брака в судебном порядке посвящены ст.21-23 СК (см. коммент. к этим статьям).

Комментарий к статье 19. Расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния

1. Семейное законодательство четко разделяет случаи, когда супруги могут развестись в судебном порядке, а когда - в органах загса.

В органах загса брак расторгается:

1) по взаимному согласию супругов, не имеющих общих несовершеннолетних детей;

2) по инициативе одного из супругов - в случаях, предусмотренных п.2 комментируемой статьи (см. ниже).

Порядок государственной регистрации расторжения брака изложен в Законе об актах гражданского состояния.

2. При взаимном согласии супруги составляют:

1) совместное заявление (бланки находятся в органах загса)

или

2) раздельные заявления, если один из супругов по каким-либо причинам не может явиться в орган загса или в многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг для подачи заявления; подлинность его подписи удостоверяется в этом случае нотариусом, за исключением случая, если заявление направлено через единый портал государственных и муниципальных услуг. К нотариально удостоверенной подписи супруга, совершенной на заявлении о расторжении брака, приравнивается удостоверенная начальником места содержания под стражей или начальником исправительного учреждения подпись подозреваемого или обвиняемого, содержащегося под стражей, либо осужденного, отбывающего наказание в исправительном учреждении (п.3 ст.33 Закона об актах гражданского состояния).

Государственная регистрация расторжения брака производится по прошествии месяца со дня подачи заявления в присутствии хотя бы одного из супругов (п.4 ст.33 Закона об актах гражданского состояния). Если же супруги (супруг) не могут явиться в назначенное время, расторжение брака регистрируется - по их просьбе - в другой удобный для них день.

3. В соответствии со ст.37, 38 Закона об актах гражданского состояния суть государственной регистрации развода (расторжения брака) состоит в:

1) записи акта о расторжении брака;

2) выдаче свидетельства об этом каждому из разведенных лиц. В паспорте (иных документах, удостоверяющих личность) делается отметка о расторжении брака.

4. Пункт 2 комментируемой статьи называет три условия, при которых органы загса обязаны расторгнуть брак по заявлению одного из супругов:

1) безвестное отсутствие;

2) недееспособность;

3) лишение свободы на срок свыше трех лет другого супруга.

Этот перечень является исчерпывающим.

Предусмотренный п.2 ст.19 порядок не касается случаев расторжения брака с лицами, ограниченными в дееспособности по причине злоупотребления спиртными напитками или наркомании. Брак с такими лицами расторгается в общем порядке.

5. Гражданин может быть признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания (ст.42 ГК). Заявление в суд о признании лица безвестно отсутствующим подается заинтересованным лицом по месту жительства последнего.

Недееспособным суд признает человека, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими (ст.29 ГК).

Признание лиц безвестно отсутствующими или недееспособными производится в порядке, установленном ст.276-286 ГПК.

Верховный Суд РФ по этому поводу указал следующее.

Если иск о разводе относится к лицу, о котором в течение года нет никаких сведений, судья должен разъяснить истцу порядок признания граждан безвестно отсутствующими. В то же время, если один супруг не хочет признавать другого безвестно отсутствующим, судья должен принять исковое заявление и рассмотреть дело на общих основаниях (п.6 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15).

6. В случаях, перечисленных в п.2 комментируемой статьи, заявление на развод подается в орган загса по месту жительства супругов (одного из них) или по месту государственной регистрации заключения брака (ст.32 Закона об актах гражданского состояния). К заявлению необходимо приложить документы, дающие право расторгнуть брак в органах загса по инициативе одного из супругов: решение суда о признании лица безвестно отсутствующим, недееспособным; приговор, которым другой супруг осужден к лишению свободы на срок свыше трех лет.

Кроме того, в заявлении нужно указать место жительства опекуна, который назначен недееспособному, либо управляющего имуществом супруга, признанного безвестно отсутствующим, либо место, где отбывает наказание осужденный супруг.

Приняв заявление, орган загса обязан в трехдневный срок известить об этом соответствующее лицо (т.е. опекуна, управляющего имуществом или осужденного), а также сообщить ему дату регистрации расторжения брака. Если опекун (или управляющий имуществом) не назначен, такое извещение следует направить органу опеки и попечительства (п.4 ст.34 Закона об актах гражданского состояния).

7. Если один из супругов признан недееспособным, то, по смыслу п.2 комментируемой статьи, расторгнуть брак через органы загса вправе только другой супруг.

Что касается самого недееспособного, то его опекун может требовать развода лишь в судебном порядке.

Точно так же и супруг, осужденный к лишению свободы на срок свыше трех лет, должен, если хочет развестись, обратиться с иском в суд.

8. В соответствии с п.1 ст.25 СК брак, расторгнутый в органах загса, прекращается со дня государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния (см. коммент. к этой статье).

Комментарий к статье 20. Рассмотрение споров, возникающих между супругами при расторжении брака в органах записи актов гражданского состояния

1. Статья 20 является новеллой семейного законодательства. По действовавшему ранее КоБС супруги, не имеющие несовершеннолетних детей, не могли расторгнуть брак в органах загса, когда между ними возникали споры о разделе имущества, выплате средств на содержание нуждающегося нетрудоспособного супруга. Теперь эти обстоятельства не препятствуют расторжению (по взаимному согласию) брака в органах загса.

То же касается споров о детях между супругами, один из которых признан судом недееспособным или осужден к лишению свободы на срок свыше трех лет (см. коммент. к ст.19).

2. Перечисленные споры могут рассматриваться в суде независимо от расторжения брака в органах загса. В то же время необходимо знать, что на спор о разделе общего имущества супругов распространяется трехлетний срок исковой давности (п.7 ст.38 СК).

Что же касается споров о выплате средств на содержание супруга (в том числе бывшего), споров о детях, то суд рассматривает их как в период существования брака, так и в любое время после его расторжения, поскольку на подобные споры срок исковой давности не распространяется.

Комментарий к статье 21. Расторжение брака в судебном порядке

1. Если у супругов есть общие несовершеннолетние дети (в том числе усыновленные), они не могут расторгнуть брак в органах загса. Закон обязывает их обратиться в суд.

Кроме того, брак расторгается только по суду, если один из супругов:

1) не желает разводиться;

2) уклоняется от расторжения брака;

3) отказывается подавать заявление.

Это общее правило, которое знает лишь три исключения. В соответствии с п.2 ст.19 СК ни наличие несовершеннолетних детей, ни отказ (уклонение) от развода одного из супругов не мешают другому обратиться с требованием о расторжении брака не в суд, а в органы загса: если один из супругов признан безвестно отсутствующим, недееспособным или лишен свободы на срок свыше трех лет (см. коммент. к этой статье).

2. Дела о разводе рассматриваются в суде по иску одного из супругов, а также по иску опекуна недееспособного супруга (см. п.5 коммент. к ст.19).

Верховный Суд РФ дал по этому поводу следующие разъяснения.

В исковом заявлении следует указать: где и когда зарегистрирован брак; есть ли от брака дети и какого они возраста; договорились ли супруги по поводу того, кто будет воспитывать и содержать детей; мотивы расторжения брака (при отсутствии взаимного согласия на развод); требования, которые могут быть рассмотрены одновременно с иском (например, о взыскании алиментов). К заявлению прилагаются: подлинник (дубликат) свидетельства о заключении брака, копии свидетельств о рождении детей, справки о заработке истца и ответчика и др. (п.7 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15).

Приняв заявление о расторжении брака, судья по каждому делу обязан провести подготовку к судебному разбирательству в порядке, предусмотренном гл.14 ГПК. Так, судья:

разъясняет сторонам их процессуальные права и обязанности;

опрашивает истца или его представителя по существу заявленных требований и предлагает, если это необходимо, представить дополнительные доказательства в определенный срок;

опрашивает ответчика по обстоятельствам дела, выясняет, какие имеются возражения относительно иска и какими доказательствами эти возражения могут быть подтверждены;

принимает меры по заключению сторонами мирового соглашения и разъясняет сторонам их право обратиться за разрешением спора в третейский суд и последствия таких действий;

совершает иные необходимые процессуальные действия (п.8 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15).

О расторжении брака в суде при отсутствии согласия одного из супругов см. коммент. к ст.22; при взаимном согласии супругов - см. коммент. к ст.23.

Комментарий к статье 22. Расторжение брака в судебном порядке при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака

1. Если один из супругов против развода возражает (или уклоняется от него), брак расторгается в судебном порядке (кроме случаев, указанных в п.2 ст.19 СК, см. коммент. к этой статье) независимо от того, есть ли в семье общие несовершеннолетние дети.

В этом случае исковое заявление должно содержать помимо прочих сведений (см. коммент. к ст.21) мотивы расторжения брака.

2. Пункт 1 комментируемой статьи обязывает суд выяснить, можно ли сохранить семью, и только после этого принимать соответствующее решение.

Наряду с этой императивной нормой п.2 статьи управомочивает суд:

1) принять меры к тому, чтобы примирить супругов;

2) отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения в пределах трех месяцев (по ранее действовавшему законодательству этот срок составлял шесть месяцев).

Назначая примирительный срок, следует выяснять, участвует ли ответчик в содержании детей.

Верховный Суд РФ дал этому поводу следующие разъяснения.

Если выяснится, что ответчик в содержании детей не участвует, суд вправе в соответствии со ст.108 СК вынести "постановление о временном взыскании с ответчика алиментов до окончательного рассмотрения дела о расторжении брака и взыскании алиментов" (п.9 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15).

Определение суда об отложении дела с примирительной целью не может быть обжаловано или опротестовано в апелляционном и кассационном порядке (так как оно не исключает возможности дальнейшего движения дела). "В зависимости от обстоятельств дела суд вправе по просьбе супруга или по собственной инициативе откладывать разбирательство дела несколько раз, с тем, однако, чтобы в общей сложности период времени, предоставляемый супругам для примирения, не превышал установленный законом трехмесячный срок" (п.10 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15).

3. Согласно абз.2 п.2 комментируемой статьи брак расторгается, если меры по примирению супругов оказались безрезультатными и хотя бы один из них настаивает на разводе.

В то же время, как уже говорилось, примирить супругов - право, а не обязанность суда.

Означает ли это, что брак может быть расторгнут и в том случае, когда суд не счел нужным примирить супругов? Очевидно, да, если он с точностью установит, что их дальнейшая совместная жизнь невозможна и сохранить семью нельзя (например, истица представит доказательства, что ее муж находится в фактических брачных отношениях с другой женщиной, у них есть общие дети, а данный брак распался много лет назад).

4. Одновременно с иском о разводе может быть рассмотрено и требование о признании недействительным брачного договора, поскольку такие требования связаны между собой. Суд вправе в этом же производстве рассмотреть и встречный иск ответчика о признании брака недействительным.

5. В мотивировочной части решения суд указывает: причины развода; доказательства невозможности сохранить семью.

Комментарий к статье 23. Расторжение брака в судебном порядке при взаимном согласии супругов на расторжение брака

1. Комментируемая статья регулирует порядок расторжения брака, если оба супруга не возражают против развода, но при этом:

1) они имеют общих несовершеннолетних детей (в том числе усыновленных);

2) один из них уклоняется от расторжения брака в органах загса.

В отличие от случаев, когда один из супругов не желает развода (см. коммент. к ст.22), при взаимном согласии суд не должен выяснять мотивов, по которым они отказываются сохранить семью. Поэтому в исковом заявлении такие мотивы не указываются (о содержании этого заявления см. коммент. к ст.21).

2. Пункт 1 ст.23 аналогичен норме п.1 ст.24 СК о праве супругов представить в суд соглашение о том, кто из них будет воспитывать и содержать детей. Далее указывается, что, если такого соглашения нет либо оно нарушает интересы детей, суд защищает их в порядке, предусмотренном п.2 ст.24 СК (см. коммент. к ней).

Тем самым законодатель подчеркивает, что упрощенный порядок расторжения брака, введенный комментируемой статьей, ни в коей мере не должен снизить уровень правовой охраны несовершеннолетних детей.

Важно помнить, что в любом случае - по договоренности супругов или по решению суда - должно быть установлено:

- с кем из родителей будут проживать дети после развода;

- с кого из родителей и в каких размерах будут взыскиваться алименты на детей.

3. Если при разводе в судебном порядке будет установлено, что супруги не договорились о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, о порядке и размере выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного нуждающегося супруга, а также о разделе общего имущества, суд одновременно с требованием о расторжении брака разрешает и эти вопросы.

То же касается случаев, когда соглашение между мужем и женой хотя и заключено, но нарушает интересы либо детей, либо одного из супругов (обычно более слабого в экономическом смысле).

Комментарий к статье 24. Вопросы, разрешаемые судом при вынесении решения о расторжении брака

1. Комментируемая Статья дает возможность супругам, расторгающим брак в судебном порядке, представить суду соглашения:

- о том, с кем из супругов будут проживать несовершеннолетние дети;

- о порядке выплаты и размерах средств, причитающихся несовершеннолетним детям;

- о порядке выплаты и размерах средств на содержание нетрудоспособного нуждающегося супруга;

- о разделе общего имущества.

Суд, рассматривая условия этих соглашений, должен проверить, не нарушают ли они интересов детей и (или) одного из супругов. Если нарушены интересы детей, суд должен самостоятельно, т.е. невзирая на волю родителей, решить вопрос проживания и содержания каждого ребенка. Если же установлено, что соглашение невыгодно нетрудоспособному и нуждающемуся супругу, суд может вмешаться только при условии, что этого требует хотя бы один из супругов.

Таким образом, в любом случае должно быть определено - либо соглашением сторон, либо судом:

- с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети;

- с кого из родителей и в каких размерах будут взыскиваться алименты на детей.

Что же касается требований о разделе общего имущества, содержании бывшего супруга, то суд их рассматривает только в том случае, если такие требования заявлены.

2. Иск о взыскании алиментов на детей может быть выделен из производства о расторжении брака, если другая сторона оспаривает запись об отцовстве (материнстве) ребенка. В этом случае вопросы алиментных обязательств будут рассмотрены одновременно со спором по поводу актовой записи о рождении (см. п.13 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15).

3. Если вопрос о передаче детей на воспитание одному из родителей не решен (если отсутствует соглашение между супругами или оно нарушает интересы ребенка), суд разрешает этот вопрос исходя из интересов ребенка и с учетом его мнения. При этом необходимо выяснить, насколько ребенок привязан к каждому из родителей, к своим братьям и сестрам, учесть его возраст, личные качества отца и матери, возможность создания ими необходимых условий для воспитания и развития детей (см. также коммент. к ст.65).

Пункт 3 ст.24 следует применять с учетом следующих разъяснений Верховного Суда РФ (Постановление от 5 ноября 1998 года N 15):

"12. Решая вопрос о возможности рассмотрения в бракоразводном процессе требования о разделе общего имущества супругов, необходимо иметь в виду, что в случаях, когда раздел имущества затрагивает интересы третьих лиц (например, когда имущество является собственностью крестьянского (фермерского) хозяйства, либо собственностью жилищно-строительного или другого кооператива, член которого еще полностью не внес свой паевой взнос, в связи с чем не приобрел право собственности на соответствующее имущество, выделенное ему кооперативом в пользование, и т.п.), суду в соответствии с п.3 ст.24 СК РФ необходимо обсудить вопрос о выделении этого требования в отдельное производство. Правило, предусмотренное п.3 ст.24 СК РФ, о недопустимости раздела имущества супругов в бракоразводном процессе, если спор о нем затрагивает права третьих лиц, не распространяется на случаи раздела вкладов, внесенных супругами в кредитные организации за счет общих доходов, независимо от того, на имя кого из супругов внесены денежные средства, поскольку при разделе таких вкладов права банков либо иных кредитных организаций не затрагиваются.

Если же третьи лица предоставили супругам денежные средства и последние внесли их на свое имя в кредитные организации, третьи лица вправе предъявить иск о возврате соответствующих сумм по нормам ГК РФ, который подлежит рассмотрению в отдельном производстве. В таком же порядке могут быть разрешены требования членов крестьянского (фермерского) хозяйства и других лиц к супругам - членам крестьянского (фермерского) хозяйства.

Вклады, внесенные супругами за счет общего имущества на имя их несовершеннолетних детей, в силу п.5 ст.38 СК РФ считаются принадлежащими детям и не должны учитываться при разделе имущества, являющегося общей совместной собственностью супругов.

13. <...>.

14. Если при рассмотрении дела о расторжении брака и разделе имущества супругов (в случаях, когда они полностью не выплатили пай за предоставленные кооперативом в пользование квартиру, дачу, гараж, другое строение или помещение) одна из сторон просит определить, на какую долю паенакопления она имеет право, не ставя при этом вопроса о разделе пая, суд вправе рассмотреть такое требование, не выделяя его в отдельное производство, при условии, что отсутствуют другие лица, имеющие право на паенакопления, поскольку этот спор не затрагивает прав кооперативов.

15. Общей совместной собственностью супругов, подлежащей разделу (п.п.1 и 2 ст.34 СК РФ), является любое нажитое ими в период брака движимое и недвижимое имущество, которое в силу ст.ст.128, 129, п.п.1 и 2 ст.213 ГК РФ может быть объектом права собственности граждан, независимо от того, на имя кого из супругов оно было приобретено или внесены денежные средства, если брачным договором между ними не установлен иной режим этого имущества. Раздел общего имущества супругов производится по правилам, установленным ст.ст.38, 39 СК РФ и ст.254 ГК РФ. Стоимость имущества, подлежащего разделу, определяется на время рассмотрения дела.

Если брачным договором изменен установленный законом режим совместной собственности, то суду при разрешении спора о разделе имущества супругов необходимо руководствоваться условиями такого договора. При этом следует иметь в виду, что в силу п.3 ст.42 СК РФ условия брачного договора о режиме совместного имущества, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение (например, один из супругов полностью лишается права собственности на имущество, нажитое супругами в период брака), могут быть признаны судом недействительными по требованию этого супруга.

В состав имущества, подлежащего разделу, включается общее имущество супругов, имеющееся у них в наличии на время рассмотрения дела либо находящееся у третьих лиц. При разделе имущества учитываются также общие долги супругов (п.3 ст.39 СК РФ) и право требования по обязательствам, возникшим в интересах семьи.

Не является общим совместным имущество, приобретенное хотя и во время брака, но на личные средства одного из супругов, принадлежавшие ему до вступления в брак, полученное в дар или в порядке наследования, а также вещи индивидуального пользования, за исключением драгоценностей и других предметов роскоши (ст.36 СК РФ).

16. Учитывая, что в соответствии с п.1 ст.35 СК РФ владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов должно осуществляться по их обоюдному согласию, в случае когда при рассмотрении требования о разделе совместной собственности супругов будет установлено, что один из них произвел отчуждение общего имущества, или израсходовал его по своему усмотрению вопреки воле другого супруга и не в интересах семьи, либо скрыл имущество, то при разделе учитывается это имущество или его стоимость.

Если после фактического прекращения семейных отношений и ведения общего хозяйства супруги совместно имущество не приобретали, суд в соответствии с п.4 ст.38 СК РФ может произвести раздел лишь того имущества, которое являлось их общей совместной собственностью ко времени прекращения ведения общего хозяйства.

17. При разделе имущества, являющегося общей совместной собственностью супругов, суд в соответствии с п.2 ст.39 СК РФ может в отдельных случаях отступить от начала равенства долей супругов, учитывая интересы несовершеннолетних детей и (или) заслуживающие внимания интересы одного из супругов. Под заслуживающими внимания интересами одного из супругов следует, в частности, понимать не только случаи, когда супруг без уважительных причин не получал доходов либо расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи, но и случаи, когда один из супругов по состоянию здоровья или по иным не зависящим от него обстоятельствам лишен возможности получать доход от трудовой деятельности.

Суд обязан привести в решении мотивы отступления от начала равенства долей супругов в их общем имуществе".

Комментарий к статье 25. Момент прекращения брака при его расторжении

1. Важно помнить, что правило п.1 ст.25 о том, что брак считается прекращенным со дня, когда решение суда вступило в законную силу, охватывает только случаи, когда брак расторгнут после 1 мая 1996 года, т.е. даты введения в действие СК (см. коммент. к ст.169).

Что касается браков, расторгнутых до 1 мая 1996 года, то они считаются прекращенными (по правилам ст.40 КоБС) только с даты записи о разводе в книге регистрации актов гражданского состояния.

Таким образом, государственная регистрация развода, если брак был расторгнут в суде до 1 мая 1996 года, производится в любое время, причем по заявлению как обоих, так и одного из супругов. Срок, истекший с даты принятия судебного решения, никакого значения не имеет.

2. Совершенно другой порядок действует в отношении браков, расторгнутых в суде после 1 мая 1996 года.

Во-первых, суд обязан в трехдневный срок с момента, когда решение вступит в законную силу, направить выписку из него в орган загса по месту регистрации заключения брака.

Во-вторых, регистрация расторжения брака является в данном случае лишь удостоверительным фактом - закон не связывает с ней момент прекращения брака.

В то же время ст.25 прямо устанавливает: лица не могут вступить в новый брак, пока не получат свидетельство о расторжении предыдущего брака в органе загса по месту жительства любого из бывших супругов или по месту регистрации брака.

3. Зафиксировать момент прекращения брака важно потому, что с этого момента не могут возникнуть никакие новые права и обязанности, связанные с браком.

Что же касается прежних правоотношений, то не все из них прекращаются с этого момента. Так, если общее имущество супругов разделено не было, то и после развода оно остается общим (о разделе общего имущества после расторжения брака см. коммент. к ст.38).

Комментарий к статье 26. Восстановление брака в случае явки супруга, объявленного умершим или признанного безвестно отсутствующим

1. Согласно ст.16 СК брак прекращается вследствие смерти супруга или объявления его в судебном порядке умершим. Если же гражданин признан (также в судебном порядке) безвестно отсутствующим, брак с ним может быть прекращен путем его расторжения через органы загса (см. коммент. к ст.19).

2. Явка лица, признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим, влечет отмену соответствующих актов суда новым судебным решением (ст.44, 46 ГК). Если последнее отменяет решение, которым гражданин был объявлен умершим, то орган загса аннулирует запись о его смерти.

3. По смыслу комментируемой статьи явка гражданина и, соответственно, отмена решения о его безвестном отсутствии или смерти не позволяют восстановить прекращенный брак автоматически. Для этого необходимо:

1) совместное заявление супругов;

2) отсутствие другого брака.

Отсюда следует, что явка супруга, признанного безвестно отсутствующим (объявленного умершим), не колеблет действительности брака, который был заключен после принятия соответствующих решений суда. Иными словами, восстановление прежнего брака исключено, если к моменту явки лица его супруг (супруга) состоит в новом браке.

Комментарий к главе 5 Недействительность брака

Комментарий к статье 27. Признание брака недействительным

1. В пункте 1 ст.27 перечислены основания, по которым брак признается недействительным.

Во-первых, это нарушение условий заключения брака. К этим условиям закон относит:

- взаимное добровольное согласие мужчины и женщины;

- достижение ими брачного возраста (см. коммент. к ст.12, 13).

Во-вторых, наличие обстоятельств, препятствующих вступлению в брак. Он в соответствии со ст.14 СК не может быть заключен между:

- лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в зарегистрированном браке;

- близкими родственниками, а также между усыновителями и усыновленными;

- лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

В-третьих, сокрытие одним из вступивших в брак от другого наличия у него венерической болезни или ВИЧ-инфекции (см. коммент. к ст.15).

В-четвертых, фиктивность брака, т.е. регистрация брака без намерения супругов (одного из них) создать семью.

Верховный Суд РФ указывает, что этот перечень является исчерпывающим и поэтому не должен толковаться расширительно.

Учитывая это, брак, оформленный с нарушением процедуры (например регистрация, когда не истек месяц со дня подачи заявления в орган загса), нельзя считать недействительным (п.23 Постановления 5 ноября 1998 года N 15).

Признание брака недействительным необходимо отличать от случаев, когда брак юридически не состоялся в принципе. Существуют особые правила регистрации, нарушение которых приводит к тому, что брак считается юридически не состоявшимся. Например, его нельзя заключить через представителя, в отсутствие жениха или невесты.

В подобных случаях заинтересованное лицо может подать иск об аннулировании актовой записи (ст.75 Закона об актах гражданского состояния), но не о признании брака недействительным. Аннулирование этой записи означает, что никаких юридических последствий регистрация брака не влечет (о последствиях признания брака недействительным см. коммент. к ст.30).

2. Фиктивный брак обычно регистрируется с целью получить какие-либо имущественные выгоды (например, льготы по кредиту на приобретение квартиры) или неимущественные (например, получение гражданства в упрощенном порядке). Однако если вступившие в фиктивный брак затем создали семью, он не может быть признан недействительным (см. коммент. к ст.29).

3. Недействительным брак признается только в судебном порядке по иску лиц, перечисленных в ст.28 СК.

Выписка из решения суда (в трехдневный срок с момента, когда оно вступит в законную силу) направляется в орган загса по месту регистрации брака. Далее орган загса аннулирует запись о регистрации, указав, когда и каким судом брак признан недействительным. Аналогичная отметка делается в паспортах (иных документах, удостоверяющих личность) бывших супругов.

4. Пункт 4 комментируемой статьи придает решению суда о признании брака недействительным обратную силу - оно действует с момента регистрации. Отсюда следует, что недействительный брачный союз не порождает прав и обязанностей супругов. Изъятия из этого положения предусмотрены п.4, 5 ст.30 и касаются прав добросовестных супругов (см. коммент. к этой статье).

Недействительность брака не влияет на права детей, родившихся в таком браке или в течение 300 дней с момента признания его недействительным (п.3 ст.30 СК).

О том, в каких случаях можно признать недействительным уже расторгнутый брак, см. п.6 коммент. к ст.29.

5. Иск о признании брака недействительным может быть заявлен в любое время, т.е. на него (по общему правилу) исковая давность не распространяется.

Исключение составляют иски, поданные ввиду того, что один из вступающих в брак скрыл от другого наличие венерической болезни или ВИЧ-инфекции: срок подачи таких исков ограничен годом со дня, когда другой супруг об этом узнал или должен был узнать (например, инфицированный муж принес домой выписку из своей истории болезни и предложил жене ее посмотреть. Даже если она это не сделала, срок подачи иска начинает течь с указанного дня).

Комментарий к статье 28. Лица, имеющие право требовать признания брака недействительным

1. Комментируемая статья предоставляет право требовать признания брака недействительным нескольким категориям участников семейных правоотношений.

Круг конкретных лиц, имеющих на это право, зависит от причин (оснований), по которым брак не может быть действительным:

1) если признание брака недействительным связано с тем, что супруг не достиг брачного возраста (ст.13 СК), исковое заявление могут подать:

а) сам несовершеннолетний;

б) его родители (попечители, опекуны);

в) орган опеки и попечительства;

г) прокурор.

Но если человек, вступивший в брак до 18 лет, уже достиг совершеннолетия, то лишь он вправе требовать признания своего брака недействительным. Ни родители, ни прокурор (а он был наделен этим правом по ранее действовавшему КоБС) не могут вмешиваться в его частную жизнь;

2) если не соблюдено условие взаимного добровольного согласия (см. коммент. к ст.12), иск о недействительности такого брака управомочены подавать:

а) добросовестный супруг;

б) прокурор.

То же касается браков, заключенных без цели создать семью, т.е. фиктивных;

3) в случае заключения брака вопреки обстоятельствам, которые этому препятствуют (хотя бы один из супругов находился в момент регистрации в другом зарегистрированном браке, либо был признан недееспособным вследствие психического расстройства, либо вступил в брак с близким родственником или с усыновителем либо с усыновленным, - подробнее см. коммент. к ст.14), требовать признания брака недействительным вправе:

а) добросовестный супруг;

б) опекун супруга, признанного недееспособным;

в) супруг по предыдущему нерасторгнутому браку;

г) другие лица, права которых нарушены. Это могут быть дети от предыдущего нерасторгнутого брака, наследники, кредиторы;

д) орган опеки и попечительства;

е) прокурор;

4) если одно из лиц, вступающих в брак, скрыло от другого наличие венерической болезни или ВИЧ-инфекции, только этот последний может требовать признания брака недействительным. Причем данное право ограничено сроком исковой давности: иск можно подать лишь в течение года с того момента, когда добросовестный супруг узнал (должен был узнать), какую страшную информацию от него скрыли.

Верховный Суд РФ дал по этому поводу следующее разъяснение.

Принимая исковое заявление, судья обязан выяснить, по какому основанию оспаривается действительность брака (п.1 ст.27 СК) и относится ли истец к категории лиц, управомоченных возбуждать спор именно по этому основанию. Если заявитель не относится к таким лицам, судья отказывает в принятии иска (п.22 Постановления 5 ноября 1998 года N 15).

Так, иск о признании фиктивного брака недействительным нельзя принять ни от кого, кроме добросовестного супруга, который не знал, что другой супруг создавать семью не собирался.

2. Независимо от того, по чьей инициативе рассматривается дело, п.2 комментируемой статьи обязывает суд привлечь к участию в нем орган опеки и попечительства, когда причиной признания брака недействительным является:

- возраст супруга;

- его недееспособность, установленная в судебном порядке.

Заключение этого органа о том, соответствует ли удовлетворение данного иска интересам несовершеннолетнего (недееспособного) лица, служит одним из доказательств по делу.

Комментарий к статье 29. Обстоятельства, устраняющие недействительность брака

1. Как установлено в ст.14 СК, брак не может быть заключен (а заключенный признается недействительным) между:

- лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в другом зарегистрированном браке;

- близкими родственниками, т.е. родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии - родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками, полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами;

- усыновителями и усыновленными;

- лицами, из которых хотя бы одно признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Статья 29 предусматривает случаи, когда перечисленные обстоятельства (за исключением, разумеется, близкого родства) отпали к моменту рассмотрения дела о признании брака недействительным.

В этих случаях суд может признать брак действительным, что в юридической литературе именуется санацией брака.

2. Важно понимать, что закон не обязывает, а лишь управомочивает суд на санацию брака. Отсюда следует, что даже если препятствия к браку отпали (например, предыдущий брак прекращен, недееспособное в момент регистрации брака лицо признано дееспособным), суд может признать его недействительным исходя, например, из интересов добросовестного супруга, других лиц, права которых были нарушены, а также из морально-этических соображений.

3. Поскольку ни комментируемая статья, ни другие нормы СК не дают ответа, с какого момента брак должен быть признан действительным в результате санации (а от этого зависит регулирование целого ряда имущественных и неимущественных семейных отношений), этот момент должен установить суд своим решением.

Представляется, что брак следует санировать с момента, когда отпали обстоятельства, делавшие его недействительным. Например, его нельзя признать существующим раньше, чем был прекращен предыдущий брак.

4. Необходимо различать санацию брака и отказ в иске о признании недействительным брака с лицом, не достигшим брачного возраста. Если такое обстоятельство, как недостижение брачного возраста, еще не отпало, суд вправе не принять его во внимание в следующих случаях:

- когда этого требуют интересы несовершеннолетнего супруга;

- когда нет его согласия на признание брака недействительным.

5. Итак, мы перечислили указанные в п.1 и 2 ст.29 случаи, когда суд может, т.е. вправе, но не обязан: признать брак действительным; отказать в иске о признании его недействительным. Совершенно по-другому звучит норма, касающаяся фиктивного брака: суд не может признать брак фиктивным, если супруги фактически создали семью до того, как началось разбирательство дела.

В то же время именно суд должен установить, создана ли семья на самом деле, т.е. ведут супруги общее хозяйство, живут вместе, воспитывают и содержат общих детей (детей одного из них) или нет. Когда же эти и подобные обстоятельства доказаны, речи о фиктивности брака быть не может.

6. В соответствии с п.4 ст.29 после расторжения брака (как в судебном порядке, так и в органах загса) ставить вопрос о его недействительности допустимо только в двух случаях:

1) при наличии между супругами запрещенной законом степени родства;

2) если хотя бы один из них в момент регистрации состоял в другом нерасторгнутом браке.

В этой связи Верховный Суд РФ разъяснил.

Если в указанных выше случаях брак расторгнут в судебном порядке, то иск о признании такого брака недействительным может быть рассмотрен судом лишь при условии, что сначала будет отменено решение о расторжении брака, поскольку, принимая такое решение, суд исходил из факта действительности заключенного брака. Согласно нормам ГПК факты и правоотношения, установленные таким решением, не могут быть оспорены теми же сторонами в другом процессе.

Если же брак расторгнут в органах загса, а впоследствии предъявлены требования об аннулировании записи о расторжении брака и о признании его недействительным, суд вправе рассмотреть эти требования в одном производстве (п.24 Постановления 5 ноября 1998 года N 15).

Комментарий к статье 30. Последствия признания брака недействительным

1. При названных в СК обстоятельствах, т.е. когда нарушены условия, установленные ст.12-14 и п.3 ст.15 СК (см. коммент. к ним), брак признается недействительным с момента его регистрации в органах загса. По этой причине комментируемая статья устанавливает:

- такой брак не порождает прав и обязанностей супругов;

- если же между ними был подписан брачный договор, суд признает его недействительным.

Исключение - и в отношении прав и обязанностей, и в отношении брачного договора - закон делает только для добросовестных супругов (т.е. тех, права которых нарушены регистрацией такого брака), см. об этом ниже (п.4 коммент. к рассматриваемой статье).

2. В соответствии с п.2 ст.30 имущество, приобретенное каждым из супругов в браке, который признан недействительным, поступает в единоличную собственность каждого. И только если будет установлено, что какие-либо вещи приобретены сообща (например, куплены на имя обоих супругов или один из них доказал, что вложил в приобретение свои средства, труд), они считаются общей собственностью таких лиц. Однако вопросы о разделе этого имущества не регулируются нормами СК о совместной собственности; на это имущество распространяется режим ст.244-252 ГК о долевой собственности.

3. Согласно гражданскому законодательству имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности.

Имущество может находиться в общей собственности с определением доли каждого из собственников (долевая собственность) или без определения таких долей (совместная собственность). При этом общая собственность является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество.

По соглашению участников совместной собственности, а при недостижении согласия - по решению суда на общее имущество может быть установлена долевая собственность этих лиц (ст.244 ГК).

Если доли участников долевой собственности не могут быть определены на основании закона и не установлены соглашением всех ее участников, доли считаются равными. Соглашением всех участников долевой собственности может быть установлен порядок определения и изменения их долей в зависимости от вклада каждого в образование и приращение общего имущества. Участник, который за свой счет улучшил долевую собственность, и эти улучшения являются неотделимыми (например, надстроил дом), имеет право на соответствующее увеличение своей доли. Отделимые улучшения, если иное не предусмотрено соглашением участников, поступают в собственность того, кто их произвел (ст.245 ГК).

Владение и пользование общей долевой собственностью осуществляются по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом. Участник долевой собственности имеет право на предоставление в его владение и пользование части общего имущества, соразмерной его доле, а при невозможности этого вправе требовать от других участников соответствующей компенсации (ст.247 ГК).

Плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в долевой собственности, поступают в состав общего имущества и распределяются между участниками долевой собственности соразмерно их долям, если иное не предусмотрено соглашением между ними (ст.248 ГК).

Каждый обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению (ст.249 ГК).

Распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников. Участник долевой собственности на основании ст.246 ГК вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, отдать в залог свою долю либо распорядиться ею иным образом с соблюдением правил, предусмотренных ст.250 ГК. Так, он может продать свою долю любому другому участнику этой общей собственности.

При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов.

Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество в 10-дневный срок с момента извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу.

При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя. Уступка преимущественного права покупки доли не допускается (ст.250 ГК).

Доля в праве общей собственности переходит к приобретателю по договору с момента заключения договора, если соглашением сторон не предусмотрено иное (ст.251 ГК).

Имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено по соглашению между ее участниками. В то же время участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего имущества.

Если соглашение о способе и условиях раздела общего имущества или выдела доли не достигнуто, участник долевой собственности вправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества. Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, выделяющийся собственник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участниками долевой собственности.

Несоразмерность имущества, выделяемого в натуре участнику долевой собственности, устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией.

Выплата участнику долевой собственности остальными собственниками компенсации вместо выдела его доли в натуре допускается с его согласия. В случаях, когда доля собственника незначительна, не может быть реально выделена и он не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этого собственника обязать остальных участников долевой собственности выплатить ему компенсацию (ст.252 ГК).

4. В изъятие из общих правил п.4 и 5 комментируемой статьи дают суду возможность учесть интересы добросовестного супруга, а именно:

1) признать за ним право на содержание, получаемое от другого супруга (см. коммент. к ст.90, 91);

2) применить к имуществу, приобретенному совместно, нормы ст.34, 38 и 39 СК (см. коммент. к ним);

3) признать брачный договор действительным (полностью или в части);

4) по требованию супруга возместить ему материальный (имущественный) ущерб и моральный вред.

Кроме того, супруг, права которого нарушены, может сохранить фамилию, избранную им при заключении брака.

Всех перечисленных выше привилегий в любом случае лишены лица, которые знали, что заключают брак в нарушение норм СК.

5. Недействительность брака касается отношений только между супругами и ни в коей мере не влияет на права детей, родившихся в таком браке или в течение 300 дней с момента признания его недействительным. И эти дети по отношению к своим родителям, и родители по отношению к ним имеют все права (несут все обязанности), предусмотренные СК.

Комментарий к разделу III Права и обязанности супругов

Комментарий к главе 6 Личные права и обязанности супругов

Комментарий к статье 31. Равенство супругов в семье

1. Глава 6 СК посвящена неимущественным правам и обязанностям супругов, т.е. их личным правам (обязанностям). В соответствии со ст.10 СК правоотношения между супругами, в том числе личные неимущественные, возникают с момента государственной регистрации брака. И в этих правоотношениях они равноправны.

Семейное законодательство касается личной жизни супругов в том, что связано с основными правами и свободами любого человека и гражданина, а не только состоящего в браке.

2. Комментируемая статья, закрепляя принципы равенства супругов, исходит из конституционной нормы, согласно которой государство гарантирует равенство прав и свобод всем и каждому независимо от пола, расы, национальности, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств (ч.2 и 3 ст.19 Конституции РФ).

3. Принцип равенства в семье состоит из определенного "набора" свобод, прав и обязанностей. Раскроем каждый из элементов этого "набора".

1) Каждый супруг свободен в выборе рода занятий, профессии, места жительства и места пребывания.

Статья 37 Конституции РФ говорит о праве каждого человека - независимо ни от чего, в том числе и от семейного положения - свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

В соответствии со ст.27 Конституции РФ каждый человек, законно пребывающий на территории страны, может свободно передвигаться, выбирая себе:

а) место жительства;

б) место пребывания.

Под первым понимается место, где человек проживает - постоянно или преимущественно - в качестве собственника жилья, нанимателя или по иным законным основаниям; под вторым - гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, больница и т.д., а также жилое помещение, которое не является местом его жительства. Основное различие состоит в том, что место пребывания человека всегда является временным.

Из принципа равенства супругов следует, что перемена одним их них места жительства (временный отъезд) не обязывает другого следовать за ним.

2) Совместное решение вопросов материнства, отцовства, воспитания, образования детей, других вопросов семейной жизни.

Статья 38 Конституции РФ предоставляет родителям равные права и наделяет их равными обязанностями по воспитанию детей. При этом, как установлено в ст.65 СК, все вопросы они решают по взаимному согласию, исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При наличии разногласий между родителями они вправе обратиться в орган опеки и попечительства или в суд.

3) Обязанность супругов уважать друг друга и заботиться друг о друге, содействовать укреплению семьи.

Этот элемент относится к сфере морали и нравственности, т.е. практически лежит за пределами правового регулирования. Однако и тут возможна судебная защита. Например, суд, производя раздел имущества супругов, вправе учесть пренебрежение одного из них интересами семьи (см. коммент. к ст.39).

4) Право выбора супругами фамилии. Здесь равенство состоит в том, что каждый из супругов вправе оставить свою добрачную фамилию, что своей общей они могут выбрать фамилию мужа либо жены. Подробно об этом см. коммент. к ст.32.

5) Свобода расторжения брака. Она ограничена лишь одним условием, предусмотренным в ст.17 СК: муж не может без согласия жены расторгнуть брак во время беременности и в течение года после рождения ребенка.

О праве одного супруга давать согласие на усыновление (удочерение) ребенка другим супругом см. коммент. к ст.133.

Комментарий к статье 32. Право выбора супругами фамилии

1. Возможность по своему усмотрению выбрать фамилию при заключении (расторжении) брака - одно из личных неимущественных прав супругов (бывших супругов), перечисленных в ст.31 СК, т.е. один из элементов принципа равенства супругов в семье.

Равенство в праве выбора состоит в том, что супруги могут:

- выбрать при заключении брака фамилию одного из них в качестве общей;

- сохранить добрачную фамилию;

- присоединить фамилию другого супруга к своей, если это не запрещено законом того субъекта РФ, где производится регистрация брака. В любом случае соединять фамилии недопустимо, если хотя бы одна из них является двойной.

При этом в момент регистрации в актовую запись и свидетельство о заключении брака вносятся соответствующие сведения - "фамилия до заключения брака", "фамилия после заключения брака" (ст.29, 30 Закона об актах гражданского состояния).

2. Каждый человек вправе поменять свою фамилию и не в момент заключения брака (п.2 ст.58 Закона об актах гражданского состояния). Однако это не означает, что и его супруг (носящий общую фамилию) приобретает эту новую фамилию автоматически. Право переменить фамилию - личное дело каждого из них.

3. Сказанное относится и к выбору фамилии после расторжения брака - каждый из бывшей пары самостоятельно решает, оставить ему общую фамилию (ту же, что у другого супруга) или вернуть свою добрачную. Мнение бывшего супруга на этот выбор не влияет (так, бывший муж не вправе запретить бывшей жене оставить себе его фамилию).

Комментарий к главе 7 Законный режим имущества супругов

Комментарий к статье 33. Понятие законного режима имущества супругов

1. Комментируемая статья определяет понятие законного режима имущества супругов и устанавливает, что он действует в случаях, когда не заключен брачный договор (если брачным контрактом не установлено иное).

Таким образом, супруги обладают равными правами и несут равные обязанности не только в личной сфере своих отношений (см. коммент. к ст.31), но и в имущественной.

Супруги могут владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом:

- в режиме совместной собственности (законный режим). Ему посвящены ст.34-39 СК;

- в режиме, установленном брачным договором (договорный режим). Он изложен в ст.40-44 СК.

2. Пункт 2 ст.33 регулирует имущественные вопросы супругов - крестьян (фермеров). То их имущество, которое находится - одновременно - и в их общей собственности, и в общей совместной собственности членов хозяйства, подпадает под режим последней и поэтому определяется нормами гражданского законодательства (ст.257, 258 ГК).

К общей собственности указанного хозяйства ст.257 ГК относит: земельный участок; насаждения; хозяйственные и иные постройки; мелиоративные и другие сооружения; продуктивный и рабочий скот, птицу; технику и оборудование; инвентарь и другое имущество, приобретенное для хозяйства на общие средства его членов; плоды, продукцию и доходы, полученные в результате деятельности хозяйства.

Выход из хозяйства одного человека сопровождается выделением (в натуре либо деньгами) доли, соразмерной его доле в общей собственности этого хозяйства (доли считаются равными, хотя соглашением может быть установлено иное). При этом земельный участок и средства производства разделу не подлежат - они делятся только в случае прекращения деятельности хозяйства.

Что касается остального общего имущества супругов, т.е. не входящего в совместную собственность членов крестьянского (фермерского) хозяйства, то им супруги пользуются (владеют, распоряжаются) по общим правилам - на основе законного или договорного режима.

Комментарий к статье 34. Совместная собственность супругов

1. Комментируемая статья посвящена имуществу супругов, которое является их совместной собственностью.

Режим совместной собственности супругов означает, что они обладают равными правами на имущество, нажитое во время брака (зарегистрированного в органах загса), т.е. пользуются, владеют и распоряжаются этим имуществом:

- по взаимному согласию;

- независимо от того, какой вклад был внесен каждым в нажитое.

В п.3 комментируемой статьи прямо сказано, что право на общее имущество принадлежит и тому супругу, который в период брака был занят только домашним хозяйством, ухаживал за детьми, по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода (например, долго болел, занимался благотворительной деятельностью, творческим трудом, не приносящим сиюминутных материальных выгод, ухаживал за нетрудоспособными родственниками и другими близкими людьми).

2. Режим совместной собственности предполагает также, что она является не только общей, но и бездолевой (в отличие от общей долевой собственности, регулируемой нормами гражданского законодательства). Это вытекает из основного назначения общей собственности супругов - создавать материальную базу для укрепления и развития семьи. Доли в этой собственности могут быть установлены только в случае ее раздела (см. коммент. к ст.38).

3. В п.2 ст.34 представлен примерный перечень имущества, которое закон относит к нажитому во время брака:

1) доходы супругов от:

а) трудовой деятельности. Под ней понимается работа не только по трудовому, но и по ряду гражданско-правовых договоров (например, подряд на строительные работы);

б) предпринимательской деятельности, т.е. самостоятельной, осуществляемой на свой риск, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст.2 ГК);

в) интеллектуальной деятельности (например, гонорары по авторским договорам, доходы от продажи исключительных прав на использование изобретений). В то же время следует иметь в виду, что в соответствии с п.3 ст.36 СК исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата (см. ст.36);

2) пенсии, пособия и иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения. К выплатам специального назначения относятся не только указанные в п.2 ст.34 средства (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности), но и другие выплаты компенсационного характера (например, компенсация за утрату недвижимости, принадлежащей только одному из супругов);

3) движимые и недвижимые вещи, приобретенные за счет общих доходов. При этом, напомним, общими считаются доходы любого из супругов, полученные во время брака. Так, если мужем на прибыль от предпринимательства куплен коттедж, то он поступит в общую собственность с женой, даже если она ничем, кроме домашнего хозяйства, не занималась;

4) ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения (иные коммерческие организации) за счет общих доходов;

5) любое другое имущество. Это, например, плоды и доходы, получаемые от совместной собственности (урожай с общего земельного участка супругов, плата за аренду их квартиры).

К общей собственности относится также имущество, полученное в дар, в порядке наследования и по другим безвозмездным сделкам обоими супругами. Если же имущество получено по такой сделке только одним из супругов, то оно поступает в его личную собственность (см. коммент. к ст.36).

Таким образом, общей собственностью супругов является любое имущество, которое нажито ими во время брака, если в силу ст.128, 129, п.1 и 2 ст.213 ГК оно может быть объектом права собственности граждан.

4. Законный режим применим только к имуществу лиц, чей брак зарегистрирован в органах загса. Что касается фактических брачных отношений, то при них возникает не общая совместная, а общая долевая собственность. Здесь при наличии имущественного спора необходимо доказать, что средства, на которые приобретена та или иная вещь, были общими, и только после этого требовать своей доли на нее.

Верховный Суд РФ по этому поводу указал: поскольку в соответствии с законодательством, которое действовало до издания Указа Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 года, незарегистрированный брак был приравнен к зарегистрированному, на имущество, сообща приобретенное лицами, состоявшими в фактическом браке до 8 июля 1944 года, распространяется режим совместной собственности (п.18 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15).

5. О том, какое имущество является собственностью каждого из супругов, см. коммент. к ст.36.

6. В соответствии с п.6 ст.169 СК правила комментируемой статьи применяются и к тому имуществу, которое супруги нажили до 1 марта 1996 года (т.е. до введения в действие СК).

Комментарий к статье 35. Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов

1. В соответствии с законным режимом имущества супругов (ст.33 СК) они обладают равными правами на это имущество независимо от того, сколько средств было внесено каждым и на чье имя (мужа или жены) оно приобреталось. Отсюда правило п.1 ст.35 о том, что супруги владеют, пользуются и распоряжаются общей собственностью по обоюдному согласию.

Нарушение данного правила влечет неблагоприятные последствия для недобросовестного супруга.

Верховный Суд РФ по этому поводу указал: если в споре о разделе совместной собственности будет доказано, что один из супругов скрыл общее имущество, или произвел его отчуждение, или израсходовал его вопреки воле другого супруга и не в интересах семьи, суд учитывает это имущество либо его стоимость при разделе (п.16 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15). Иными словами, считается, что оно как бы есть в наличии. Далее суд, производя "раздел" этого несуществующего имущества, соответственно уменьшает долю недобросовестного супруга, т.е. увеличивает долю добросовестного.

2. Закон дает супругам возможность распоряжаться своим имуществом (продавать, сдавать в аренду, внаем, дарить и т.д.) как сообща, так и каждый в отдельности.

При этом, если один из супругов распорядился имуществом, какого-либо специального полномочия от другого супруга не требуется - по п.2 комментируемой статьи его согласие предполагается (презюмируется).

Если же на самом деле такого согласия не было, т.е. один супруг, к примеру, продал их общее имущество вопреки воле другого, он может требовать через суд расторжения сделки, доказав, что покупатель заведомо должен был знать об этом. Срок исковой давности для таких требований не установлен.

3. В соответствии с п.3 ст.35 презумпция согласия второго супруга не касается сделок:

1) с недвижимостью;

2) по распоряжению иным (помимо недвижимости) имуществом, права на которое подлежат государственной регистрации;

3) подлежащих нотариальному удостоверению;

4) требующих государственной регистрации.

Без нотариально удостоверенного согласия другого супруга такие сделки заключать нельзя, а заключенные признаются судом (по требованию этого супруга) недействительными. Причем в данном случае действует исковая давность - год со дня, когда этот супруг узнал (должен был узнать) о совершении данной сделки.

4. Согласно п.6 ст.169 СК нормы комментируемой статьи распространяются и на имущество, нажитое супругами до введения в действие СК, т.е. до 1 марта 1996 года.

Комментарий к статье 36. Имущество каждого из супругов

1. Статья 36 посвящена режиму имущества, которое находится в собственности каждого из супругов, т.е. является их раздельным имуществом (режиму личной собственности супругов).

Каждый из супругов, как известно, может иметь собственное имущество. Комментируемая статья приводит перечень оснований, по которым оно относится к раздельной собственности супругов:

1) имущество, принадлежавшее каждому из них до вступления в брак. К этой же категории относятся вещи, приобретенные одним из супругов хотя и в период брака, но на средства, которые были у него до этого времени (добрачные средства);

2) имущество, полученное одним из супругов по любой безвозмездной сделке - в дар, по наследству и т.д. При этом и сами супруги могут дарить друг другу вещи, которые находятся в их личной собственности. В то же время понятие "дар" охватывает не только договоры дарения, но и награды, которыми отмечаются особые заслуги человека в области науки, культуры, искусства, в общественной и политической деятельности (например, государственные, международные премии); и здесь действует тот же принцип - вещи, приобретенные супругом за счет указанных средств, являются его собственными (см. п.15 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15);

3) вещи индивидуального пользования, приобретенные в период брака за счет общих средств, принадлежат тому из супругов, который ими реально пользуется;

4) исключительное право на результат интеллектуальной деятельности. Это право закреплено за супругом - автором результата интеллектуальной деятельности (изобретение, произведение искусства, науки и т.п.) Федеральным законом от 18 декабря 2006 года N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", который вступил в силу с 1 января 2008 года.

2. Комментируемая статья вводит одно исключение, касающееся вещей индивидуального пользования. В соответствии с п.2 драгоценности и другие предметы роскоши, приобретенные в период брака за счет общих средств супругов, являются их общей собственностью (общим имуществом).

Относительно драгоценностей вопроса в судебной практике не возникает - их понятие содержится в ст.1 Федерального закона от 26 марта 1998 года N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях".

Что же касается других предметов роскоши, то это категория оценочная, зависящая от конкретных обстоятельств. Так, в состоятельной семье не будет спора о том, кому принадлежит женская соболья шуба, а кому - мужской пиджак от Версаче, и суд не отнесет ни то, ни другое к предметам роскоши.

В то же время нельзя путать предметы индивидуального пользования (одежду, обувь и т.п.) и вещи, необходимые одному из супругов профессионально, т.е. в качестве средства труда (например, муж занимается частным извозом на машине, приобретенной на семейные деньги). Очевидно, здесь в случае спора вещь следует присудить пользователю, а другому супругу компенсировать ее стоимость (см. также коммент. к ст.38).

3. В соответствии с п.2 ст.34 СК к личной собственности супругов относятся суммы, выплаченные им в качестве:

- материальной помощи;

- возмещения ущерба в связи с утратой трудоспособности;

- иных средств специального целевого назначения (см. коммент. к ст.34).

4. Об имуществе, нажитом каждым из супругов в период, когда они проживали раздельно и семейные отношения были фактически прекращены, см. п.6 коммент. к ст.38.

5. В соответствии с п.6 ст.169 СК нормы комментируемой статьи действуют и в отношении имущества, нажитого каждым из супругов до 1 марта 1996 года, т.е. до вступления в силу СК.

Комментарий к статье 37. Признание имущества каждого из супругов их совместной собственностью

1. Личной собственностью одного из супругов признается добрачное имущество, а также приобретенное им во время брака, но на личные средства и полученное в дар или в порядке наследования (см. коммент. к ст.36).

2. Комментируемая статья устанавливает изъятие из этого правила. Оно касается случаев, когда в период совместной жизни имущество одного из супругов значительно увеличилось в цене за счет вложения:

1) их общих средств;

2) личных средств другого супруга;

3) трудовых затрат другого супруга.

Например, у женщины до вступления в брак был собственный недостроенный дом, а муж его достроил; этот дом в случае спора может быть признан их общей совместной собственностью, если суд установит, что произведенные мужем вложения значительно увеличили стоимость этого дома.

3. Общей собственностью в указанных выше случаях признается не только недвижимость, но и движимые вещи, обычно дорогостоящие. Например, автомобиль, детали которого заменены, мотор перебран; рояль, которому поставлена новая дека.

4. Положения комментируемой статьи применяются - в соответствии с п.6 ст.169 СК - и к имуществу, нажитому одним из супругов до 1 марта 1996 года (т.е. до введения в действие СК).

Комментарий к статье 38. Раздел общего имущества супругов

1. Раздел общего имущества супругов возможен и в период брака, и после его расторжения - комментируемая статья допускает оба варианта. Кроме того, раздел возможен в случае смерти одного из супругов, поскольку необходимо определить, какая доля его имущества переходит к наследникам, а какая - является собственностью пережившего супруга.

2. Согласно п.1 ст.38 общее имущество может быть разделено по требованию:

1) любого из супругов;

2) кредитора одного из них. В этом случае имущество должника (т.е. одного из супругов) необходимо выделить из общей собственности; иначе обратить на него взыскание долга невозможно.

3. При отсутствии между супругами спора они могут оформить раздел нотариально удостоверенным соглашением. Правило об обязательном нотариальном удостоверении такого соглашения введено в Семейный кодекс Федеральным законом от 29 декабря 2015 года N 391-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". До принятия этой нормы супруги могли решить этот вопрос простым письменным соглашением.

Нотариус может выдать каждому свидетельство о праве собственности на определенные в соглашении доли. Если же соглашение не устанавливает доли, а закрепляет за каждым супругом конкретные вещи, то оно удостоверяется нотариусом в качестве договора.

4. В случае спора между супругами и раздел общего имущества, и определение долей (закрепление за каждым конкретных вещей) производит суд (о порядке определения долей см. коммент. к ст.39). Если же доли уже определены соглашением супругов, а спор возник по поводу того, какие именно вещи - в счет этих долей - переходят каждому из них, суд рассматривает вопрос только о разделе общего имущества в натуре.

Всегда ли такой раздел возможен с точным соблюдением долей? Конечно, нет. Допустим, в общей собственности находится дорогостоящая вещь - предмет профессиональной деятельности одного из супругов (автомобиль, концертный рояль и др.); очевидно, что этот предмет должен быть передан именно ему, и если стоимость остального имущества не достигает доли, причитающейся другому супругу, суд должен определить последнему соответствующую денежную или иную компенсацию.

Разъясняя судам порядок раздела общего имущества, Верховный Суд РФ указал:

1) стоимость имущества, подлежащего разделу, определяется по ценам на момент рассмотрения спора;

2) если брачным договором изменен установленный законом режим совместной собственности, то суду необходимо руководствоваться условиями такого договора. Но если эти условия крайне неблагоприятны для одного из супругов (например, полностью лишают его права собственности на имущество, нажитое в период брака), они могут быть признаны недействительными по требованию этого супруга (п.3 ст.42 СК);

3) в состав подлежащего разделу включается общее имущество, которое на момент рассмотрения иска имеется у супругов в наличии или находится у третьих лиц;

4) при разделе имущества учитываются также общие долги супругов (п.3 ст.39 СК) и право требования по обязательствам, возникшим в интересах семьи;

5) не является общим имущество:

- приобретенное хотя и во время брака, но на личные средства одного из супругов;

- полученное одним из супругов в дар или по наследству;

- представляющее собой вещи индивидуального пользования, за исключением драгоценностей и других предметов роскоши (ст.36 СК);

6) если суд установит, что один из супругов произвел отчуждение общего имущества или израсходовал его вопреки воле другого супруга и не в интересах семьи, либо его скрыл, то это имущество (или его стоимость) при разделе учитывается (п.15, абз.1 п.16 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15).

Например, в ходе судебного слушания доказано, что муж проиграл в казино 200 тыс.руб., а доли супругов признаны равными (что является общим правилом, см. коммент. к ст.39); в этом случае муж при разделе должен получить имущество, стоимость которого на 100 тыс.руб. меньше, чем причитается его жене.

5. Пункт 4 комментируемой статьи дает суду право признать личной собственностью супругов имущество, нажитое каждым из них в период, когда они до официального расторжения брака:

1) проживали раздельно;

2) прекратили семейные отношения.

В этой связи Верховный Суд РФ разъяснил: если после фактического прекращения супружества и ведения общего хозяйства муж и жена совместно имущество не приобретали, суд может разделить лишь то имущество, которое являлось их общей собственностью до момента распада семьи (абз.2 п.16 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15).

6. В соответствии с п.5 ст.38 разделу не подлежат (а потому при разделе не учитываются):

1) вещи, приобретенные для несовершеннолетних детей (причем не только одежда, обувь, но и все, что служит физическому и духовному развитию ребенка). Они передаются тому из супругов, с которым дети остаются после развода;

2) вклады, внесенные супругами - за счет их совместной собственности - на имя общих несовершеннолетних детей.

Важно, что если в первом случае законодатель не делает различия между общими детьми супругов и ребенком (детьми) каждого из них, то во втором случае имеются в виду только общие дети. Иными словами, вклад, внесенный на имя ребенка только одного из супругов, подлежит разделу между ними, если этот вклад был внесен за счет их общей (а не личной) собственности.

7. Из п.6 ст.38 следует, что если общее имущество было разделено между супругами в период брака, то:

1) раздел части имущества не влияет на законный режим остальных вещей - они продолжают находиться в совместной собственности супругов;

2) раздел даже всего имущества не касается собственности, нажитой супругами после этого, - она также становится совместной.

8. Для требований о разделе общего имущества супругов, брак которых расторгнут, предусмотрен трехлетний срок исковой давности.

Этот срок следует исчислять не с момента прекращения брака (т.е. даты государственной регистрации расторжения брака или дня, когда в законную силу вступило решение суда о расторжении брака), а со дня, когда лицо (бывший супруг) узнало или должно было узнать, что его право нарушено (п.1 ст.200 ГК). Например, если у гражданина есть счет в банке, а у его бывшей жены - доверенность на право распоряжаться средствами с этого счета, он не может ссылаться на то, что бывшая жена сняла указанные средства без его ведома.

Комментарий к статье 39. Определение долей при разделе общего имущества супругов

1. При отсутствии спора супруги (бывшие супруги) делят свое имущество по взаимному согласию. В случае спора общее имущество супругов делится между ними по решению суда.

В первую очередь суд должен определить доли сторон в их совместной собственности. По общему правилу комментируемой статьи эти доли признаются равными (хотя возможно иное, см. ниже).

2. Отступить от равенства долей могут сами стороны в брачном договоре (или соглашении о разделе имущества), и суд должен брать это в расчет. В то же время, если условия брачного договора крайне неблагоприятны для одного из супругов, то суд по его иску может признать эти условия недействительными (п.3 ст.42 СК).

3. Отступить от равенства долей вправе и суд, но только исходя из:

- интересов несовершеннолетних детей;

- заслуживающих внимания интересов одного из супругов. Помимо указанных в п.2 комментируемой статьи заслуживают внимания, например, случаи, когда один из супругов по состоянию здоровья или по другим не зависящим от него причинам был лишен возможности зарабатывать в период брака (п.17 Постановления от 5 ноября 1998 года N 15). Возможны и такие обстоятельства: другой супруг злоупотребляет алкоголем, азартными играми и т.п.

Отступив от принципа равенства долей, суд обязан мотивировать это в своем решении.

4. Важно знать, что общие долги супругов (в том числе бывших) распределяются пропорционально размеру их долей в общем имуществе.

Под общими долгами понимаются обязательства как обоих супругов (буквально общие), так и одного из них, если суд установит, что все полученное этим супругом по данному обязательству использовано на нужды семьи (п.2 ст.45 СК).

Комментарий к главе 8 Договорный режим имущества супругов

Комментарий к статье 40. Брачный договор

1. Супругам, а также лицам, которые только собираются зарегистрировать брак, семейное законодательство предоставляет право отступить от законного режима общего имущества - совместной собственности. Этому служит нотариально удостоверенный брачный договор.

2. Впервые на законодательном уровне возможность брачного договора была введена еще ГК, который действует с 1 января 1995 года. Причем п.1 ст.256 ГК не предусматривал обязательного нотариального удостоверения такой сделки. Отсюда следует, что брачный договор, заключенный по нормам ст.256 ГК до 1 марта 1996 года (даты вступления в силу СК), является действительным и в том случае, если совершен в простой письменной форме.

В то же время условия брачных договоров, совершенных в период с 1 января 1995 года по 1 марта 1996 года, действуют лишь в том случае, если не противоречат положениям СК (п.5 ст.169).

3. Брачные договоры могут регулировать исключительно имущественные отношения между супругами (т.е. права и обязанности по поводу их общего и раздельного имущества, алиментные обязательства и т.п.). Поэтому условия подобных сделок, касающиеся личных неимущественных отношений, признаются недействительными (что не влияет на действительность других условий и договора в целом).

Указание закона на то, что сторонами такой сделки являются супруги, означает, что она не может касаться правоотношений родителей и детей - ни имущественных, ни личных (см. также коммент. к ст.42).

Комментарий к статье 41. Заключение брачного договора

1. Комментируемая статья регулирует порядок заключения брачных договоров.

Их разрешается заключать как до, так и в период брака. При этом:

1) договор, совершенный в любое время до государственной регистрации брака, вступает в силу только с даты этой регистрации;

2) договор, совершенный в период брака, вступает в силу по общим правилам гражданского законодательства. Это значит, что время вступления в силу может быть указано в тексте супругами, а когда такого указания нет, договор начинает действовать с даты его нотариального удостоверения.

2. В соответствии с п.2 ст.41 брачный договор должен быть заверен нотариусом. В противном случае он признается недействительным (т.е. юридически ничтожной сделкой).

В то же время сделки такого рода, совершенные по правилам ст.256 ГК до введения в действие СК, не требовали нотариальной процедуры. Из этого следует, что для договоров, которые были заключены в период с 1 января 1995 года до 1 марта 1996 года (т.е. между вступлением в силу ГК и СК), простая письменная форма допустима.

3. О правах супругов и их обязанностях, которые составляют содержание брачных договоров, см. коммент. к ст.42.

Комментарий к статье 42. Содержание брачного договора

1. Как указано со ст.34 СК, режим совместной собственности супругов (законный режим) действует в случаях, когда договором между ними не установлено иное.

В свою очередь, комментируемая статья дает право закрепить в договоре любой режим - и совместной, и долевой, и раздельной собственности, причем в разных сочетаниях. Это значит, что каждый из закрепленных режимов может касаться:

1) всего имущества супругов;

2) конкретных вещей. Так, стороны могут договориться, что их общей долевой собственностью будет коттедж, а все остальное - собственностью совместной;

3) имущества, принадлежащего каждому из супругов. Так, по брачному договору квартира мужа может перейти в общую долевую (совместную) собственность.

При этом любой из перечисленных режимов может относиться и к тому имуществу, которое только еще будет приобретено (построено, нажито иным путем).

На общие вещи, не охваченные брачным договором, автоматически распространяется законный режим - режим совместной собственности.

2. Как известно, имущественные отношения в семье могут касаться не только вещей, поэтому супруги вправе определить в договоре:

1) свои права и обязанности по поводу взаимного содержания (например, муж обязуется ежемесячно предоставлять жене определенные средства). Причем подобные обязательства могут быть приняты и на период брака, и на время после его расторжения;

2) способы участия в доходах друг друга (например, жена обязуется помогать мужу в индивидуальной предпринимательской деятельности - принимать заказы от клиентов, производить необходимые бухгалтерские расчеты);

3) порядок несения каждым из них семейных расходов;

4) перечень вещей, передаваемых каждому в случае расторжения брака;

5) любые другие условия имущественного характера (например, право жены в любое время пользоваться дачей, принадлежащей только мужу).

3. Брачный договор необходимо отличать от соглашения о разделе общей собственности супругов. Последнее обычно заключается как раз в связи с отсутствием брачного договора и регулирует значительно более узкий круг вопросов (см. коммент. к ст.38).

4. Брачный договор может быть заключен:

- на неопределенный срок (бессрочный);

- на определенный срок (срочный). В этом случае по истечении срока включается законный режим совместной собственности супругов;

- под условием, что он начинает действовать (прекращается) при наступлении конкретных обстоятельств. Так, в договоре может быть указано, что он вступает в действие в момент рождения первого ребенка, в момент выхода на работу жены после рождения ребенка.

5. Пункт 2 комментируемой статьи дает возможность ограничить определенными сроками (поставить в зависимость от наступления или ненаступления определенных условий) не только весь брачный договор, но и некоторые права и обязанности, предусмотренные этим договором. Например, правомерно условие о том, что муж обязуется содержать неработающую жену, когда его ежемесячный доход превысит определенную сумму.

6. Условия брачного договора считаются недействительными (ничтожными), если противоречат основам семейного законодательства (см. коммент. к ст.1), ограничивают правоспособность и дееспособность супругов, их право защищать свои интересы в суде. Кроме того, он не может регулировать личные неимущественные отношения супругов, их права и обязанности как родителей (то же - в отношении детей другого супруга), включать условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение.

Рассматривая договор, где есть подобные условия, суд может признать его недействительным в целом или частично (см. коммент. к ст.44).

Комментарий к статье 43. Изменение и расторжение брачного договора

1. Если не считать особенностей брачного договора (которым посвящена ст.42 СК, см. коммент. к ней), он является разновидностью гражданско-правовой двусторонней сделки.

Исходя из этого комментируемая статья устанавливает, что брачный договор может быть изменен или расторгнут в любое время по соглашению супругов.

2. Никакое соглашение, по общему правилу гражданского законодательства, не может быть расторгнуто в одностороннем порядке. То же касается и брачных договоров. В то же время закону известны изъятия из этого правила.

Статьи 450-453 ГК, к которым отсылает комментируемая статья, содержат основания и порядок расторжения (изменения) договоров по иску одной из сторон, в данном случае - одного из супругов.

Брачный договор можно расторгнуть (изменить):

1) если другой супруг его существенно нарушил. Существенным является нарушение, в результате которого супруг-истец в значительной степени лишается того, на что мог рассчитывать при заключении договора (ст.450 ГК). Например, супруги договаривались вместе и на общие средства построить дом, но ответчик отказался в этом участвовать;

2) в связи с существенным изменением обстоятельств (ст.451 ГК). В данном случае обстоятельства должны измениться настолько, что если бы супруги могли это разумно предвидеть, то не заключили бы брачный договор вовсе либо заключили, но на совершенно других условиях (например, муж, обязавшийся ежемесячно вносить в семейный бюджет значительную сумму, неожиданно лишился такой возможности). Договор расторгается по этому основанию, только если в нем не предусмотрено иное, а также если супруги не пришли к согласию и не изменили его в соответствии с новыми обстоятельствами;

3) по иным основаниям, если таковые предусмотрены в брачном договоре.

3. Необходимо знать, что разбирательству подобных споров предшествует досудебная процедура. Прежде чем обратиться в суд, один супруг должен получить отказ от другого на предложение изменить или расторгнуть договор (п.2 ст.452 ГК).

4. Помимо прочего, специфика брачного договора состоит в том, что его действие кончается в момент расторжения (иных видов прекращения) брака.

В то же время в нем могут быть обязательства, которые действуют и после прекращения брака. Обычно они касаются содержания бывших супругов, но могут регулировать и другие вопросы, например право пользоваться недвижимостью, находящейся в собственности бывшего супруга (квартирой, дачей и др.).

Комментарий к статье 44. Признание брачного договора недействительным

1. Брачный договор является двусторонней сделкой (хотя и специфической). Поэтому закон распространяет на него правила гражданского законодательства о признании сделок недействительными.

2. В соответствии со ст.166 ГК брачный договор недействителен:

- в силу того, что таковым его признал суд (оспоримая сделка);

- независимо от признания суда (ничтожная сделка).

3. К оспоримым относятся договоры, заключенные:

1) без согласия попечителя с лицом, которое суд ограничил в дееспособности ввиду злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (ст.176 ГК);

2) с лицом хотя и дееспособным, но в данное время не имеющим возможности понимать значение своих действий или руководить ими (ст.177 ГК). Здесь речь идет о лицах, находящихся, например, в состоянии шока, сильного стресса, наркотического или алкогольного опьянения;

3) под влиянием заблуждения, если оно сыграло существенную роль (ст.178 ГК), т.е. касается природы сделки (в данном случае того, что это именно брачный договор);

4) под влиянием обмана, насилия, угрозы (ст.179 ГК), независимо от того, кто прибег к подобным мерам - другой супруг или какое-либо третье лицо в его интересах;

5) вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для одной стороны условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка).

Необходимо отметить, что доказать кабальность сделки нелегко. Очевидно, поэтому законодатель ввел в ст.44 еще одно основание, по которому брачный договор может быть признан недействительным полностью или частично, если его условия ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение.

4. Ничтожными являются договоры, которые заключены:

- с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст.169 ГК);

- только для вида (мнимая сделка - п.1 ст.170 ГК);

- с целью скрыть другую сделку (притворная сделка) (п.2 ст.170 ГК);

- с недееспособным лицом (ст.171 ГК).

Если суд придет к выводу, что ничтожны лишь некоторые условия, без которых договор все равно состоялся бы, признаются недействительными только эти условия; в остальном же сделка сохраняет силу.

5. Что касается ничтожных условий брачного договора, то здесь комментируемая статья отсылает не только к гражданскому законодательству, но и к п.3 ст.42 СК. Исходя из этой нормы ничтожными признаются договоренности, которые:

1) ограничивают право- или дееспособность супругов;

2) ограничивают их возможность обращаться в суд за защитой своих прав;

3) касаются личных неимущественных отношений между супругами;

4) регулируют их права и обязанности в отношении детей;

5) ограничивают право нетрудоспособного нуждающегося супруга получать содержание от другого супруга;

6) противоречат основным началам семейного законодательства (см. коммент. к ст.1).

В остальном их ничтожность определяется нормами ГК (например, ничтожны мнимые или притворные брачные договоры; договоры, заключенные с применением насилия или угроз).

Комментарий к главе 9 Ответственность супругов по обязательствам

Комментарий к статье 45. Обращение взыскания на имущество супругов

1. Комментируемая статья различает личные (п.1) и общие (п.2 и 3) обязательства супругов. Естественно, личные обязательства исполняются в первую очередь за счет собственного имущества супруга-должника. И только если этого недостаточно, возникает необходимость раздела совместного имущества с целью обратить взыскание на его долю.

2. Раздел общего совместного имущества супругов возможен по требованию не только любого из них, но и кредиторов супруга-должника (п.1 ст.38 СК). Чтобы получить причитающееся, кредитор вправе требовать той доли, которая переходила бы при разделе к данному супругу. Эта доля выделяется так: если действует законный режим имущества супругов (совместная собственность) - по правилам ст.38, 39 (см. коммент. к ним); если есть брачный договор - по условиям этого договора (см. коммент. к ст.42).

3. Общие долги (обязательства) супругов взыскиваются в обратном порядке: сначала за счет совместной собственности супругов, а если этого недостаточно - они отвечают солидарно своим личным имуществом. О понятии солидарной ответственности см. п.4 коммент. к рассматриваемой статье.

При этом общими следует признавать не только обязательства, где должниками выступают сразу оба супруга (например, обременение налогами их совместного имущества, приобретение вещей для семьи). К общим относятся и обязательства, в которых должником является только один из супругов, но полученное им использовано на благо всей семьи, а также любого из членов семьи, не считая данного супруга.

4. Вопросы, связанные с солидарной ответственностью (обязанностью), урегулированы в гражданском законодательстве. Под солидарной ст.323 ГК понимает такую ответственность, при которой кредитор вправе требовать свое как от всех должников (в данном случае от супругов) совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и частично. Если кредитор не получит всего долга от одного из супругов, он вправе требовать недополученного от другого супруга.

В соответствии со ст.325 ГК супруг, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к другому супругу. Иными словами, если муж выплатил из своих личных средств всю сумму долга, то он может требовать от жены компенсации половины этой суммы (также из ее личных средств).

5. Абзац 2 п.2 комментируемой статьи выделяет особый случай: взыскание обращается на совместную собственность супругов (ее часть), если приговором суда установлено, что она приобретена или увеличена за счет средств, добытых одним из супругов преступным путем. Эту норму суд применяет при: а) конфискации имущества осужденного по приговору суда; б) возмещении ущерба, причиненного соответствующим преступлением.

Суд, признавая требования кредитора правомерными, указывает, чем покрывается долг, т.е. за счет какого имущества. При этом необходимо руководствоваться ст.446 ГПК, согласно которой взыскание не может быть обращено на:

- жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания. Это правило не касается жилых помещений, если они являются предметом ипотеки и на них в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;

- земельные участки, на которых расположено указанное выше жилое помещение (его части), а также земельные участки, использование которых не связано с предпринимательской деятельностью гражданина-должника. Это правило также не касается участков, находящихся под ипотекой;

- предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и т.п.), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;

- имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает 100 МРОТ;

- используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, корма, необходимые для их содержания до выгона на пастбища (выезда на пасеку), а также хозяйственные строения и сооружения, необходимые для их содержания;

- семена, необходимые для очередного посева;

- продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении;

- топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;

- средства транспорта и другое имущество, необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью;

- призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин.

6. Ответственность супругов за вред, причиненный (имуществу, жизни, здоровью других лиц) их несовершеннолетними детьми, также определяется гражданским законодательством.

Статья 1073 ГК устанавливает: за вред, причиненный малолетним (ребенком, не достигшим 14 лет), отвечают его родители (усыновители) или опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине.

Статья 1074 ГК гласит: в случае, когда у несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет нет доходов, иного имущества или недостаточно средств, чтобы возместить вред, это обязаны сделать (полностью или в недостающей части) родители (усыновители) или попечитель. Если же они докажут, что вред возник не по их вине, вопрос об ответственности либо остается нерешенным, либо решается судом как частичная ответственность подростка.

7. Независимо от того, живут родители малолетнего нарушителя вместе или раздельно, для них действует принцип равной долевой ответственности, кроме случаев, когда один из них был лишен возможности принимать участие в воспитании ребенка по вине другого родителя.

Обязанность родителей (усыновителей, попечителей) возмещать вред, причиненный несовершеннолетним ребенком (в том числе усыновленным или подопечным) в возрасте от 14 до 18 лет, прекращается:

1) когда он либо достиг 18 лет, либо стал дееспособным в порядке эмансипации (ст.27 ГК), либо вступил в брак;

2) если у него до наступления дееспособности появились доходы или иное имущество либо средства, достаточные для возмещения вреда.

В отношении детей, причинивших вред в малолетнем возрасте, т.е. до 14 лет, действуют иные правила: перечисленные выше обстоятельства не освобождают (по общему правилу) их родителей от ответственности. Освободить - полностью или частично - может только суд, если установит, что они не имеют достаточных средств.

8. Статья 1075 ГК особо регулирует ответственность лиц, лишенных родительских прав: они отвечают за вред, причиненный их несовершеннолетним ребенком, в пределах трех лет с момента лишения родительских прав, если действия ребенка явились следствием ненадлежащего выполнения родительских обязанностей и это будет установлено в судебном порядке.

Комментарий к статье 46. Гарантии прав кредиторов при заключении, изменении и расторжении брачного договора

1. Брачный договор - это соглашение лиц, вступающих в брак (или уже состоящих в нем), определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения (см. коммент. к ст.40). Совершенно очевидно, что брачный договор (а равно его изменение или расторжение) может повлечь серьезные перемены в материальном статусе супругов. Обязанность супруга-должника уведомлять кредиторов о такого рода переменах дает последним возможность защитить свои имущественные интересы в порядке, установленном п.2 комментируемой статьи.

2. Кредитор, уведомленный своим контрагентом (супругом-должником) о вышеуказанных обстоятельствах, вправе требовать изменения или расторжения сделки в связи с существенно изменившимися обстоятельствами (ст.451-453 ГК).

Насколько должны измениться обстоятельства, чтобы закон признал их "существенно изменившимися"? На этот вопрос отвечает ст.451 ГК: они должны измениться настолько, что стороны, если бы могли это разумно предвидеть, либо вообще не вступили в договор, либо заключили его на значительно отличающихся условиях.

Если стороны сами не привели договор в соответствие с новыми обстоятельствами или не расторгли его, это может сделать суд. Причем следует иметь в виду, что изменить договор суд управомочен только в случае, когда его расторжение противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Статья 452 ГК предусматривает досудебную процедуру урегулирования подобных споров (кредитор, прежде чем обратиться в суд, должен направить должнику свои предложения о дальнейшей судьбе договора).

Согласно п.4 ст.453 ГК стороны не вправе требовать возврата того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора (если иное не установлено законом или соглашением сторон).

3. Если супруг-должник, как положено, уведомил кредиторов о том, что заключил (изменил, расторг) брачный договор, а те никаких действий в связи с этим не предприняли, то в дальнейшем - в случае спора - должник сможет ссылаться на условия брачного договора как на обстоятельства, препятствующие выполнению им своих обязательств.

Если же он кредиторов не уведомил, то последние вправе потребовать от него исполнения обязательств независимо от условий, которые содержатся в брачном договоре.

Комментарий к разделу IV Права и обязанности родителей и детей

Комментарий к главе 10 Установление происхождения детей

Комментарий к статье 47. Основание для возникновения прав и обязанностей родителей и детей

1. Для того чтобы между родителями и детьми возникли (т.е. появились в юридическом смысле, а не просто в бытовом) взаимные права и обязанности, закон требует наличия двух условий:

1) происхождение детей от конкретных лиц;

2) регистрация (удостоверение) факта рождения детей от конкретных родителей в органах загса.

2. Под происхождением понимается прежде всего кровное родство. Кроме того, в соответствии с п.4 ст.51 СК к родителям по происхождению приравниваются лица, состоящие в браке и давшие свое согласие на искусственное оплодотворение или на имплантацию эмбриона (см. коммент. к указанной статье).

3. На права ребенка (как и на права и обязанности его родителей) не влияет, был или не был зарегистрирован брак его отца и матери.

Что же касается оснований для регистрации рождения ребенка, то их несколько: рождение в зарегистрированном браке; признание мужчиной факта своего отцовства, если он не состоит в браке с матерью данного ребенка; признание отцовства (материнства) в судебном порядке и т.д. (см. коммент. к ст.51).

Комментарий к статье 48. Установление происхождения ребенка

1. Происхождение ребенка от данной матери (материнство) и данного отца (отцовство) устанавливается - в силу естественных причин - неодинаково.

Согласно п.1 ст.48 для регистрации материнства достаточно медицинского свидетельства, выданного в роддоме (иной медицинской организации). Если роды проходили вне медицинской организации, материнство устанавливается в соответствии с:

- документом о рождении, выданным частнопрактикующим врачом;

- свидетельскими показаниями лиц, присутствовавших при родах;

- иными доказательствами. Так, если ребенок родился на судне, в поезде, то капитан (командир) судна, начальник поезда может составить акт о рождении.

Очевидно, перечисленное выше необходимо, когда сама мать (например, из-за своей недееспособности, в случае смерти) не может заявить, что родила, а также при наличии спора о материнстве.

Если же доказательства, подтверждающие факт рождения ребенка от данной матери, отсутствуют, этот факт должен быть установлен решением суда (п.4 ст.14 Закона об актах гражданского состояния).

2. Порядок установления отцовства предусмотрен в п.2-4 комментируемой статьи. В первую очередь он зависит от того, состоит ли данный мужчина в браке с матерью ребенка.

Если состоит, достаточно предъявить свидетельство о регистрации брака. Если брак расторгнут (прекращен) или признан недействительным, но с этого момента и до дня рождения ребенка прошло не более 300 дней, в орган загса помимо свидетельства о регистрации брака представляется свидетельство о разводе (или о смерти мужа) либо решение суда о признании брака недействительным и т.п. (п.2 комментируемой статьи).

О том, каким образом опровергается презумпция отцовства супруга, см. коммент. к ст.52.

3. В соответствии с п.3 комментируемой статьи, когда родители ребенка в браке не состоят, отцовство устанавливается:

- по совместному заявлению матери и отца в органы загса, которое они могут подать в любое время после рождения ребенка - вплоть до его совершеннолетия (или направляется в орган записи актов гражданского состояния в форме электронного документа через единый портал государственных и муниципальных услуг. Заявление отца об установлении отцовства, которое направляется в форме электронного документа, подписывается простой электронной подписью заявителя). Такое заявление можно подать и в период беременности матери, если есть основания полагать (длительная командировка будущего отца, призыв в армию и т.п.), что сделать это сразу после рождения ребенка не удастся. Подаче совместного заявления не препятствует несовершеннолетие родителей (будущих родителей);

- по заявлению отца ребенка, если мать умерла, признана недееспособной, лишена родительских прав либо определить место ее нахождения невозможно. При этом необходимо согласие органа опеки и попечительства, охраняющего интересы ребенка. Если же согласие не получено, отцовство устанавливается по решению суда;

- в судебном порядке (см. коммент. к ст.49), если ни одно из указанных заявлений подано не было.

4. Пункт 4 комментируемой статьи запрещает устанавливать отцовство в отношении ребенка, достигшего 18 лет, без его согласия (а если он признан недееспособным - без согласия его опекуна либо органа опеки и попечительства).

5. В соответствии с Законом об актах гражданского состояния добровольно признанное отцовство оформляется органом загса по месту жительства не состоящих в браке отца или матери ребенка либо по месту государственной регистрации его рождения. При этом составляется акт об отцовстве, на основании которого в акт о рождении ребенка вносятся сведения о его отце. В трехдневный срок орган загса сообщает об этом органу социальной защиты населения по месту жительства матери. По просьбе любого из родителей орган загса обязан выдать им свидетельство об установлении отцовства (ст.49, 55-57).

Комментарий к статье 49. Установление отцовства в судебном порядке

1. Отцовство устанавливается в судебном порядке, когда родители не состоят в браке (брак не заключен, прекращен или признан недействительным более чем спустя 300 дней с момента рождения ребенка) и при этом:

- нет ни совместного заявления родителей, ни заявления отца, где он признает себя родителем;

- заявление отцом подано, но нет согласия органа опеки и попечительства (п.3 ст.48 СК).

2. Такие дела суд рассматривает по искам:

1) матери;

2) мужчины, которому орган опеки и попечительства отказал в установлении отцовства;

3) опекуна (попечителя), а также лица, на иждивении которого находится ребенок;

4) самого ребенка, достигшего совершеннолетия.

3. Комментируемая статья предоставляет суду право учитывать любые достоверные факты в пользу происхождения ребенка от данного отца.

Верховный Суд РФ указал: обстоятельства установления отцовства в судебном порядке, предусмотренные ст.49 СК, существенно отличаются от перечня ст.48 КоБС. Учитывая порядок введения в действие и порядок применения ст.49 СК, установленный п.1 ст.168 и п.1 ст.169 СК, суд, решая вопрос о том, какой нормой следует руководствоваться при рассмотрении дел данной категории (ст.49 СК или ст.48 КоБС), должен исходить из даты рождения ребенка.

Так, в отношении детей, родившихся после введения в действие СК (т.е. после 1 марта 1996 года), суд, исходя из ст.49 СК, учитывает любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. К таким доказательствам относятся любые фактические данные, установленные с использованием средств доказывания, перечисленных в ГПК.

Если суд сочтет необходимым, то может назначить генетическую экспертизу, которая практически со 100%-ной вероятностью дает ответ относительно кровного родства. Однако затраты на эту экспертизу столь высоки, что суд прибегает к ней, если других доказательств недостаточно. Заключение экспертизы по вопросу о происхождении ребенка является одним из доказательств, которое должно быть оценено судом в совокупности с другими, поскольку в соответствии с ГПК никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы.

Исходя из ч.3 ст.79 ГПК при уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертом необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд вправе признать факт, для выяснения которого была назначена экспертиза, установленным или опровергнутым. Этот вопрос разрешается судом в зависимости от того, какая сторона, по каким причинам не явилась на экспертизу или не представила экспертам необходимые предметы исследования, а также какую роль для нее играет заключение экспертизы, исходя из имеющихся в деле доказательств в их совокупности (п.6 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

В отношении детей, родившихся до введения в действие Семейного кодекса, суд, решая вопрос об отцовстве, должен руководствоваться ч.2 ст.48 КоБС, т.е. учитывать совместное проживание и ведение общего хозяйства ответчиком и матерью ребенка до его рождения, или совместное воспитание либо содержание ими ребенка, или доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства (п.2 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

По таким делам генетическая экспертиза, при отсутствии других предусмотренных в КоБС доказательств, юридической роли не играет.

4. Рассматривая иск об установлении отцовства в отношении ребенка, отцом которого уже записан другой человек (см. коммент. к ст.51), суд обязан привлечь его к участию в деле как лицо, заинтересованное в исходе данного судебного процесса.

Верховный Суд РФ указал по этому поводу следующее: запись об отце ребенка, родившегося до 1 марта 1996 года, может быть оспорена человеком, записанным в качестве отца, в течение года с момента, когда ему стало (или должно было стать) известно об этой записи (п.10 Постановления от 25 октября 1996 года N 9). Если же ребенок родился после этой даты, то на рассмотрение подобных споров исковая давность не распространяется.

Государственная регистрация установления отцовства производится органом загса: по месту жительства отца или матери ребенка, не состоящих между собой в браке на момент его рождения; либо по месту государственной регистрации рождения ребенка; либо по месту, где было вынесено решение суда об отцовстве (ст.48, 49 Закона об актах гражданского состояния).

Комментарий к статье 50. Установление судом факта признания отцовства

1. Тот факт, что человек признал себя отцом ребенка, может быть установлен и после смерти этого человека.

2. Поскольку в данном случае спора о праве не возникает, суд рассматривает дело в порядке особого (а не искового) производства по заявлению матери, опекуна (попечителя) ребенка, а по достижении им совершеннолетия - самого ребенка.

Верховный Суд РФ по этому поводу указал: суд вправе в порядке особого (а не искового) производства установить, при наличии неоспоримых доказательств, факт отцовства лица, не состоявшего в браке с матерью ребенка, в случае смерти этого лица. Это касается детей, родившихся 1 марта 1996 года и позднее. В отношении детей, родившихся до 1 марта 1996 года, необходимо доказать хотя бы одно из обстоятельств, перечисленных в ст.48 КоБС (п.5 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

Если же есть спор о праве (например, по поводу наследства), суд своим определением оставляет заявление без рассмотрения, в котором разъясняет заявителю и другим заинтересованным лицам их право разрешить спор в порядке искового производства (п.4 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

Относительно детей, родившихся до 1 октября 1968 года (с этого времени вступили в силу Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье), суд вправе установить факт признания отцовства лишь при условии, что ребенок находился на иждивении данного лица к моменту его смерти или ранее (п.4 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

Под иждивением понимается, как минимум, регулярная материальная помощь, которая служит основным источником существования.

3. Согласно ст.54 Закона об актах гражданского состояния резолютивная часть решения, которым суд устанавливает факт признания отцовства, должна содержать сведения, необходимые для регистрации этого факта в органах загса.

Комментарий к статье 51. Запись родителей ребенка в книге записей рождений

1. Органы загса ведут книги записей актов гражданского состояния, в том числе рождений. Данные о матери записываются в эту книгу на основании медицинского свидетельства, иных медицинских документов (см. коммент. к ст.48).

Если мать состоит в браке с отцом ребенка, подать заявление о записи в книгу (в том числе устное) может каждый из них, предъявив при этом копию медицинского документа и свидетельство о браке. Не состоящая в браке женщина должна подавать заявление сама. При этом, если со дня прекращения брака до родов прошло не более 300 дней, отцом записывается бывший муж. Если же бывшие супруги (обоюдно) этого не хотят, они должны представить в орган загса совместное письменное заявление о том, что бывший муж не является отцом ребенка. Тогда отцовство записывается в порядке, принятом для лиц, не состоящих в браке.

2. Порядок записи отца ребенка зависит от того, было ли установлено (удостоверено) отцовство и каким путем.

Пока семья сохраняется, запись об отце производится, повторим, согласно свидетельству о браке (первый вариант). Если брак не заключен, запись производится в соответствии с актом об установлении отцовства (второй вариант).

Органы загса составляют этот акт на основаниях (или-или):

1) совместного заявления отца и матери;

2) заявления отца, если мать умерла, признана недееспособной, лишена родительских прав либо невозможно определить место ее нахождения;

3) решения суда. В судебном порядке отцовство устанавливается, если:

а) есть заявление от отца ребенка, но орган опеки и попечительства не дал своего согласия (см. коммент. к ст.48);

б) отсутствует и совместное заявление родителей, и заявление отца ребенка (см. коммент. к ст.49).

Третий вариант - запись отца ребенка, когда ни одного из перечисленных выше документов нет. В этом случае отец записывается по фамилии матери, а имя и отчество - с ее слов. Если же она не желает, чтобы графа "отец" была заполнена, то никакие записи об отце (ни в книге записей рождений, ни в свидетельстве о рождении) не производятся (ст.17 Закона об актах гражданского состояния).

Является ли третий вариант окончательным признанием того, что ребенок "лишен" отца? Нет, поскольку пустая графа (как и запись вымышленного отца) не лишает настоящего отца возможности добровольно признать себя таковым, подав в орган загса совместное с матерью ребенка либо отдельное (см. выше) заявление. Не препятствует такая графа и установлению отцовства в судебном порядке.

3. Пункт 4 ст.51 регулирует порядок записи супругов в качестве родителей ребенка, родившегося в результате искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона.

Искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона производятся, когда естественное зачатие по каким-либо причинам невозможно, но при этом женщина в состоянии выносить и родить ребенка. В подобных ситуациях правовых трудностей не возникает - достаточно письменного согласия супругов на применение указанных методов.

Сложнее решается вопрос при имплантации эмбриона, зачатого супругой, другой женщине - суррогатной матери. Поскольку она участвует здесь в процессе репродукции, необходимо ее письменное согласие на то, чтобы супруги, решившие пойти на имплантацию, были записаны в органах загса родителями ребенка.

4. Закон оставляет открытым вопрос о том, кто будет признан родителями, если суррогатная мать не даст такого согласия.

Если она не желает расставаться с ребенком, то может предъявить в орган загса медицинский документ и зарегистрировать рождение ребенка по общим правилам.

Если же она не дает согласия на родительство супругов и одновременно отказывается от ребенка, вопрос о родителях будет решаться либо органами опеки и попечительства, либо судом (например, в случаях, когда суррогатная мать мотивирует свои действия тем, что супруги нарушили условия договора об имплантации).

5. Комментируемая статья ничего не говорит о праве женщины, не состоящей в браке, стать матерью с помощью искусственного оплодотворения, имплантации эмбриона. В то же время ст.55 Федерального закона от 21 ноября 2011 года N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан Российской Федерации" прямо об этом говорит: "Мужчина и женщина, как состоящие, так и не состоящие в браке, имеют право на применение вспомогательных репродуктивных технологий при наличии обоюдного информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство. Одинокая женщина также имеет право на применение вспомогательных репродуктивных технологий при наличии ее информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство".

В связи с этим представляется: если одинокая женщина захочет иметь ребенка таким путем, она записывается матерью по правилам комментируемой статьи (т.е. по предъявлении медицинских документов, с согласия суррогатной матери и т.д.). Что же касается записи отца ребенка, то и здесь возможны такие варианты, как подача совместного заявления в органы загса, а также заявления мужчины, который хочет считаться отцом (независимо от причин), зная, что ребенок не его, - закон этого не запрещает.

Комментарий к статье 52. Оспаривание отцовства (материнства)

1. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает, что данные о родителях в книге записей рождений, которая ведется органами загса, могут быть оспорены только в судебном порядке. Речь идет о записях, которые внесены в соответствии с п.1 и 2 ст.51 СК, т.е. основаны на:

1) свидетельстве о заключении брака;

2) совместном заявлении матери и отца, не состоящих в браке;

3) заявлении отца, не состоящего в браке с матерью, в случаях, перечисленных в п.4 ст.48 (см. коммент. к ней);

4) решении суда о признании отцовства.

Действующий СК не ограничивает каким-либо сроком право оспаривать запись об отце (матери) ребенка.

В то же время Верховный Суд РФ указал: если речь идет о детях, родившихся до 1 марта 1996 года (т.е. до вступления в силу СК), то в соответствии с ч.5 ст.49 КоБС такой спор можно начать лишь в течение года с момента, когда лицу, записанному в качестве отца или матери, стало или должно было стать известно об этом (п.10 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

2. Семейное законодательство допускает - в интересах детей - подачу заявления о признании себя отцом ребенка тем, кто на самом деле таковым не является и знает об этом. Безусловно, он должен понимать, на какой шаг идет, в частности, иметь в виду, что п.2 комментируемой статьи запрещает судам удовлетворять попытки "отцов" этой категории оспаривать запись об отцовстве.

Верховный Суд РФ по этому поводу разъяснил: норма п.2 ст.52 СК не исключает права оспорить такую запись, если было нарушено волеизъявление (например, если согласие на отцовство дано под влиянием угроз, насилия либо в состоянии, когда истец не был способен понимать значение своих действий или руководить ими) (п.10 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

3. Требования лиц по поводу отцовства или материнства суд рассматривает в порядке искового производства, даже если спор по этому вопросу отсутствует.

Подобные требования вправе заявлять:

1) лица, записанные в качестве отца или матери в органах загса;

2) лица, которые считают себя родителями;

3) сам ребенок - по достижении совершеннолетия;

4) опекун (попечитель) ребенка;

5) опекун недееспособного отца или матери.

При этом лица, записанные (считающие себя) родителями, могут быть истцами по делу и в том случае, если они не достигли совершеннолетия.

4. В соответствии с п.4 ст.51 СК супруги, давшие согласие на искусственное оплодотворение или на имплантацию эмбриона, записываются родителями ребенка, рожденного в результате применения таких методов. Если же эмбрион был имплантирован другой женщине (суррогатной матери), указанные супруги могут быть записаны родителями только с ее согласия.

Учитывая это, п.3 комментируемой статьи устанавливает: ни супруги, ни суррогатная мать не вправе, оспаривая отцовство (материнство), ссылаться на то, что ребенок был рожден необычным путем: после внесения сведений о родителях в книгу записей рождений суд подобное обстоятельство в расчет не принимает.

Комментарий к статье 53. Права и обязанности детей, родившихся от лиц, не состоящих в браке между собой

1. В соответствии со ст.48-50 СК, к которым отсылает комментируемая статья, отцовство человека, не состоящего в браке с матерью ребенка, может быть установлено:

1) добровольно - путем подачи совместного заявления отца и матери; заявления отца (если мать умерла, признана недееспособной, лишена родительских прав либо невозможно установить место ее нахождения);

2) судом в порядке искового производства (если мужчина не признает себя отцом либо подал вышеуказанное заявление, но не получил согласия органа опеки и попечительства);

3) судом в порядке особого производства (в случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка).

Во всех перечисленных случаях дети имеют те же права и обязанности по отношению к родителям (и их родственникам), что и рожденные в зарегистрированном браке. Это касается не только семейного, но и, например, наследственного и жилищного права.

Важно знать, что эти права и обязанности возникают с момента рождения ребенка, а не с даты, когда было установлено отцовство.

2. При отсутствии как совместного заявления родителей, не состоящих в браке, так и решения суда об установлении отцовства ребенок связан правами и обязанностями только со своей матерью (ее родственниками).

Комментарий к главе 11 Права несовершеннолетних детей

Комментарий к статье 54. Право ребенка жить и воспитываться в семье

1. Под ребенком семейное законодательство понимает лицо, не достигшее возраста 18 лет (совершеннолетия). Таким образом, это понятие "ребенок" соответствует определению, данному ст.1 Конвенции о правах ребенка, в которой Россия участвует с 15 сентября 1990 года.

И нормы международного права, и Семейный кодекс считают ребенка самостоятельной личностью. Так, согласно, ст.57 СК ребенок вправе выражать в семье свое мнение по любому вопросу, затрагивающему его интересы, а если ребенок достиг 10 лет, то учет его мнения обязателен (см. коммент. к этой статье).

2. В то же время понятие "ребенок" неоднозначно. Гражданское законодательство различает - по объему дееспособности - детей до 6 лет, от 6 до 14 и от 14 до 18 лет. Кроме того, ребенок может стать полностью дееспособным и до 18 лет (при сочетании браком в установленном порядке, при эмансипации, см. коммент. к ст.56), но это вовсе не означает потерю личных неимущественных прав, например возможность жить в семье.

3. Если родители проживают раздельно (разъехались, развелись или вовсе не состояли в браке), вопрос о том, с кем из них остаются дети, решается по обоюдному согласию и с учетом мнения детей, а в случае спора - судом (см. коммент. к ст.65).

Но и в этом случае ребенок имеет право знать обоих родителей и общаться с ними. Так, ст.55 СК особо подчеркивает, что расторжение брака, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка.

4. Право ребенка на совместное проживание с родителями (одним из них) должно обеспечивать его интересы, всестороннее развитие, уважение его достоинства и т.д.

Если жизнь в семье идет вразрез с правами и интересами ребенка, а также при отсутствии обоих родителей и в других случаях утраты их попечения заботу о ребенке берут на себя органы опеки и попечительства. Эти органы выявляют и ведут учет таких детей с тем, чтобы соответствующим образом устранить или компенсировать тяжелые обстоятельства, например, передать ребенка на воспитание в другую семью, а если такой возможности нет - в учреждение для детей-сирот или детей, оставшихся без родительского попечения (см. коммент. к ст.121-123).

Комментарий к статье 55. Право ребенка на общение с родителями и другими родственниками

1. Комментируемая статья закрепляет право ребенка общаться со своими родителями (лицами, их замещающими, т.е. усыновителями, опекунами и проч.), другими родственниками и по отцовской, и по материнской линии независимо от того, живут они вместе или раздельно, состоят отец и мать между собой в браке или нет. Под общением здесь понимаются не только личные встречи, но и переписка, телефонные разговоры и т.д.

На это право не может повлиять и проживание родителей в разных государствах, что согласуется с международными нормами. Единственное, что может ограничить данное право, - противоречие интересам ребенка.

Итак, п.1 комментируемой статьи устанавливает: расторжение брака родителей, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка.

Д. обратился в суд с иском к несовершеннолетней дочери Р., в интересах которой действует ее мать Д.Е., о расторжении договора найма жилого помещения и снятии ее с регистрационного учета, ссылаясь на то, что он является собственником указанного жилого помещения, где с момента рождения - 17 июля 2003 года зарегистрирована и проживала его несовершеннолетняя дочь Р.

Брак с матерью ребенка - Д.Е. расторгнут 11 ноября 2008 года, однако фактически брачные отношения прекращены с ноября 2007 года. С этого же времени Д.Е. вместе с дочерью проживает по другому адресу. Поскольку дочь с матерью выехали на другое место жительства, где обеспечены жильем. Д. полагает, что договор найма спорного жилого помещения с Р. подлежит расторжению. Д.Е., действующая в интересах несовершеннолетней Р., обратилась в суд с иском к Д. о вселении и сохранении права пользования жилым помещением, указывая, что в марте 1999 года ее бывшим супругом Д. приобретена трехкомнатная квартира, в которой они проживали одной семьей. В ноябре 2007 года Д. вынудил ее вместе с дочерью выехать из спорной квартиры. Она переехала в квартиру своих родителей. Считает, что за ее дочерью должно быть признано право пользования квартирой, поскольку другого жилья у них нет.

Решением районного суда исковые требования Д. удовлетворены, в удовлетворении исковых требований Д.Е. отказано.

Определением судебной коллегии по гражданским делам областного суда решение суда первой инстанции оставлено без изменения. В надзорной жалобе Д.Е. ставится вопрос об отмене решения районного суда и определения судебной коллегии по гражданским делам областного суда. Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ находит жалобу обоснованной и подлежащей удовлетворению.

В соответствии с ч.4 ст.31 Жилищного кодекса РФ в случае прекращения семейных отношений с собственником жилого помещения право пользования данным жилым помещением за бывшим членом семьи собственника этого жилого помещения не сохраняется, если иное не установлено соглашением между собственником и бывшим членом его семьи.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что Д. приобрел в собственность квартиру. Брак между Д. и Д.Е. зарегистрирован 23 октября 2002 года, 17 июля 2003 года у Д. и Д.Е. родилась дочь Р., которая с 26 августа 2003 года зарегистрирована и проживала по вышеуказанному адресу. Удовлетворяя исковые требования Д. о расторжении договора найма, снятии с регистрационного учета и отказывая в удовлетворении исковых требований Д.Е., действующей в интересах несовершеннолетней Р., о вселении и сохранении права пользования жилым помещением, суд пришел к выводу о том, что брак между супругами расторгнут, Д.Е. вместе с несовершеннолетней дочерью добровольно выехали из квартиры, место жительства ребенка определено фактическим соглашением сторон, на что указывает факт уплаты Д. алиментов на содержание ребенка в пользу матери.

С выводом суда первой инстанции согласилась судебная коллегия областного суда.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ не может согласиться с данным выводом суда и полагает, что решение суда подлежит отмене с вынесением нового судебного постановления.

В соответствии с п.1 ст.61 СК родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). Согласно п.1 ст.56 СК ребенок имеет право на защиту своих прав и законных интересов, которая осуществляется родителями.

В силу п.1 ст.63 СК родители несут ответственность за воспитание и развитие своих детей, они обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей.

В соответствии со ст.55 СК расторжение брака родителей или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка, в том числе и на жилищные права.

Обязанности по осуществлению родительских прав возлагаются законом в равной мере на обоих родителей.

Семейный кодекс РФ устанавливает требования о том, что родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей, обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей (п.1 ст.65).

Поскольку права ребенка и обязанности его родителей сохраняются и после расторжения брака родителей, то лишение ребенка права пользования жилым помещением, принадлежащим одному из родителей, влечет нарушение прав ребенка.

Освобождение судом одного из родителей от исполнения его обязанностей по обеспечению несовершеннолетнего ребенка жилым помещением противоречит вышеуказанным нормам СК.

Выезд несовершеннолетней Р. из квартиры носил вынужденный характер и каких-либо доказательств, свидетельствующих о том, что между сторонами достигнуто соглашение об определении места жительства ребенка в квартире родителей Д.Е., в материалах дела не имеется.

При вынесении решения суд не учел, что прекращение семейных отношений между родителями несовершеннолетнего ребенка, проживающего в жилом помещении, находящемся в собственности одного из родителей, не влечет за собой утрату ребенком права пользования жилым помещением в контексте правил ч.4 ст.31 Жилищного кодекса РФ.

При таких обстоятельствах решение районного суда и определение судебной коллегии областного суда нельзя признать законными, и они подлежат отмене.

На основании изложенного Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ определила: решение районного суда и определение судебной коллегии областного суда отменить. Вынести новое решение, которым в удовлетворении исковых требований Д. к Р. о расторжении договора найма и снятии с регистрационного учета отказать, исковые требования Д.Е., действующей в интересах несовершеннолетней Р., о вселении Р., сохранении за ней права пользования жилым помещением удовлетворить. Вселить несовершеннолетнюю Р. в квартиру и сохранить за ней право пользования этой квартирой.

См.: Определение Верховного Суда РФ от 29 декабря 2009 года N 36-В09-8.

2. В соответствии с п.1 ст.66 СК родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать его общению с другим родителем, если тем самым не наносится вред физическому здоровью, детской психике. Связанные с этим споры разрешает суд с участием органа опеки и попечительства (см. коммент. к ст.66).

Таким образом, семейное законодательство закрепляет право на общение родителей (лиц, их замещающих) и детей как взаимное.

То же касается права ребенка общаться с близкими родственниками (бабушками, дедушками, сестрами, братьями и т.д.). Если родители (один из них) в том препятствуют, орган опеки и попечительства может обязать их (одного из них) не мешать общению. Если игнорируется решение и этого органа, последний либо сами родственники вправе обратиться в суд с соответствующим иском (см. коммент. к ст.67).

3. Ребенок и сам может защитить свои права и законные интересы: ему дана возможность обращаться в орган опеки и попечительства, а по достижении 14 лет - в суд, если родители ненадлежащим образом выполняют свои обязанности (в том числе препятствуют его общению с близкими родственниками).

4. Порядок общения ребенка с родителями (лицами, их заменяющими) и другими родственниками в случае его ареста (задержания, заключения под стражу и др.) предусмотрен УИК, а также УПК.

Так, ст.428 УПК позволяет родителям (как законным представителям) несовершеннолетнего подсудимого участвовать в судебном заседании.

Осужденным несовершеннолетним предоставляется право на:

1) краткосрочное свидание с родителями (до 4 часов);

2) длительное свидание (до 3 суток - на территории колонии, до 5 суток - вне ее);

3) телефонные переговоры.

Продолжительность и частота свиданий (телефонных переговоров) зависят от: вида колонии (общего или усиленного режима), в которой находится несовершеннолетний; условий содержания, которые ему определены в зависимости от его поведения (соблюдения режима).

Комментарий к статье 56. Право ребенка на защиту

1. Пункт 1 комментируемой статьи охватывает сферу не только семейных правоотношений - родители могут представлять в суде (иных органах) интересы своих детей в случае, например, причинения им вреда, выступать от их имени при рассмотрении споров о наследстве и т.д.

И только когда это специально предусмотрено СК, интересы и права детей охраняются органами опеки и попечительства, прокурором, судом. Так, дело о лишении родительских прав суд рассматривает по заявлению одного из родителей, прокурора, органа опеки и попечительства и др. (см. коммент. к ст.70).

2. Гражданскому и семейному законодательству известны случаи, когда лицо, не достигшее 18 лет, признается полностью дееспособным, т.е. имеющим возможность защищать свои права и интересы самостоятельно. Полностью дееспособными несовершеннолетние признаются с момента:

1) вступления в брак в установленном порядке (п.2 ст.13 СК);

2) эмансипации, т.е. объявления лица, достигшего 16 лет, полностью дееспособным на том основании, что он работает по трудовому договору или занимается (с согласия родителей) предпринимательской деятельностью (ст.27 ГК).

3. В отличие от п.1 комментируемой статьи п.2 затрагивает лишь семейную сферу. Он обеспечивает право ребенка на защиту от злоупотреблений со стороны родителей, предоставляя возможность детям практически любого возраста самостоятельно обращаться в ораны опеки и попечительства (практике известны случаи, когда к инспекторам этих учреждений приходили дети 7-10 лет), а достигшим 14 лет - в суд. Как видим, это - исключение из правил о дееспособности, призванное защищать ребенка от его же законных представителей, которые, вместо того чтобы охранять интересы своих детей, грубо их нарушают.

4. Семейное законодательство обязывает любого гражданина (а не только должностных лиц) сообщать органам опеки и попечительства о детской безнадзорности, жестоком обращении с детьми, иных случаях, когда жизни или здоровью ребенка угрожает опасность, нарушаются его права и интересы (хотя, конечно, на практике люди в подобных ситуациях скорее позвонят в милицию).

Инспекторы органов опеки и попечительства, привлекая, когда это необходимо, сотрудников милиции, вправе посещать семьи, где серьезно нарушаются права детей, и при непосредственной угрозе жизни или здоровью ребенка немедленно отобрать его у родителей, других лиц, на воспитании которых он находится (см. коммент. к ст.77).

Верховный Суд РФ разъяснил: суды не должны оставлять без внимания факты несвоевременного принятия органами опеки и попечительства мер к защите прав и охраняемых законом интересов детей, неправильного отношения к ним со стороны работников детских воспитательных учреждений, школ и других учебных заведений, а также родителей; на подобные факты, выявляемые при разбирательстве споров о детских судьбах, следует реагировать частным определением (п.21 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

Комментарий к статье 57. Право ребенка выражать свое мнение

1. Комментируемая статья, по существу, воспроизводит норму ст.12 Конвенции о правах ребенка: ему обеспечивается право свободно выражать свои взгляды по всем вопросам, затрагивающим его интересы.

В Конвенции данное право признается за ребенком, способным сформулировать собственные взгляды. Комментируемая статья определяет этот возраст - 10 лет. Родители, органы опеки и попечительства, суд обязаны учитывать мнение таких детей, решая вопросы, связанные с их дальнейшей судьбой. И лишь в случае, если мнение ребенка противоречит его интересам, оно (по общему правилу) не учитывается. Меру несоответствия собственным интересам определяет орган опеки и попечительства (если решение вопроса находится в его компетенции) или суд.

2. На практике мнение ребенка узнает орган опеки и попечительства, о чем указывает в своем заявлении.

Верховный Суд РФ разъяснил: если решено выявить мнение несовершеннолетнего путем опроса непосредственно в судебном заседании, то предварительно нужно узнать у органа опеки и попечительства, не окажет ли присутствие в суде неблагоприятного воздействия на ребенка.

Опрос надо проводить с учетом возраста и развития ребенка в присутствии педагога, в обстановке, исключающей воздействие заинтересованных лиц. При опросе необходимо выяснить, не повлиял ли на мнение ребенка один из родителей или другой заинтересованный человек, осознает ли ребенок собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает, и т.д. (п.20 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

3. Комментируемая статья содержит исчерпывающий перечень вопросов, по которым суд, орган опеки и попечительства могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего 10-летнего возраста, даже если это и не соответствует его интересам:

1) изменение имени и фамилии ребенка (ст.59 СК);

2) восстановление его отца, матери в родительских правах (ст.72 СК);

3) его усыновление (ст.132 СК);

4) изменение фамилии, имени и отчества усыновленного (ст.134 СК);

5) запись усыновителей в качестве родителей (ст.136 СК);

6) изменение фамилии, имени и отчества ребенка при отмене усыновления (ст.143 СК);

7) назначение ребенку опекуна (ст.145 СК).

Таким образом, в перечисленных случаях мнение ребенка ставится выше, чем его же интересы.

Комментарий к статье 58. Право ребенка на имя, отчество и фамилию

1. Статья 7 Конвенции о правах ребенка гласит: право на имя возникает в момент рождения. Имя, фамилия и отчество даются ребенку одновременно с регистрацией его рождения в органах загса. Имя определяют родители по обоюдному согласию, как и фамилию, если у родителей они разные. При этом СК допускает, что законы субъектов РФ могут вводить иные правила, например, прямо указывать, что ребенку (или только мальчикам либо девочкам) дается фамилия отца (матери); разрешать присвоение ребенку двойной фамилии.

Отчество присваивается по имени отца, если местные обычаи или закон данного субъекта Федерации не предусматривает иного порядка. Так, по обычаю некоторых народностей России отчество отсутствует.

2. Споры между родителями по поводу имени (фамилии) ребенка окончательно разрешает орган опеки и попечительства, т.е. суду они неподведомственны. При этом действует общее правило: в расчет принимаются только интересы ребенка (например, присваивается более благозвучная фамилия; фамилия того из родителей, с кем остается ребенок, если они не состоят в браке или живут раздельно).

3. Изложенный порядок присвоения ребенку имени, фамилии и отчества не зависит от того, состоят ли в браке его родители. Главное, чтобы и отец, и мать ребенка были установлены в предусмотренном законом порядке (см. коммент. к ст.48, 49).

Если же установлена только мать, а отец записан с ее слов, то ребенку присваивается фамилия матери; имя и отчество даются по ее указанию.

4. В соответствии со ст.19 Закона об актах гражданского состояния фамилия, имя и отчество найденному ребенку записываются по указанию органа опеки и попечительства, медицинской или воспитательной организации, организации социальной защиты населения.

Комментарий к статье 59. Изменение имени и фамилии ребенка

1. В соответствии с п.1 комментируемой статьи родители вправе изменить имя, а также фамилию ребенка (на фамилию другого родителя):

1) только с согласия органа опеки и попечительства. Такое согласие дается исходя из интересов ребенка (см. коммент. к ст.58);

2) лишь до того, как ребенку исполнилось 14 лет. Дело в том, что в 14 лет он получает паспорт и поэтому самостоятельно и по общим правилам (ст.58-63 Закона об актах гражданского состояния) решает вопрос, какую из фамилий (отца или матери) ему выбрать, изменить ли имя, отчество.

2. Статья 59 допускает возможность присвоения ребенку фамилии того родителя, с которым он остается, когда его отец и мать решают жить раздельно. При этом помимо перечисленных в п.1 статьи условий необходимо учесть мнение другого родителя, если известно место его нахождения и он участвует в воспитании и содержании ребенка.

3. Семейный кодекс регулирует и такие ситуации, при которых одинокая мать, вступив в брак и взяв себе фамилию мужа, желает присвоить эту фамилию ребенку, родившемуся до брака, даже если ее муж и не является отцом этого ребенка.

В подобных случаях орган опеки и попечительства, давая согласие на это, безусловно, исходит из интересов ребенка (для чего, например, выясняет, как относится к пасынку супруг матери, не против ли "поделиться" своей фамилией).

4. Важно помнить, что в любой из перечисленных в п.1-3 статьи ситуаций действует общее правило, закрепленное и ст.57 СК, и п.4 комментируемой статьи: если ребенку исполнилось 10 лет, вопрос решается только с его согласия.

Комментарий к статье 60. Имущественные права ребенка

1. Комментируемая статья представляет собой новеллу: впервые семейное законодательство закрепляет имущественные права ребенка; до этого они регулировались только ГК. К нему и сейчас отсылает СК, чтобы не дублировать все, что связано с распоряжением имуществом несовершеннолетнего.

2. В соответствии со ст.60 ребенок имеет:

1) право получать содержание от своих родителей, других членов семьи, чему соответствует обязанность родителей содержать детей (ст.80 СК), а если это по каким-либо причинам невозможно, - аналогичная обязанность братьев и сестер, дедушек и бабушек (ст.93, 94 СК);

2) право получать содержание, образование и воспитание за счет алиментов, пенсий и пособий, поступающих в распоряжение родителей. Отсюда следует, что указанные средства являются собственностью ребенка. Поэтому в случае, если они расходуются не в его интересах, родители могут понести ответственность в установленном порядке (как лица, осуществляющие родительские права в ущерб интересам ребенка).

Дополнительной гарантией служит возможность принятия судебного решения - по требованию родителя, уплачивающего алименты, о перечислении до 50% сумм алиментов на банковский счет его ребенка;

3) право собственности на:

а) полученные им доходы (заработок);

б) имущество, переданное ему в дар или в порядке наследования;

в) любое другое имущество, приобретенное на его средства. Отсюда следует, что ребенок является собственником не только указанных выше алиментов (пенсий и пособий), своего заработка (доходов), но и всех предметов, купленных за счет таких средств.

3. Помимо вышеперечисленного ребенок вправе распоряжаться своим имуществом в порядке, установленном гражданским законодательством (ст.26 и 28 ГК).

При этом ГК предусматривает, что малолетние в возрасте до 6 лет не имеют даже частичной дееспособности - все сделки за них (от их имени) совершают родители (усыновители, опекуны).

Дети в возрасте от 6 до 14 лет вправе самостоятельно совершать:

1) мелкие бытовые сделки (покупать продукты питания, учебники, тетради и т.д.);

2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, если эти сделки не требуют нотариального удостоверения или государственной регистрации (например, принять от дедушки в подарок велосипед);

3) сделки по распоряжению средствами, которые им предоставляет законный представитель или, с его согласия, третье лицо для определенной цели или для свободного использования (например, купить плеер на деньги, данные отцом).

Имущественную ответственность по таким сделкам несут родители (лица, их заменяющие), если не докажут, что обязательство было нарушено не по их вине. Они же отвечают за вред, причиненный их детьми.

4. Дети в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно, без согласия родителей (лиц, их заменяющих):

1) распоряжаться своим заработком, стипендией, иными доходами;

2) осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности (например, интегральной микросхемы);

3) вносить вклады в банки, иные кредитные учреждения и распоряжаться ими;

4) совершать любые сделки, разрешенные для детей от 6 до 14 лет;

5) с 16 лет - вступать в кооператив.

Они могут совершать и не названные здесь сделки, но только с письменного согласия своих законных представителей.

5. Родители не имеют права собственности на имущество ребенка (и наоборот), но наделены правомочиями по управлению этим имуществом. Порядок управления также изложен в гражданском законодательстве (применительно к имуществу любого подопечного, а не только несовершеннолетнего).

В соответствии со ст.37 ГК доходы подопечного, за исключением тех, которыми он вправе распоряжаться самостоятельно, опекун (попечитель) расходует исключительно в его интересах и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Без такого разрешения можно расходовать лишь средства, необходимые для содержания подопечного (пища, одежда и т.п.).

Нарушение указанных правил может повлечь ответственность родителей (опекунов, попечителей) за вред, причиненный подопечному.

Родители (их близкие родственники) не вправе совершать возмездные сделки с детьми.

Далее в ст.37 ГК перечислено, какие сделки опекун может совершить только с предварительного согласия органа опеки и попечительства:

1) договор по отчуждению имущества (продажа, обмен, дарение, сдача в аренду, залог и т.п.);

2) отказ от принадлежащих подопечному имущественных прав (от наследства, долга и т.д.);

3) раздел имущества;

4) другие действия, влекущие уменьшение имущества подопечного.

Указанный перечень ограничивает и попечителей, и родителей ребенка в возрасте от 14 до 18 лет: они не могут разрешить ребенку участие в сделках, указанных в подп.1-4 п.5 настоящего комментария, если орган опеки и попечительства не даст им на это предварительного согласия.

Так, предварительное согласие необходимо, чтобы совершить сделку с жильем, собственником (одним из собственников) которого является несовершеннолетний. Кроме того, касаясь средств от сделок с приватизированным жильем, в котором проживают только несовершеннолетние, закон требует, чтобы родители (лица, их заменяющие) зачисляли эти средства на счет по вкладу на имена детей в местном отделении Сберегательного банка.

6. Сделка по отчуждению имущества малолетнего без согласия органа опеки и попечительства является ничтожной. Но и полученного согласия не всегда достаточно: суд должен выяснить, соблюдены ли имущественные права ребенка на самом деле, и если нет - признать сделку недействительной.

7. Общая собственность родителей и детей может быть и совместной, и долевой. Так, в случае приватизации квартиры дети наряду с другими членами семьи становятся участниками:

1) совместной собственности, если приватизация происходит без указания долей;

2) общей долевой собственности, если доли определены. В договор передачи в собственность жилого помещения включаются также несовершеннолетние, которые не проживают с нанимателем, но имеют на момент приватизации право пользования этим жильем (ст.2, 7 Закона РФ от 4 июля 1991 года N 1541-I "О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации").

Комментарий к главе 12 Права и обязанности родителей

Комментарий к статье 61. Равенство прав и обязанностей родителей

1. В соответствии с ч.2 ст.38 Конституции РФ забота о детях, их воспитание есть право и равно обязанность их отца и равно матери; закон объединяет эти равенства понятием "родительские права". Комментируемая статья (как и вся гл.12 СК) конкретизирует и развивает ряд его установок.

Во-первых, родители не только могут, но и обязаны осуществлять свои права в отношении детей.

Во-вторых, каждому праву ребенка соответствует определенная право-обязанность родителей (так, в соответствии со ст.54 СК ребенок имеет право на воспитание своими родителями; этому соответствует норма ст.63 СК, согласно которой родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей).

В-третьих, отец и мать имеют равные родительские права независимо от того, состоят ли они в браке, живут вместе или раздельно и т.п. Важно только одно: отцовство и материнство установлено, т.е. зарегистрировано в органах загса (см. коммент. к ст.48-50).

В-четвертых, отец и (или) мать могут быть лишены родительских прав (ограничены в этих правах), если суд установит, что родители не выполняют своих обязанностей, злоупотребляют своими правами, совершают иные действия, идущие вразрез с интересами ребенка и причиняющие ему физический и моральный вред, и т.д. (см. коммент. к ст.69).

В-пятых, при непосредственной угрозе жизни, здоровью ребенка орган опеки и попечительства вправе немедленно отобрать его у родителей или одного из них (см. коммент. к ст.77).

2. Личные неимущественные права и обязанности родителей семейное законодательство отличает от их имущественных прав и обязанностей.

К личным неимущественным в соответствии с СК относятся права:

- дать ребенку имя, фамилию (ст.58), изменить их (ст.59);

- воспитывать детей и давать им образование (ст.63);

- защищать права и интересы детей (ст.64);

- осуществлять родительские права, в том числе в случае раздельного проживания с ребенком (ст.65, 66);

- защищать свои права (ст.68).

К имущественным относятся алиментные обязательства, т.е. обязанность содержать детей (ст.80 СК). Кроме того, они могут быть привлечены к участию в так называемых дополнительных расходах на детей (ст.86 СК).

3. Личные неимущественные родительские права прекращаются:

1) по достижении ребенком совершеннолетия (18 лет);

2) при вступлении несовершеннолетнего в брак (п.2 ст.13 СК);

3) в случае эмансипации (см. п.2 коммент. к ст.56).

Что касается имущественных прав и обязанностей, то они возможны и в отношении совершеннолетних детей, если те нетрудоспособны и нуждаются в помощи (см. коммент. к ст.85).

4. Помимо случаев, указанных в ст.61, родительские права прекращаются ввиду: смерти родителей или детей; лишения родительских прав; усыновления ребенка; отмены усыновления.

Комментарий к статье 62. Права несовершеннолетних родителей

1. Семейное законодательство не различает порядок удостоверения материнства и отцовства для несовершеннолетних родителей и для тех, кому уже есть 18 лет, - сведения обо всех детях вносятся в книгу записей рождений по единым правилам, кто бы ни был их родителями. Причем если по ранее действовавшему КоБС на регистрацию ребенка от несовершеннолетнего отца или матери требовалось согласие его (ее) родителей, т.е. бабушки, дедушки новорожденного, то по нормам СК лица, не достигшие 18 лет, подают заявление в орган загса самостоятельно.

2. Комментируемая статья развивает названные нормы, предоставляя несовершеннолетним родителям право признавать и оспаривать свое отцовство и материнство на общих основаниях. Это значит, что:

- они вправе подавать в орган загса совместное заявление, где отец признает ребенка своим (с согласия матери);

- в случаях, перечисленных в п.4 ст.48 СК, отец может подать такое заявление от своего имени (см. коммент. к этой статье);

- они оспаривают свое отцовство, материнство на общих основаниях: это возможно, только когда данное лицо фактически не является отцом (матерью).

Дела данной категории суд рассматривает в порядке искового производства. Поэтому не совсем ясно, кто будет подавать иск, если отцу (матери) нет 14 лет. Очевидно, с учетом п.1 ст.52 СК от имени такого еще недееспособного родителя в суд обращается его опекун (т.е. один из родителей или лицо, которое его заменяет).

Сказанное, хотя и косвенно, подтверждается нормой комментируемой статьи о том, что несовершеннолетние родители старше 14 лет имеют право требовать установления своего отцовства (материнства) в судебном порядке.

3. Родители, не достигшие совершеннолетия, реализуют свои права в отношении детей самостоятельно при наличии следующих условий:

- их брак зарегистрирован в законном порядке (снижен брачный возраст, см. коммент. к ст.13);

- отцовство (материнство) установлено по общим основаниям и при этом они достигли 16 лет.

Если же родители младше, их ребенку решением органа опеки и попечительства назначается опекун, который будет воспитывать ребенка совместно с ними, пока им не исполнится 16 лет. Правило об обязательном назначении опекуна введено в Кодекс Федеральным законом от 30 декабря 2015 года N 457-ФЗ "О внесении изменений в Семейный кодекс Российской Федерации и статью 256 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Обычно опекунами таких детей становятся их бабушки, дедушки, другие близкие родственники. Все разногласия по поводу воспитания, возникающие между опекуном и несовершеннолетними родителями ребенка, разрешает орган опеки и попечительства; суду подобные споры неподведомственны.

Комментарий к статье 63. Права и обязанности родителей по воспитанию и образованию детей

1. За каждым ребенком признается право на всестороннее обеспечение его интересов родителями (п.2 ст.54 СК). В силу этого родители не только вправе, но и обязаны дать детям достойное воспитание, заботиться об их духовном, психическом и физическом здоровье. Эта право-обязанность не уменьшается и в том случае, когда родители живут раздельно, временно оставляют ребенка другим лицам (бабушке, няне и др.), отдают его в детский сад и т.д.

Родители, которые не заботятся о потомстве, прибегают в процессе "воспитания" к психическому или физическому насилию, злоупотребляют своими правами, могут быть привлечены к ответственности вплоть до уголовной (ст.156 УК), а СК предусматривает такие специфические меры, как лишение, ограничение родительских прав (см. коммент. к ст.69, 73), а также отобрание ребенка в случае угрозы его жизни или здоровью (ст.77).

2. Пункт 1 ст.63 предусматривает преимущественное право родителей на воспитание и обучение ребенка. Исходя из этого они могут требовать его возврата от любого лица, удерживающего ребенка у себя не по закону или решению суда (см. коммент. к ст.68).

3. Пункт 2 комментируемой статьи воспроизводит конституционную норму (ч.4 ст.43 Конституции РФ) о том, что родители обеспечивают детям возможность получить общее образование.

В то же время комментируемая статья приведена в соответствие с новым Федеральным законом от 29 декабря 2012 года N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации". Согласно этому Закону родители до получения детьми основного общего образования (т.е. 9 классов общеобразовательной школы):

- имеют право выбора образовательной организации, формы получения детьми образования и формы их обучения;

- могут воспользоваться этим правом только с учетом мнения детей.

Комментарий к статье 64. Права и обязанности родителей по защите прав и интересов детей

1. Предусмотренная комментируемой статьей обязанность (и одновременно право) родителей защищать права и интересы детей согласуется с правом последних на защиту (ст.56 СК).

2. Статус законных представителей, которым семейное, гражданское и гражданское процессуальное законодательство наделяет родителей (лиц, их заменяющих), означает, что они могут выступать от имени своих детей в любых отношениях с физическими и юридическими лицами, а также представлять интересы ребенка в суде. Для этого достаточно предъявить: свидетельство о его рождении; документ, удостоверяющий личность законного представителя.

Таким образом, нормы ст.64 выходят за рамки семейных правоотношений, давая родителям возможность защищать интересы своих детей во всех сферах общественной жизни, причем независимо от того, на территории какого государства требуется такая защита.

3. Конкретные полномочия законных представителей определяются той отраслью права, в рамках которой возникает конкретное отношение, требующее участия этих лиц. Так, в гражданских правоотношениях родитель от имени и в интересах своих детей: заключает сделки, предъявляет иски и выступает в суде (как законный представитель ребенка - истца или ответчика); дает своим детям, достигшим 14 лет, согласие на сделки, в которые они не могут вступать самостоятельно (см. п.3 коммент. к ст.60).

В соответствии со ст.48 УПК к обязательному участию в уголовном деле о преступлении несовершеннолетнего привлекаются его родители (в качестве законных представителей).

Статья 426 УПК посвящена правам законного представителя подозреваемого, обвиняемого в ходе досудебного производства по уголовному делу, а ст.428 УПК - правам законного представителя подсудимого в судебном заседании.

4. Пункт 2 комментируемой статьи запрещает родителям выступать от имени детей, если орган опеки и попечительства установит конфликт интересов (например, в ходе приватизации жилья). Однако возможны ситуации, когда такой конфликт будет выявлен в судебном заседании. Очевидно, что орган опеки и попечительства должен назначить другого представителя для защиты прав и интересов детей и в этом случае.

5. На практике нередки и такие случаи, когда ребенка нужно защищать не от третьих лиц, а от собственных родителей. Поэтому комментируемую статью следует применять с учетом правил п.2 ст.56 СК: при нарушении прав и законных интересов ребенка, в том числе когда родители не выполняют обязанностей по его воспитанию, образованию либо злоупотребляют родительскими правами, ребенок может самостоятельно обращаться за защитой в орган опеки и попечительства, а с 14 лет - в суд.

Комментарий к статье 65. Осуществление родительских прав

1. Комментируемая статья развивает нормы ст.63 СК: о праве и обязанности родителей воспитывать своих детей; об ответственности за неисполнение этих обязанностей.

В тех случаях, когда родительские права осуществляются в противоречии с интересами ребенка либо родители причиняют вред здоровью и нравственному развитию детей, это влечет ответственность, предусмотренную рядом отраслей права. Так, отец и (или) мать могут быть:

1) лишены родительских прав (см. коммент. к ст.69-71);

2) наказаны в административном порядке (например, в соответствии со ст.5.35 КоАП они штрафуются);

3) привлечены к уголовной ответственности (ст.156 УК предусматривает помимо штрафов обязательные работы на срок до 440 часов, либо исправительные работы на срок до двух лет, либо принудительные работы на срок до трех лет, лишение свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового).

2. В соответствии с п.2 комментируемой статьи все вопросы, связанные с воспитанием и образованием детей, родители решают:

1) исходя из интересов ребенка;

2) с учетом его мнения и сообразуясь с его возрастом, способностью формулировать свои взгляды.

Если один из родителей считает, что другой действует вразрез с интересами детей (например, применяет вредные методы воспитания; возражает, чтобы дети учились в тех образовательных организациях, которые больше соответствуют их склонностям), он может обратиться за разрешением спора не только в орган опеки и попечительства, но и в суд.

3. Согласно п.3 ст.65 споры по поводу того, с кем из родителей будет жить ребенок после развода, разъезда (либо когда родители, не состоящие в браке, и не собираются жить вместе), подведомственны только суду. Суд рассматривает их (с участием органа опеки и попечительства), если:

1) отсутствует соглашение между отцом и матерью;

2) такое соглашение есть, но оно противоречит интересам ребенка либо одного из супругов.

Независимо от того, состоят ли родители в браке, место жительство ребенка определяется:

- исходя из его интересов;

- с обязательным учетом его мнения, если ему уже исполнилось 10 лет и это мнение не повредит его же интересам (см. также коммент. к ст.57).

Верховный Суд РФ дал по этому поводу следующие разъяснения.

Суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам, другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения между каждым из них и ребенком, перспективу для его воспитания и развития, а также род деятельности и режим работы родителей, их материальное и семейное положение; однако преимущество одного из родителей в материально-бытовом плане само по себе не является безусловным мотивом для того, чтобы удовлетворить его требования. Могут перевесить другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в местах проживания матери и отца (п.5 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

4. На практике нередко возникали ситуации, когда родители либо один из них требуют определить место жительства ребенка на время, пока решение суда об этом еще не вступило в законную силу. Закон предоставил судам право рассматривать подобные случаи, но с обязательным участием органов опеки и попечительства.

5. Комментируемая статья в новой редакции закрепила за родителями (лицами, их заменяющими) право на получение медицинской, педагогической, психологической, юридической и социальной помощи в целях реализации их родительских прав и осуществления родительских обязанностей.

Комментарий к статье 66. Осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка

1. Предусмотренное п.1 комментируемой статьи право отца (матери), проживающего отдельно от ребенка, общаться с ним, участвовать в его воспитании, решать, где и каким образом он будет получать образование, базируется на принципе равенства родительских прав и, кроме того, соответствует праву ребенка общаться с обоими родителями независимо от того, состоят ли они в браке и живут ли вместе.

Отсюда следует обязанность родителя, у которого находится ребенок, допускать его общение с другим родителем. Причина того, чтобы этому воспрепятствовать, может быть только одна: общение вредно влияет на психику, тело и душу ребенка. Споры по этому вопросу разрешает суд (см. п.2 коммент. к рассматриваемой статье).

2. Письменное соглашение, о котором говорится в п.2 ст.66, должно регулировать порядок:

1) контактов с ребенком (формы, периодичность, продолжительность и т.д.);

2) участия в его воспитании;

3) участия в его образовании (например, живущая отдельно мать может обязаться дать ему домашнее образование, а отец - приводить к ней для этого ребенка и забирать его в обусловленное время).

Если соглашение не достигнуто, спор разрешает суд (с участием органа опеки и попечительства).

Верховный Суд РФ по этому поводу указал: исходя из права родителя, проживающего отдельно от ребенка, а также из необходимости защиты прав и интересов несовершеннолетнего при общении с этим родителем, суду с учетом обстоятельств конкретного дела следует определить порядок такого общения (время, место, продолжительность и т.д.), изложив его в резолютивной части решения.

Определяя указанный порядок, суд учитывает возраст, состояние здоровья, привязанность ребенка к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать на него воздействие.

В исключительных обстоятельствах, когда общение с отдельно проживающим отцом (матерью) может вредить ребенку, суд (исходя из п.1 ст.65 СК, не допускающего осуществления родительских прав в ущерб физическому и психическому здоровью детей, их нравственности) вправе отказать отцу (матери) в иске об участии в воспитании ребенка, изложив мотивы отказа.

Аналогично должен быть рассмотрен иск родителей о снятии препятствий к общению с ребенком, который по закону или решению суда находится у других лиц (п.8 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

3. Суд вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения:

- по требованию обоих или одного из родителей;

- с обязательным участием органа опеки и попечительства.

4. Определив порядок участия отдельно проживающего родителя в жизни ребенка, суд предупреждает другого родителя о возможных последствиях отхода от этого порядка. Так, нарушитель может быть оштрафован (ст.105 Закона об исполнительном производстве); у злостного нарушителя ребенок может быть отобран и передан другому родителю по его требованию.

Принимая такие решения, суд исходит из интересов детей, но обязан учитывать их мнение (см. коммент. к ст.57).

Относительно подготовки и рассмотрения дел данной категории Верховный Суд РФ указал: судье важно правильно оценить обстоятельства, особо значимые и подлежащие доказыванию сторонами спора, как то: личные качества родителей либо иных лиц, воспитывающих ребенка, взаимоотношения этих лиц со средой, между собой и с ребенком. Такие дела назначаются к разбирательству в суде, только когда получены от органов опеки и попечительства официально утвержденные акты обследования условий жизни лиц, претендующих на воспитание ребенка (п.2 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

Суд, разводя супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, исходя из п.2 ст.24 СК принимает меры к защите их интересов. При этом суд разъясняет сторонам, что отдельно проживающий родитель имеет право и обязан участвовать в воспитании ребенка, а родитель, с которым проживает несовершеннолетний, не вправе препятствовать этому. В резолютивной части решения необходимо указать на право и обязанность родителя, проживающего отдельно, участвовать в воспитании ребенка и после расторжения брака (п.4 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

5. В соответствии с п.4 ст.66 родитель, проживающий отдельно от ребенка, вправе получать информацию (устную, письменную) из воспитательных, медицинских и подобных организаций. Отказ можно оспорить по суду в порядке особого производства (ст.254-258 ГПК).

Комментарий к статье 67. Право на общение с ребенком дедушки, бабушки, братьев, сестер и других родственников

1. В соответствии со ст.55 СК ребенок имеет право общаться с бабушками и дедушками, братьями и сестрами, другими родственниками. Соответственно и все они вправе общаться с ребенком. Представляется, что данные лица могут заключить соглашение об этом с родителями (одним из них) - подобно тому, как это принято между раздельно проживающими отцом и матерью (п.2 ст.66 СК).

2. Пункт 2 комментируемой статьи управомочивает орган опеки и попечительства обязать родителей (одного из них) предоставить возможность общения с детьми только близким родственникам. Этот орган определяет порядок и формы такого общения (лично, по телефону и др.; место, время, продолжительность).

Сравнивая п.1 и 2 статьи, следует заключить, что другие, т.е. неблизкие, родственники не могут обратиться в орган опеки и попечительства в подобной ситуации.

Кого конкретно имеет в виду семейное законодательство, говоря о близких родственниках? Это понятие раскрыто в ст.14 СК: это наряду с родителями бабушки и дедушки, полнородные и неполнородные (имеющие общего отца или общую мать) братья и сестры. Можно ли в данном случае использовать ст.14 СК - вопрос спорный и должен быть решен законодателем или правоприменительными органами. Это решение должно прямо указывать, какая степень родства считается близкой.

3. Близкие родственники, а также орган опеки и попечительства могут, если родители нарушают установленный этим органом порядок общения, обратиться в суд. Очевидно, суд при рассмотрении данного спора может использовать (по аналогии) нормы ст.66 СК, а также руководствоваться п.8 Постановления от 27 мая 1998 года N 10 (см. коммент. к ст.66).

Комментарий к статье 68. Защита родительских прав

1. Законодатель предоставляет родителям преимущественное перед другими лицами право воспитывать своих детей (п.1 ст.63 СК). Исходя их этого, они могут требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его не по закону (т.е. не на основании норм СК) и не по суду (т.е. не на основании судебного решения). Например, мать передала ребенка его бабушке, уезжая в длительную командировку. По окончании командировки она вправе обратиться с иском в суд, если бабушка отказывается вернуть ребенка.

2. Как и все споры, связанные с детьми, иск об их возврате рассматривается:

1) с учетом мнения ребенка (см. коммент. к ст.57);

2) исходя из его интересов.

Верховный Суд РФ разъяснил: при рассмотрении таких дел суд учитывает реальную возможность родителя обеспечить надлежащее воспитание ребенка, характер сложившихся между ними отношений, привязанность ребенка к лицам, у которых он находится, другие обстоятельства, влияющие на создание нормальных условий жизни родителем, а также лицами, у которых ребенок фактически проживает и воспитывается (п.6 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

3. Если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что ни родители, ни лица, у которых находится ребенок, не могут обеспечить его достойное воспитание и развитие, суд:

1) отказывает в иске;

2) передает ребенка органу опеки и попечительства с тем, чтобы тот выбрал наиболее приемлемый способ устройства его дальнейшей судьбы (см., например, коммент. к ст.123).

Комментарий к статье 69. Лишение родительских прав

1. Лишение родительских прав - крайняя мера ответственности отца (матери), применяемая лишь в том случае, когда остальные способы защитить права и интересы ребенка исчерпаны.

К этой крайней мере можно прибегнуть лишь при наличии хотя бы одного из оснований, перечисленных в комментируемой статье, и только в порядке, установленном ст.70 СК (см. коммент. к ней).

2. Отец и (или) мать лишаются родительских прав, если они:

1) без уважительных причин отказываются взять своего ребенка из родильного дома, иной лечебной, воспитательной организации и т.п. В то же время следует знать, что относительно детей с серьезными физическими или психическими недостатками действуют особые правила: они могут быть помещены в организацию социального обслуживания на полное государственное обеспечение;

2) уклоняются от выполнения обязанности родителей, в том числе злостно уклоняются от уплаты алиментов. Это означает отсутствие заботы о нравственном и физическом развитии (например, ребенка постоянно оставляют дома одного, без присмотра и еды), обучении, подготовке к труду;

3) злоупотребляют своими правами, т.е. используют их в ущерб интересам детей (например, создают препятствия в обучении, склоняют к попрошайничеству, воровству, проституции, употреблению спиртного, наркотиков);

4) жестоко обращаются с детьми, в том числе применяют к ним физическое или психическое насилие, покушаются на их половую неприкосновенность. Понятие "жестокое обращение с детьми" включает, помимо этого, недопустимые методы воспитания (грубое, пренебрежительное, унижающее человеческое достоинство обращение с детьми, их оскорбление или эксплуатация);

5) больны хроническим алкоголизмом или наркоманией. Такие болезни должны быть подтверждены медицинским заключением. Родители могут быть лишены своих прав независимо от того, признаны ли они ограниченно дееспособными (п.11 Постановления от 27 мая 1998 года N 10);

6) совершили преступление против жизни или здоровья:

а) своих детей;

б) другого родителя своих детей;

в) супруга, в том числе не родителя;

г) иного члена семьи.

Верховный Суд РФ особо подчеркивает, что лишить родительских прав по основаниям, предусмотренным ст.69 СК, можно только в случае виновного поведения отца (матери).

Что же касается последнего (шестого) основания, то здесь просто вины недостаточно: преступление должно быть совершено умышленно, а не вследствие неосторожности.

Крайнюю меру нельзя применять и к лицам, не выполняющим своих родительских обязанностей вследствие стечения тяжелых обстоятельств и по другим причинам, от них не зависящим (например, психическое расстройство или иное хроническое заболевание, за исключением хронического алкоголизма и наркомании). Если ребенку оставаться в такой среде опасно, суд может прибегнуть к ограничению родительских прав (см. коммент. к ст.73) и передать его органам опеки и попечительства (п.12 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

При этом необходимо решить вопрос о взыскании с родителей алиментов.

Кроме того, Верховный Суд РФ указал: в исключительных случаях даже при очевидности вины родителя суд с учетом характера его поведения, личности и других конкретных обстоятельств вправе отказать в иске о лишении родительских прав, но строго предупредить ответчика и возложить на органы опеки и попечительства контроль за выполнением им родительских обязанностей. Отказывая в таком иске, суд в интересах ребенка может передать его от родителей этим органам (п.13 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

Комментарий к статье 70. Порядок лишения родительских прав

1. Комментируемая статья посвящена порядку, в котором родители могут быть лишены своих прав в отношении детей. Во-первых, это возможно лишь по основаниям, предусмотренным в ст.69 СК (см. коммент. к ней), во-вторых, только в порядке искового производства, т.е. в суде по исковому заявлению лиц, определенных законом.

Круг лиц, по заявлениям которых суд рассматривает дела о лишении родительских прав, определен в п.1 ст.70:

- один из родителей, независимо от того, проживает ли он вместе с ребенком;

- лица, заменяющие родителей: усыновители, опекуны, попечители, приемные родители; прокурор;

- орган или организация, на которые возложены обязанности по охране прав несовершеннолетних детей (органы опеки и попечительства, комиссии по делам несовершеннолетних, организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей: дома ребенка, школы-интернаты, детские дома, дома инвалидов, социально-реабилитационные центры для несовершеннолетних, центры помощи детям, оставшимся без попечения родителей, территориальные центры социальной помощи семье и детям, социальные приюты для детей и подростков, интернаты для детей с физическими недостатками и др.).

При подготовке дела о лишении одного из родителей родительских прав судья извещает другого родителя о времени и месте судебного разбирательства и разъясняет, что он вправе потребовать передачи ему ребенка на воспитание (п.9, 10 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

2. К судебному разбирательству о лишении родительских прав привлекается орган опеки и попечительства. Он обязан обследовать условия жизни ребенка, а также родителя, который требует передачи ему ребенка, и представить суду:

1) акт обследования;

2) основанное на нем заключение по существу спора. Последнее суд оценивает в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами.

Прокурор в соответствии с семейным законодательством участвует в рассмотрении дел: о лишении либо ограничении родительских прав, о восстановлении в родительских правах.

3. Лишение родительских прав не освобождает от обязанности содержать ребенка, поэтому суд, рассматривая подобные дела, одновременно решает вопрос о взыскании алиментов с отца и (или) матери.

4. Действия (бездействие), которые могут повлечь лишение родительских прав, нередко являются преступными (см. коммент. к ст.69). Очевидно, еще и поэтому к участию в деле обязательно привлекается прокурор. Однако п.4 комментируемой статьи обязывает суд, если он обнаружит в действиях ответчика признаки преступления, уведомить об этом прокурора (видимо, когда он по каким-либо причинам не явился в судебное заседание).

5. О лишении отца или матери родительских прав необходимо сделать отметку в актовой записи о рождении ребенка. Отсюда и установленная п.5 ст.70 обязанность суда в трехдневный срок с момента, когда соответствующее решение вступило в законную силу, направить в орган загса выписку из него.

Комментарий к статье 71. Последствия лишения родительских прав

1. Комментируемая статья посвящена последствиям лишения родителей своих прав в отношении детей.

Лишение родительских прав означает утрату следующих возможностей:

1) воспитывать ребенка (ст.61-63, 66 СК);

2) защищать его интересы (ст.64 СК);

3) истребовать ребенка от других лиц (ст.68 СК);

4) давать согласие:

а) на усыновление этого ребенка (ст.129 СК);

б) на совершение им в возрасте от 14 до 18 лет (п.1 ст.26 ГК) сделок, которые он не вправе заключать самостоятельно (см. коммент. к ст.60);

в) на эмансипацию несовершеннолетнего (ст.27 ГК);

5) получать содержание (алименты) от совершеннолетних детей (ст.87 СК);

6) получать пенсионное обеспечение в случае смерти ребенка, а также наследовать после него;

7) получать льготы, которые предоставляются трудовым законодательством (отпуск по уходу за ребенком, неполный рабочий день, неполная рабочая неделя и т.п.);

8) быть усыновителем, приемным родителем, опекуном (попечителем).

Таким образом, утрачиваются не только права, которые родители имели до совершеннолетия своих детей, но и иные, основанные на факте родства с ребенком и вытекающие как из семейных, так и других правоотношений.

2. Лишение родительских прав не отменяет обязательств родителей, в первую очередь алиментных.

В этой связи Верховный Суд РФ указал: при лишении прав только одного из родителей и передаче ребенка на воспитание другому либо опекуну (попечителю, приемным родителям) алименты взыскиваются в его пользу (в пользу этих лиц). Если ребенок до рассмотрения дела уже был помещен в детское учреждение, алименты, взысканные с лишенных родительских прав, зачисляются на счета этого учреждения.

См. коммент. к ст.84.


Если же прав лишены сразу оба родителя или один, но передача ребенка другому невозможна, алименты следует перечислять на его (ребенка) личный счет в отделении Сбербанка, а не органу опеки и попечительства, которому в таких случаях передается ребенок (п.17 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

Кроме того, Верховный Суд РФ обратил внимание на следующее: лицо, лишенное родительских прав, утрачивает и право получать назначенные детям пенсии, пособия, иные платежи. Поэтому суду необходимо направить копию вступившего в силу решения органу, производящему указанные выплаты (или в суд по месту принятия решения о выплатах), чтобы перечислять платежи: а) либо на счет детского учреждения; б) либо тому лицу, которому ребенок передан на воспитание (п.15 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

3. И семейное законодательство, и судебная практика позволяют сделать вывод, что отец и мать, лишенные родительских прав, во-первых, обрывают личные неимущественные связи; во-вторых, утрачивают свои имущественные права по отношению к ребенку.

В то же время:

1) сохраняются имущественные обязательства лица, лишенного родительских прав, перед его ребенком. Помимо алиментных обязательств, это ответственность за вред, причиненный его несовершеннолетними детьми (если вред нанесен в пределах трех лет и явился следствием ненадлежащего воспитания ребенка - ст.1075 ГК);

2) сохраняются имущественные права ребенка:

а) право собственности (право пользования) на жилое помещение;

б) право на получение наследства;

в) другие имущественные права, основанные на происхождении от данных родителей (например, возможность получать пенсию по случаю потери кормильца).

4. Нельзя забывать, что отец (мать), имеющий двух и более детей, лишенный родительских прав на одного ребенка, сохраняет их по отношению к другим детям в полном объеме (т.е. решение суда по поводу одного ребенка не затрагивает правовых связей родителей с другими детьми).

5. Разрыв личных неимущественных связей означает, что и ребенок лишается - юридически - прав на воспитание, заботу и т.д. со стороны родителя (хотя вряд ли и раньше эти права были реализованы). Интересы ребенка в этой сфере отношений защищаются нормами п.5 комментируемой статьи, согласно которому его судьбу - если ребенка нельзя передать другому родителю - решает орган опеки и попечительства (см. коммент. к ст.123).

В то же время этот орган не может передать ребенка на усыновление (удочерение) кем бы то ни было в первые шесть месяцев с даты лишения родительских прав. Тем самым законодатель дает родителям полгода на исправление и шанс вновь соединиться с детьми. Восстановить родительские права на уже усыновленных детей невозможно (см. коммент. к ст.72).

Комментарий к статье 72. Восстановление в родительских правах

1. Основания, по которым суд может лишить родительских прав отца или мать ребенка, перечислены в ст.69 СК (см. коммент. к ней). Соответственно, они могут быть восстановлены в родительских правах, если отпали основания, по которым они этих прав лишились; в первую очередь это касается поведения, образа жизни и взглядов на воспитание детей.

2. Согласно п.2 комментируемой статьи дела данной категории рассматривает суд в порядке искового производства по заявлению лица, лишенного родительских прав. В качестве ответчика по делу выступает лицо, на попечении которого находится ребенок, а именно:

- другой родитель;

- опекун (попечитель);

- приемные родители;

- соответствующее детское учреждение.

Как и любое дело, связанное с судьбой детей, оно слушается с участием органа опеки и попечительства; последний обязан обследовать условия жизни ребенка и лица, претендующего на восстановление родительских прав, после чего представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора (см. коммент. к ст.78).

Помимо органа опеки и попечительства законодатель обязывает привлекать к таким делам прокурора.

3. Подавая исковое заявление о восстановлении в родительских правах, отец (мать) может одновременно подать иск о передаче ему ребенка. Это вытекает из п.3 ст.72, согласно которому одновременно с иском о восстановлении родительских прав может быть рассмотрено требование о возврате ребенка. Однако удовлетворение первого иска вовсе не означает, что будет удовлетворен и второй.

Суд может прийти к выводу, что ребенку лучше оставаться у другого родителя (у опекуна, попечителя). Причем в данном случае действуют общие правила: суд рассматривает акт обследования и заключение органа опеки и попечительства (по второму иску должно быть отдельное заключение); заслушивает (учитывает) мнение ребенка; учитывает его мнение обязательно, если ребенку исполнилось 10 лет и мнение не противоречит его же интересам.

4. В соответствии с п.4 комментируемой статьи суд не вправе удовлетворить иск, даже если родители изменили свое поведение к лучшему и могут надлежащим образом воспитывать ребенка:

- но он уже усыновлен (см. коммент. к ст.124, 125). Если же усыновление отменено, дело рассматривается в общем порядке;

- но ребенок, достигший возраста 10 лет, возражает, причем мотивы, по которым он не согласен на восстановление родительских прав, роли не играют (п.19 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

Если же ребенку еще нет 10 лет, суд решает вопрос, во-первых, с учетом его мнения (см. коммент. к ст.57), во-вторых, только в его интересах.

5. В трехдневный срок с момента, когда решение суда восстановить родительские права вступит в законную силу, выписка из него должна быть направлена в орган загса по месту государственной регистрации рождения ребенка.

Комментарий к статье 73. Ограничение родительских прав

1. Семейному законодательству известно не только лишение, но и ограничение родительских прав. В соответствии с п.1 комментируемой статьи ограничить родительские права может только суд в порядке искового производства и с обязательным участием как органа опеки и попечительства, так и прокурора. Что касается лиц, которые могут быть истцами по делам этой категории, то их круг (по сравнению с указанным в п.1 ст.70 СК) расширен за счет близких родственников (дедушек и бабушек, братьев и сестер) и более конкретен (упомянуты дошкольные образовательные организации, общеобразовательные организации).

2. Согласно п.1 ст.73 ограничение родительских прав выражается в том, что суд решает отобрать детей у отца и (или) матери, не лишая их родительских прав.

Это возможно в двух случаях, предусмотренных в п.2 комментируемой статьи:

1) если жить ребенку с родителями (одним из них) опасно по обстоятельствам, от них не зависящим (например, психическое расстройство, иное хроническое заболевание, инвалидность, крайне тяжелое материальное положение). В подобных ситуациях родители не могут быть лишены своих прав на детей, так как отсутствуют основания, исчерпывающим образом перечисленные в ст.69 СК (см. коммент. к ней). Одним из таких оснований закон называет хронический алкоголизм или наркоманию, но не психическое расстройство либо иное хроническое заболевание.

Более того, законодатель особо подчеркивает, что в создании опасных для ребенка обстоятельств родители (один из них) не виновны. Если же, например, отец или мать уклоняются от работы, вследствие чего не могут и не хотят кормить ребенка и заботиться о нем, то это может повлечь не ограничение, а лишение родительских прав;

2) поведение родителей (одного из них) опасно для ребенка, но оснований лишить их родительских прав не установлено. Здесь имеются в виду ситуации, когда истец не смог, например, предъявить достаточно веских доказательств жестокого обращения ответчика с ребенком; когда заключение органа опеки и попечительства, а также акт обследования условий жизни ребенка не свидетельствуют с достоверностью, что отец и (или) мать должны быть лишены родительских прав.

Иными словами, речь идет о пограничных ситуациях, когда достаточно нескольких месяцев, чтобы убедиться, могут ли родители достойно исполнять свои обязанности (осуществлять права) в отношении детей. Соответственно родителям (одному из них) дается как бы испытательный срок - шесть месяцев с момента принятия судебного решения. При этом орган опеки и попечительства обязуется, если ограниченный в правах родитель не переменится к лучшему, предъявить иск о лишении его родительских прав. Если же становится очевидным, что его поведение не изменилось либо стало еще более опасным, иск может быть предъявлен и до конца этого срока.

Верховный Суд РФ особо указывает на исключительные случаи, когда суд, рассматривая дело о лишении родительских прав, может отказать в иске, но при этом отобрать ребенка, если того требуют его интересы, и передать его органам опеки и попечительства, т.е. ограничить ответчика в родительских правах (п.13 Постановления от 27 мая 1998 года N 10). Исключительность подобных случаев Верховный Суд РФ видит в следующем: хотя виновное поведение ответчика доказано, суд, учитывая его личность, другие конкретные обстоятельства (например, особую привязанность к нему ребенка, искреннее раскаяние ответчика), сочтет лишение родительских прав слишком суровой карой. Причем суд также предупреждает ответчика о необходимости изменить свое отношение к детям, а на орган опеки и попечительства возлагает контроль за его поведением.

3. Ограничение (как и лишение) родительских прав не освобождает от обязанности содержать своего ребенка, т.е. от алиментных обязательств. Поэтому суд одновременно обязан взыскать с ответчика алименты (если это уже не было сделано раньше, например при расторжении брака).

Есть еще одна - общая для ограничения и лишения родительских прав - обязанность суда: сообщить об этом в орган загса по месту государственной регистрации рождения ребенка (направить выписку из своего решения в трехдневный срок с даты его вступления в силу).

Комментарий к статье 74. Последствия ограничения родительских прав

1. Главное различие между ограничением и лишением родительских прав заключается в том, что первое - мера временная и более мягкая (см. ниже), а второе - крайняя мера. Если основания, в силу которых родители (один из них или оба) были ограничены в своих правах, отпали, суд может эту меру отменить (см. коммент. к ст.76). Если же ограниченный в правах родитель в течение шести месяцев ведет себя по-прежнему, то орган опеки и попечительства обязан предъявить иск о лишении родительских прав (см. коммент. к ст.73).

В соответствии с п.1 комментируемой статьи родитель, ограниченный в своих правах по отношению к ребенку, утрачивает не все права, а только:

- возможность лично воспитывать ребенка (т.е. может участвовать в воспитании, например, помогая другому родителю выбрать форму обучения);

- право на льготы (например, по трудовому законодательству) и государственные пособия для граждан, имеющих детей;

- право быть законным представителем ребенка.

Что касается личного общения, то оно допускается с согласия органа опеки и попечительства (либо опекуна, попечителя, приемных родителей, администрации организации, где находится ребенок) и при условии, что ребенку это не повредит (см. коммент. к ст.75).

Лица, подвергнутые названной мере (как и крайней), поражаются и в правах, касающихся их личного статуса: они не могут быть усыновителями, опекунами (или попечителями), приемными родителями.

2. Все имущественные права, основанные на факте родства с ребенком, сохраняются. Ограниченный в правах родитель может получать алименты от своих совершеннолетних детей, наследовать по закону, получать пенсию по случаю потери кормильца и т.п.

3. Такое положение сохраняется до тех пор, пока родитель не будет:

1) либо восстановлен в своих правах (т.е. пока суд не отменит своего решения);

2) либо лишен судом родительских прав.

4. Имущественная сфера ребенка, отец и (или) мать которого ограничены в родительских правах, не претерпевает никаких изменений. Он сохраняет:

1) право на содержание (т.е. на алименты);

2) право собственности или право пользования жильем;

3) все имущественные права, основанные на происхождении от данных лиц, включая право на наследство, право на получение пенсии в случае потери кормильца.

Комментарий к статье 75. Контакты ребенка с родителем, родительские права которого ограничены судом

1. Статья 74 СК запрещает ограниченным в правах родителям лично воспитывать ребенка, но не запрещает общаться с ним.

Возможности общения (контакта) посвящена комментируемая статья. Она допускает контакты:

- при условии, что это не окажет вредного влияния на ребенка;

- при согласии органа опеки и попечительства, либо другого родителя, не лишенного родительских прав или не ограниченного в родительских правах, либо того лица, у которого находится ребенок (опекун, попечитель, приемные родители), или администрации организации, в которой он пребывает.

2. Среди лиц, дающих согласие на контакты, не назван второй - не ограниченный в правах родитель, хотя ребенок обычно живет именно у него. В то же время упоминается орган опеки и попечительства, хотя конкретно у него ребенок содержаться не может (там лишь решается, кому его передать, если в правах ограничены и мать, и отец).

Отсюда следует, что именно орган опеки и попечительства разрешает контакты родителя, ограниченного в правах, с ребенком, оставленным у другого родителя.

Комментарий к статье 76. Отмена ограничения родительских прав

1. В соответствии со ст.73 СК суд ограничивает отца и (или) мать в родительских правах, если оставить ребенка с ними опасно:

1) по не зависящим от них причинам;

2) вследствие их ненадлежащего поведения, когда нет достаточных оснований, чтобы лишить их родительских прав (см. коммент. к ст.73).

Если же указанные причины отпали, т.е. опасности больше нет, суд может отменить ограничение прав и вернуть ребенка. Решение об этом выносится по иску родителей (одного из них) (см. коммент. к ст.74).

2. Рассматривая дела об отмене ограничения родительских прав (как и все споры, связанные с воспитанием детей), суд:

1) учитывает мнение ребенка. При этом следует помнить, что в соответствии со ст.57 СК учет мнения ребенка, достигшего 10 лет, в данном случае обязателен, если это не противоречит его интересам. Причем ребенок может быть опрошен и в суде (см. коммент. к ст.57);

2) оценивает (наравне с другими доказательствами) акт обследования условий жизни ребенка и отца (матери), ограниченного в родительских правах, и заключение по существу спора. Эти документы представляет орган опеки и попечительства, участие которого обязательно (что касается прокурора, то он в делах об отмене ограничения родительских прав может и не участвовать).

3. В судебной практике может возникнуть вопрос: вправе ли суд отменить ограничение родительских прав, но отказать в возврате ребенка? Исходя из смысла ст.73 и 76 СК это невозможно.

Во-первых, п.1 ст.73 СК ставит знак равенства между "отобранием ребенка у родителей" и "ограничением родительских прав". Поэтому возврат ребенка в данном случае фактически означает и возврат родительских прав. Удовлетворив иск, суд лишь фиксирует, что они больше не ограничены, поскольку с этим связано множество формальных моментов (так, копию решения суда истец представляет в органы и учреждения, чтобы восстановить возможность получения льгот, государственных пособий и т.п.).

Во-вторых, основным последствием ограничения родительских прав является утрата возможности лично воспитывать ребенка. Когда же ограничение отменено, родитель вновь получает такую возможность. Однако если суд придет к выводу, что возврат отцу (матери) ребенка противоречит его интересам, то вряд ли допустимо, чтобы такой родитель приобрел право на личное воспитание.

В-третьих, формулировка ст.76 свидетельствует, что суд выносит единое "решение о возврате ребенка родителям (одному из них) и об отмене ограничений". При отсутствии жесткой взаимосвязи законодатель употребил бы разделительный союз "или".

4. Выписка из решения суда об отмене ограничения родительских прав должна быть направлена в течение трех дней со дня вступления в законную силу в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации рождения ребенка.

Комментарий к статье 77. Отобрание ребенка при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью

1. Комментируемая статья регулирует ситуации, когда угроза жизни или здоровью ребенка требует немедленных действий.

Законодатель в подобных случаях предоставляет органам опеки и попечительства право отобрать ребенка у родителей (одного из них), у других лиц, заботам которых он доверен (опекунов, попечителей, приемных родителей).

2. Порядок действий, связанный с "немедленным отобранием" ребенка, следующий:

1) орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации (либо глава муниципального образования, если законом субъекта Российской Федерации органы местного самоуправления наделены полномочиями по опеке и попечительству), узнав о наличии непосредственной угрозы жизни или здоровью ребенка (например, его истязают, морят голодом, унижают достоинство), выносит соответствующий акт (постановление, распоряжение);

2) орган опеки и попечительства:

а) сразу после этого отбирает ребенка, о чем незамедлительно уведомляет прокурора;

б) временно устраивает ребенка у других родственников, в центре помощи детям и т.п.;

в) в семидневный срок обращается в суд с иском о лишении (ограничении) родительских прав; отмене усыновления (см. коммент. к ст.141, 142).

Этот орган, отбирая ребенка у опекуна (попечителя), сам (без суда) отстраняет его от выполнения своих обязанностей (ст.39 ГК); отбирая у приемных родителей - расторгает с ними договор о передаче ребенка на воспитание (см. коммент. к ст.152).

3. При анализе ст.77 может показаться, что процедура отобрания ребенка в столь неотложной ситуации слишком затянута (принятие акта и т.д.). Но это не так.

Дело в том, что в соответствии с п.2 ст.121 СК органами опеки и попечительства являются именно органы исполнительной власти субъектов РФ. То есть на практике их действия практически совмещены во времени. Если же законом субъекта РФ полномочиями по опеке и попечительству наделены органы местного самоуправления, то, очевидно, решение об устройстве детей может быть принято еще быстрее.

Комментарий к статье 78. Участие органа опеки и попечительства при рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей

1. Комментируемая статья обязывает суд привлекать органы опеки и попечительства к участию в разбирательстве всех споров, связанных с воспитанием детей (даже если в конкретной статье об этом не говорится). Это споры:

- о месте жительства ребенка при раздельном проживании родителей (п.3 ст.65 СК);

- об осуществлении родительских прав лицом, проживающим отдельно от ребенка (п.2 ст.66 СК);

- об устранении препятствий к общению с ребенком близких родственников (п.3 ст.67 СК);

- о возврате родителям ребенка, удерживаемого не на основании закона или судебного акта (п.1 ст.68 СК);

- о возврате опекунам (попечителям) ребенка от любых лиц, удерживающих его без законных оснований (п.2 ст.150 СК);

- о возврате приемному родителю ребенка, удерживаемого другими лицами не на основании закона или судебного акта (п.3 ст.153 СК);

- о лишении родительских прав (п.1 ст.70 СК);

- о восстановлении в родительских правах (п.2 ст.72 СК);

- об ограничении родительских прав (п.1 ст.73 СК);

- об отмене ограничения родительских прав (ст.76 СК) и др.

2. По ряду дел данной категории орган опеки и попечительства вправе сам обратиться в суд с иском. Это дела о лишении родительских прав (ст.70 СК); об ограничении родительских прав (ст.73 СК); об отмене усыновления (ст.142 СК).

3. Независимо от того, кем предъявлен иск в защиту интересов детей, орган опеки и попечительства должен обследовать условия жизни ребенка и лица, претендующего на его воспитание, представить суду соответствующий акт и основанное на нем заключение по существу спора; это заключение подлежит оценке в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами.

Заключение органа опеки и попечительства должно быть подписано руководителем органа исполнительной власти субъекта РФ либо уполномоченным должностным лицом этого органа.

4. Нельзя забывать, что в разбирательстве дел о лишении, ограничении, восстановлении родительских прав участвует (наряду с органами опеки и попечительства) прокурор.

Верховный Суд РФ разъяснил: суды не должны оставлять без внимания выявленные при рассмотрении дел данной категории (т.е. связанные с воспитанием детей) факты несвоевременного принятия органами опеки и попечительства мер к защите прав и охраняемых законом интересов детей, неправильного отношения к несовершеннолетним со стороны работников детских воспитательных учреждений, школ и других учебных заведений, а также родителей; суды обязаны реагировать на это, вынося частные определения в адрес соответствующих органов и организаций (п.21 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

Комментарий к статье 79. Исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей

1. Комментируемая статья посвящена порядку исполнения судебных решений по делам, связанным с воспитанием детей. Это, например, следующие споры:

1) о месте жительства ребенка, родители которого проживают раздельно (п.3 ст.65 СК);

2) об осуществлении родительских прав лицами, проживающими отдельно от своих детей (п.2 ст.66 СК);

3) об устранении препятствий к общению с ребенком его близких родственников (п.3 ст.67 СК);

4) о возврате ребенка его родителям (п.1 ст.68 СК);

5) о лишении родительских прав (п.1 ст.70 СК); о восстановлении родительских прав (п.2 ст.72 СК);

6) об ограничении родительских прав и об отмене такого ограничения (п.1 ст.73, ст.76 СК);

7) о возврате подопечного опекунам (попечителям) (п.2 ст.150 СК);

8) о возврате ребенка приемным родителям (п.3 ст.153 СК).

В соответствии с нормами ГПК решения суда по таким спорам исполняются либо добровольно, либо принудительно - через судебных приставов-исполнителей.

Исполнение должно быть произведено в установленный срок по месту жительства ответчика или ребенка. При пропуске срока родители (другие лица, на попечении которых находится ребенок) могут быть привлечены:

1) к ответственности в виде штрафа (ст.105 Закона об исполнительном производстве);

2) к иным видам ответственности, предусмотренным процессуальным законодательством. Если исполнению препятствуют должностные лица, служащие госорганов и органов местного самоуправления, то они могут отвечать в уголовном порядке (например, по ст.315 УК "Неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта").

Уплата штрафа (иная ответственность) не освобождает ответчика от обязанности исполнить решение.

2. Решение суда отобрать ребенка (см. коммент. к ст.77) судебный пристав исполняет:

1) с участием органа опеки и попечительства. Ему направляется постановление судебного пристава-исполнителя о дне и месте исполнительных действий;

2) с участием лица, которому ребенок должен быть передан;

3) с помощью представителя органа внутренних дел, если, например, надо предотвратить насильственное удержание ребенка.

3. На практике нередко возникают ситуации, когда передать детей истцу (например, возвратить отцу при отмене ограничения родительских прав) невозможно, поскольку это противоречит интересам ребенка.

В этой связи Верховный Суд РФ указал: в необходимых случаях судам следует определить порядок исполнения решений по делам данной категории, предусматривая применение мер, способствующих переходу ребенка от одного лица к другому (например, помещение в детское учреждение) (п.22 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

Комментарий к разделу V Алиментные обязательства членов семьи

Комментарий к главе 13 Алиментные обязательства родителей и детей

Комментарий к статье 80. Обязанности родителей по содержанию несовершеннолетних детей

1. Семейное законодательство (ст.60 СК) дает ребенку право получать содержание от своих родителей (других членов семьи) в порядке и размерах, установленных ст.80-120 СК.

Данному праву соответствует обязанность родителей содержать своих несовершеннолетних детей. Она возникает с рождением ребенка и прекращается по достижении им 18 лет. Из этого правила есть два изъятия - родители перестают выплачивать алименты, если их дети: а) вступили в брак раньше 18 лет; б) были эмансипированы (т.е. работают по трудовому договору или с согласия родителей занимаются предпринимательством, см. коммент. к ст.120).

2. В соответствии в п.1 комментируемой статьи родители могут содержать своих детей по взаимной договоренности, самостоятельно определяя, в какой форме и в каких размерах каждый из них (или они сообща) будет предоставлять средства. Так в основном и происходит, когда родители живут вместе. Если они живут раздельно (тем более при судебном признании отцовства), то устной договоренности часто бывает недостаточно.

Учитывая эти и другие обстоятельства, закон предусмотрел:

- выплату алиментов по соглашению родителей;

- судебный порядок взыскания алиментов.

3. Соглашение об уплате алиментов (о содержании несовершеннолетних детей) заключается в письменной форме и должно быть удостоверено нотариально. Только в этом случае оно является действительным и имеет силу исполнительного листа (см. коммент. к ст.99-105).

4. Иск о взыскании алиментов предъявляется, когда:

1) нет соглашения между родителями;

2) родители (один из них) не содержат своих детей, делают это нерегулярно либо в недостаточном размере.

Размер алиментов, взыскиваемых в судебном порядке, виды заработка, иного дохода, из которых удерживаются алименты, предусмотрены ст.81-83 (см. коммент. к ним).

5. Истцом по делу о взыскании с родителя алиментов может быть:

- другой родитель;

- опекун (попечитель) ребенка; приемные родители;

- усыновитель (если сохранена связь ребенка с одним из родителей - см. коммент. к ст.137);

- орган опеки и попечительства, если никто из перечисленных лиц не выступил в защиту интересов ребенка.

Комментарий к статье 81. Размер алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей в судебном порядке

1. В соответствии со ст.80 СК родители выполняют свои алиментные обязательства либо добровольно (в том числе по соглашению о содержании несовершеннолетних детей), либо в судебном порядке.

О том, кто может быть истцом по делам данной категории, см. п.5 коммент. к ст.80.

2. По общему правилу, установленному в п.1 комментируемой статьи, с заработка и (или) иного дохода родителей (одного из них) взыскиваются алименты в размере: - на одного ребенка; - на двоих детей; - на трех и более детей.

Согласно семейному законодательству родители не могут быть полностью освобождены от уплаты алиментов, даже если они нуждаются, нетрудоспособны и т.п. В то же время п.2 ст.81 допускает возможность уменьшить (увеличить) размер указанных долей, учитывая материальное или семейное положение сторон, а также иные заслуживающие внимания обстоятельства. Наиболее распространенное из них - наличие у плательщика алиментов детей от другого брака.

Верховный Суд РФ перечисляет следующие обстоятельства, которые также могут быть приняты во внимание: ребенок работает по найму или занимается предпринимательством; у ответчика отсутствует заработок и нет возможности трудоустроиться; ответчик нетрудоспособен по возрасту или состоянию здоровья; его заработок очень низок или, наоборот, очень высок и т.п. (п.14 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

Комментарий к статье 82. Виды заработка и (или) иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей

1. Перечень видов заработка и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей, утвержден постановлением Правительства РФ от 18 июля 1996 года N 841 (далее - Перечень).

Согласно п.1 Перечня алименты удерживаются со всех видов заработка (денежного вознаграждения, содержания) и дополнительного вознаграждения как по основному месту работы, так и за работу по совместительству, как в денежной (национальной или иностранной валюте), так и в натуральной форме, в том числе:

"а) с заработной платы, начисленной по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время, за выполненную работу по сдельным расценкам, в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), выданной в неденежной форме, или с комиссионного вознаграждения, с заработной платы, начисленной преподавателям профессиональных образовательных организаций за часы преподавательской работы сверх установленной и (или) уменьшенной годовой учебной нагрузки;

б) с денежного содержания (вознаграждения) и иных выплат, начисленных за отработанное время лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности федеральной государственной гражданской службы, должности государственной гражданской службы субъектов Российской Федерации, депутатам, членам выборных органов местного самоуправления, выборным должностным лицам местного самоуправления, членам избирательных комиссий муниципальных образований, действующих на постоянной основе;

в) с денежного содержания и иных выплат, начисленных муниципальным служащим за отработанное время;

г) с гонораров, начисленных в редакциях средств массовой информации и организациях искусства работникам, состоящим в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплаты труда, осуществляемой по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;

д) с надбавок и доплат к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), ученую степень, ученое звание, знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и других;

е) с выплат, связанных с условиями труда, в том числе выплат, обусловленных районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенной оплатой труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, а также с выплат за работу в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни, с оплаты сверхурочной работы;

ж) с сумм вознаграждения педагогическим работникам государственных и муниципальных образовательных организаций за выполнение функций классного руководителя;

з) с денежных выплат медицинскому персоналу фельдшерско-акушерских пунктов, врачам, фельдшерам и медицинским сестрам станций (отделений) скорой медицинской помощи, а также врачам-терапевтам участковым, врачам-педиатрам участковым, врачам общей практики (семейным врачам), медицинским сестрам участковым врачей-терапевтов участковых, врачей-педиатров участковых, медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей);

и) с премий и вознаграждений, предусмотренных системой оплаты труда;

к) с суммы среднего заработка, сохраняемого за работником во всех случаях, предусмотренных законодательством о труде, в том числе во время отпуска;

л) с суммы дополнительного вознаграждения работникам, за исключением работников, получающих оклад (должностной оклад), за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе;

м) с других видов выплат к заработной плате, установленных законодательством субъекта Российской Федерации или применяемых у соответствующего работодателя".

2. Пункт 2 Перечня указывает иные (помимо заработка) доходы, с которых должны удерживаться алименты, а именно:

"а) со всех видов пенсий с учетом ежемесячных увеличений, надбавок, повышений и доплат к ним, установленных отдельным категориям пенсионеров, за исключением пенсий по случаю потери кормильца, выплачиваемых за счет средств федерального бюджета, и выплат к ним за счет средств бюджетов субъектов Российской Федерации;

б) со стипендий, выплачиваемых обучающимся в профессиональных образовательных организациях и образовательных организациях высшего образования, аспирантам, обучающимся по очной форме по программам подготовки научно-педагогических кадров в образовательных организациях высшего образования, организациях дополнительного профессионального образования и научных организациях, докторантам образовательных организаций высшего образования, организаций дополнительного профессионального образования и научных организаций, принятым в докторантуру до 1 января 2014 года, слушателям духовных образовательных организаций;

в) с пособий по временной нетрудоспособности, по безработице только по решению суда и судебному приказу о взыскании алиментов либо нотариально удостоверенному соглашению об уплате алиментов;

г) исключен;

д) исключен;

е) с сумм, выплачиваемых на период трудоустройства уволенным в связи с ликвидацией организации, осуществлением мероприятий по сокращению численности или штата;

ж) с доходов физических лиц, осуществляющих старательскую деятельность;

з) с доходов от занятий предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, определяемых за вычетом сумм понесенных расходов, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

и) с доходов от передачи в аренду имущества;

к) с доходов по акциям и других доходов от участия в управлении собственностью организации (дивиденды, выплаты по долевым паям и т.д.);

л) с сумм материальной помощи, кроме единовременной материальной помощи, выплачиваемой за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов, внебюджетных фондов, за счет иностранных государств, российских, иностранных и межгосударственных организаций, иных источников в связи со стихийным бедствием или другими чрезвычайными обстоятельствами, в связи с террористическим актом, в связи со смертью члена семьи, а также в виде гуманитарной помощи и за оказание содействия в выявлении, предупреждении, пресечении и раскрытии террористических актов, иных преступлений;

м) с сумм, выплачиваемых в возмещение вреда, причиненного здоровью;

н) с компенсационных выплат за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов гражданам, пострадавшим в результате радиационных или техногенных катастроф;

о) с сумм доходов, полученных по договорам, заключенным в соответствии с гражданским законодательством, а также от реализации авторских и смежных прав, доходов, полученных за выполнение работ и оказание услуг, предусмотренных законодательством Российской Федерации (нотариальная, адвокатская деятельность и т.д.);

п) с суммы, равной стоимости выдаваемого (оплачиваемого) питания, за исключением лечебно-профилактического питания, а также иных выплат, осуществляемых работодателем в соответствии с законодательством о труде, за исключением денежных сумм, выплачиваемых в связи с рождением ребенка, со смертью родных, с регистрацией брака, а также компенсационных выплат в связи со служебной командировкой, с переводом, приемом или направлением на работу в другую местность, с изнашиванием инструмента, принадлежащего работнику;

р) с ежемесячных выплат, осуществляемых докторантам, в соответствии с положением о докторантуре, утверждаемым Правительством Российской Федерации".

Таким образом, с других доходов - единовременных премий, выходных пособий, компенсационных выплат, сумм материальной помощи и т.п. - алименты не берутся.

3. Алименты взыскиваются с суммы заработка, оставшейся после удержания налогов в соответствии с налоговым законодательством (п.4 Перечня). Никакие другие вычеты в расчет не берутся.

Комментарий к статье 83. Взыскание алиментов на несовершеннолетних детей в твердой денежной сумме

1. По общему правилу (ст.81 СК) алименты на несовершеннолетних детей удерживаются с родителей в долевом отношении к их заработку (иному доходу).

В то же время суд, согласно п.1 комментируемой статьи, вправе определить размер алиментов в твердой сумме (либо одновременно и в долях, и в твердой сумме), если родитель:

1) имеет нерегулярный, меняющийся доход;

2) получает доход (полностью или частично) в натуре либо в иностранной валюте. Например, если человек постоянно работает по найму в России и при этом публикуется за границей, с него могут быть взысканы алименты и в долевом отношении к зарплате в России, и в твердой сумме - с зарубежных гонораров;

3) не имеет заработка (иного дохода). В этом случае присужденная сумма алиментов обращается на его имущество;

4) получает доходы таким образом, что взыскивать алиментную долю практически невозможно либо это существенно нарушает интересы одной из сторон (например, когда у суда есть достаточно причин полагать, что ответчик скрывает свои реальные доходы).

Если алименты присуждаются одновременно и в твердой сумме, и в долях к заработку (иному доходу), то суд применяет нормы как комментируемой статьи, так и ст.81 СК.

2. Определяя твердую денежную сумму, суд в своем решении исходит:

1) из необходимости сохранить, насколько это возможно, тот уровень содержания, который был у ребенка до разъезда родителей;

2) материального и семейного положения сторон;

3) других заслуживающих внимания обстоятельств (например, ребенок хронически болен и требуются постоянные дополнительные расходы на лечение; ответчик, оставив квартиру бывшей жене и ребенку, вынужден взять кредит, чтобы приобрести жилье для своей новой семьи).

3. Пункт 3 комментируемой статьи регулирует особые случаи, при которых алименты взыскиваются только в твердой сумме: это ситуации, когда дети остаются при каждом из родителей. Тогда суд назначает алименты только одному из родителей: если их доходы не равны - менее обеспеченному; если практически равны - тому, с кем осталось больше детей.

4. Индексация алиментов, взыскиваемых в твердой денежной сумме, производится по месту их удержания пропорционально росту МРОТ (см. коммент. к ст.117).

Комментарий к статье 84. Взыскание и использование алиментов на детей, оставшихся без попечения родителей

1. Семейное законодательство гарантирует каждому ребенку право на содержание (алименты) независимо от того, на чьем попечении он находится - обоих родителей, одного из них или других лиц, заменяющих ему родителей, - опекуна, попечителя, приемных родителей, усыновителя (если, например, ребенка усыновила одинокая женщина и связь с родным отцом не прервана), воспитательного и т.п. учреждения.

При этом правила судебного взыскания алиментов с родителей на несовершеннолетних детей - общие, кто бы из заинтересованных лиц ни предъявил соответствующий иск. Так, если родители лишены родительских прав (ограничены в этих правах, недееспособны и т.п.), иск может подать лицо, на попечении которого остался ребенок, по правилам ст.81-83 (см. коммент. к ним).

2. В соответствии с п.2 ст.60 СК алименты поступают к родителям (лицам, их заменяющим) и расходуются ими на содержание, воспитание и образование ребенка. Однако суммы, взыскиваемые с родителей на детей, которые находятся в воспитательных, лечебных и т.п. организациях, лично поступают на счета этих юридических лиц, накапливаются, но не расходуются. Причем учитываются по каждому ребенку отдельно.

Указанные организации содержат детей на бюджетные средства. Поступившие алименты они вправе пускать в оборот через банки и половину, т.е. 50% дохода от обращения, тратить на всех детей поровну - в дополнение к бюджетным деньгам.

Остальные средства, т.е. полная сумма алиментов, поступивших в адрес данного ребенка, и 50% дохода от ее обращения, должны быть зачислены на счет этого ребенка, открытый в одном или нескольких банках, когда он оставит указанное учреждение (например, достигнув определенного возраста).

3. Все указанные денежные средства, включая капитализированные (причисленные) проценты на их сумму, должны быть застрахованы в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации.

Комментарий к статье 85. Право на алименты нетрудоспособных совершеннолетних детей

1. Выплата алиментов на детей прекращается, когда они достигают 18 лет или приобретают полную дееспособность до этого возраста. Однако из этого общего правила есть исключения. В соответствии с п.1 комментируемой статьи право на алименты имеют дети, достигшие совершеннолетия, если они нетрудоспособны и при этом нуждаются в помощи. Иными словами, в подобных случаях обязанность родителей содержать своих детей продолжается. Далее рассмотрим, что подразумевает законодательство под нетрудоспособностью и нуждаемостью.

2. Нетрудоспособными признаются инвалиды, т.е. лица, здоровье которых нарушено настолько, что сопровождается стойким расстройством функций организма (вследствие заболеваний, травм, врожденных дефектов), приводит к ограничению жизнедеятельности и к необходимости их социальной защиты (ст.1 Федерального закона от 24 ноября 1995 года N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации").

Различается инвалидность I, II и III группы. Для признания человека нетрудоспособным (инвалидом) необходима медико-социальная экспертиза.

3. Однако признания инвалидности недостаточно для того, чтобы суд обязал родителей выплачивать алименты, - необходимо доказать еще и нуждаемость в материальной помощи.

Под нуждаемостью понимается:

1) невозможность обеспечить свое существование;

2) недостаточность государственной помощи - пенсий и пособий в связи с инвалидностью.

Но если человек, будучи инвалидом с детства, приобрел специальность (например, программиста) и хорошо зарабатывает, он не может требовать алиментов от своих родителей.

4. Когда установлена и нетрудоспособность, и нуждаемость в помощи, суд удовлетворяет иск о взыскании алиментов:

1) в твердой денежной сумме;

2) исходя из материального и семейного положения сторон. Так, суд учитывает: доходы истца и ответчика; наличие иждивенцев и у родителей (ответчиков) и у их совершеннолетнего ребенка (истца);

3) с учетом других заслуживающих внимания интересов сторон (нетрудоспособность самих родителей, тяжесть заболевания взрослого ребенка и т.п.).

Комментарий к статье 86. Участие родителей в дополнительных расходах на детей

1. Помимо обязанности выплачивать алименты несовершеннолетнему (ст.80-83 СК) и нетрудоспособному совершеннолетнему ребенку (ст.85 СК) родители должны при необходимости участвовать в дополнительных расходах на своих детей.

Как и при уплате алиментов, в данном случае возможны два пути: добровольный (включая соглашение между родителями) и принудительный, т.е. судебный.

Однако суд, чтобы привлечь родителей к участию в таких расходах, обязан установить наличие исключительных обстоятельств - тяжелая болезнь ребенка, увечье, с которыми связаны затраты на длительное или постоянное лечение, протезирование, операции и т.д.

2. Размер дополнительных расходов определяется так же, как и размер алиментов в твердой денежной сумме, т.е. с учетом семейного и материального положения сторон, других заслуживающих внимания обстоятельств (см. ст.83 и коммент. к ней).

3. Статья 86 называет два вида дополнительных расходов:

1) фактически понесенные;

2) будущие.

В зависимости от вида истец должен представить:

- доказательства понесенных расходов (договор на посторонний уход, приходные ордера и т.д.);

- расчет и обоснование необходимости предстоящих затрат (например, медицинское заключение).

Комментарий к статье 87. Обязанности совершеннолетних детей по содержанию родителей

1. В соответствии с ч.3 ст.38 Конституции РФ трудоспособные совершеннолетние дети обязаны заботиться о нетрудоспособных родителях. Имеется в виду ослабление таких естественных, освященных моралью связей, при которых помощь дается родителям без каких-либо специальных договоренностей.

Комментируемая статья развивает эту конституционную норму, предусматривая два варианта уплаты алиментов:

1) по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме с обязательным нотариальным удостоверением (см. коммент. к ст.99-105);

2) по решению суда (если такого соглашения нет и дети отказываются помогать своим родителям).

2. Рассматривая дела данной категории, суд должен установить, что родители не только нетрудоспособны, но и нуждаются в помощи.

Нетрудоспособными по общему правилу признаются женщины, достигшие 55, мужчины - 60 лет, а также инвалиды I, II и III группы.

Нуждаемость означает, что родители либо не имеют пенсий и пособий, либо их недостаточно.

3. Определяя размер алиментов, суд учитывает материальное и семейное положение и взрослых детей, и родителей (другие заслуживающие внимания обстоятельства - длительная болезнь истца или ответчика, необходимость дорогостоящего лечения и т.д.), т.е. сопоставляет доходы отца (матери) и детей, а также их потребности. При этом в расчет принимаются возможности не только тех, к кому предъявлены исковые требования, но и остальных детей этих же родителей.

Кроме того, суд интересует, заботятся ли дети о своих родителях. Так, если дочь не имеет достаточных средств на содержание отца (матери), но постоянно за ним ухаживает, а обеспеченный сын этого не делает, суд может взыскать алименты только с сына, а дочь освободить от их уплаты либо снизить размер алиментов.

Алименты присуждаются к ежемесячной выплате в твердой денежной сумме (см. также коммент. к ст.83).

4. В соответствии с п.1 ст.71 СК отец и (или) мать утрачивают возможность получать алименты с утратой родительских прав. Комментируемая статья, помимо этого, устанавливает, что суд может освободить детей от алиментной обязанности, если установит, что отец и (или) мать уклонялись от исполнения своего родительского долга.

Таким образом, если лишение родительских прав безусловно освобождает детей от уплаты алиментов, то уклонение от родительского долга им следует доказать (как правило, свидетельскими показаниями).

Комментарий к статье 88. Участие совершеннолетних детей в дополнительных расходах на родителей

1. В соответствии со ст.87 СК дети, достигшие 18 лет, обязаны содержать своих нетрудоспособных родителей, когда они нуждаются в помощи.

Помимо этого могут возникнуть исключительные обстоятельства - тяжелая болезнь родителей, необходимость курортного лечения, постороннего ухода и т.п. В подобных ситуациях возникает потребность не только в алиментах, но и в дополнительных средствах.

2. Суд может взыскивать со взрослых детей и уже понесенные, и предстоящие родителям затраты. Хотя комментируемая Статья на это прямо не указывает, вывод сделан из текста ст.86 СК, которая регулирует обратную ситуацию: участие родителей в дополнительных расходах на ребенка (см. коммент. к этой статье).

3. Как и в делах об уплате алиментов, суд, возлагая на каждого из детей часть дополнительных затрат, учитывает:

1) какую заботу проявлял об истце каждый;

2) сколько всего детей, а не только тех, к которым предъявлен иск;

3) материальное и семейное положение сторон, другие заслуживающие внимания обстоятельства. Дополнительные средства выплачиваются в том же порядке, что и алименты (см. коммент. к ст.87).

4. Дети освобождаются от этих расходов (как и от алиментов) на отца (мать), если он лишен родительских прав, а также если он уклонялся от своих родительских обязанностей. При этом факт уклонения должен быть установлен в судебном порядке.

Комментарий к главе 14 Алиментные обязательства супругов и бывших супругов

Комментарий к статье 89. Обязанности супругов по взаимному содержанию

1. Закрепленная в п.1 ст.89 обязанность супругов материально поддерживать друг друга обычно проявляется в том, что они, распоряжаясь по взаимному согласию общими средствами (см. коммент. к ст.35), вместе решают, куда эти средства направить (покупка одежды, продуктов питания, лекарств; санаторное лечение и т.д.).

Если супруги заключают брачный договор (ст.40 СК), он нередко предусматривает обязательства по взаимному либо одностороннему содержанию (условие алиментирования). Алиментное соглашение может быть оформлено и отдельно.

Подчиняясь общим правилам о соглашениях такого рода, оно должно быть письменным и нотариально удостоверенным (ст.100 СК).

2. При отсутствии добровольной материальной поддержки один супруг вправе взыскать с другого алименты в судебном порядке. Однако законодатель обусловил это право следующими обстоятельствами.

Во-первых, ответчик должен располагать необходимыми средствами. Так, если он не работает (например, в связи с учебой), содержит детей от предыдущего брака, нетрудоспособных родителей, суд может освободить его от уплаты алиментов на другого супруга. Правда, категория "необходимые средства" - оценочная, поэтому вопрос о наличии таких средств решается по усмотрению суда.

Во-вторых, право получать алименты имеют только три категории супругов:

1) нетрудоспособный и одновременно нуждающийся супруг (см. об этих понятиях п.2 коммент. к ст.87);

2) жена в период беременности и в пределах трех лет со дня рождения общего ребенка. Если, например, муж в судебном порядке оспорил свое отцовство и его иск был удовлетворен, он освобождается от алиментной обязанности;

3) нуждающийся супруг, который ухаживает за общим ребенком-инвалидом до его 18-летия (после 18 лет он сам, а в случае недееспособности - его опекун вправе требовать содержания от родителей - см. коммент. к ст.85); общим ребенком - инвалидом с детства I группы.

Верховный Суд РФ дал по этому поводу следующие разъяснения: помещение супруга, получающего алименты от другого супруга, в дом инвалидов на государственное обеспечение либо передача его на попечение общественных, других организаций, а также частных лиц (например, в случае заключения договора купли-продажи дома, квартиры с условием пожизненного содержания), может явиться основанием для освобождения плательщика алиментов от их уплаты, если отсутствуют исключительные обстоятельства, требующие дополнительных расходов (особый уход, лечение, питание и т.п.). Суд вправе также снизить размер алиментов, выплачиваемых по ранее вынесенному решению, приняв во внимание характер дополнительных расходов.

3. Лица, состоящие в фактическом, т.е. не в зарегистрированном, браке, не могут претендовать на взаимное содержание. Более того, они не вправе заключить и алиментное соглашение, что вытекает из смысла ст.40 СК, которая определяет понятие брачного договора, а он, как упоминалось, может содержать и алиментные обязательства.

4. Об освобождении одного супруга от обязанности содержать другого супруга см. коммент. к ст.92.

Комментарий к статье 90. Право бывшего супруга на получение алиментов после расторжения брака

1. В соответствии с п.1 комментируемой статьи право получать алименты друг от друга имеют - при определенных обстоятельствах - не только лица, состоящие в браке (см. коммент. к ст.89), но и бывшие супруги.

Во-первых, закон дает им возможность заключить соглашение, где можно предусмотреть размер алиментов и порядок их уплаты.

Во-вторых, если соглашения нет, в законе очерчен круг лиц, имеющих право требовать алименты в судебном порядке.

2. Истцами по делам данной категории могут быть:

1) бывшая жена, если брак расторгнут во время ее беременности, а иск подан в период беременности или в течение трех лет после рождения ребенка, притом общего. Так, если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что брачные отношения были прекращены заведомо до момента, когда жена забеременела, она не имеет права на алименты от бывшего мужа;

2) нуждающийся бывший супруг, если он:

а) ухаживает за общим ребенком-инвалидом до его 18-летия (после этого ребенок сам вправе требовать алименты с обоих родителей) или за общим ребенком - инвалидом с детства I группы;

б) достиг пенсионного возраста - при условии, что это произошло в течение пяти лет с момента расторжения брака и что брак был длительным. Закон не уточняет понятия "длительный брак" - вопрос решается судом с учетом конкретных обстоятельств. Эта норма защищает в первую очередь женщин, которые долгое время вели домашнее хозяйство и не приобрели достаточного стажа для полноценной пенсии;

в) стал нетрудоспособным в период брака либо в течение года с момента его расторжения. Имеется в виду нетрудоспособность и в связи с достижением пенсионного возраста, и в связи с инвалидностью. В данном случае охвачен гораздо меньший, чем в п."б" данного комментария, круг лиц, однако не требуется и длительного брака; так, женщина может быть замужем всего несколько месяцев и получить право на алименты (если суд не применит норму ст.92 СК, см. коммент. к ней).

Под нуждаемостью семейное законодательство понимает либо отсутствие пенсий или пособия, либо их недостаточность.

3. Суд вправе удовлетворить иск бывшего супруга о взыскании алиментов лишь при условии, что ответчик обладает необходимыми средствами. При этом суд исходит: из наличия у ответчика других иждивенцев; из размеров его заработка (других доходов); из наличия ценного имущества. Так, если у него есть несовершеннолетние дети, престарелые родители и установлено, что он их содержит, несмотря на свои низкие доходы, суд отказывает в удовлетворении иска.

Комментарий к статье 91. Размер алиментов, взыскиваемых на супругов и бывших супругов в судебном порядке

Право супругов и бывших супругов получать содержание (алименты) регулируется соответственно ст.89 и 90 СК.

Размер алиментов суд определяет по общим правилам их взыскания в твердой денежной сумме (см. коммент. к ст.83).

Комментарий к статье 92. Освобождение супруга от обязанности по содержанию другого супруга или ограничение этой обязанности сроком

1. Статьи 89 и 90 СК определяют круг лиц, имеющих право получать алименты от своего супруга (бывшего супруга), а также условия, при которых их можно взыскать в судебном порядке (см. коммент. к этим статьям).

Основные условия - нетрудоспособность и нуждаемость в помощи. Но и при этом суд вправе освободить одного супруга (бывшего супруга) от обязанности содержать другого, если:

1) нуждающийся супруг стал нетрудоспособным, потому что злоупотреблял спиртным, наркотиками либо в результате того, что совершил умышленное преступление. Эти обстоятельства должны быть подтверждены соответствующим медицинским заключением;

2) брак был непродолжительным. Какой период считается непродолжительным, решает суд с учетом конкретных обстоятельств (возраст супругов, количество предыдущих браков, время проживания вместе и т.п.);

3) поведение в семье супруга, требующего алиментов, является недостойным или было таковым в период данного брака. Недостойность поведения - также вопрос факта, и поэтому оценивается судом в ходе разбирательства дела. Так, если будет установлено, что супруг тратил общие средства не в интересах семьи, не занимался воспитанием детей, не работал без уважительных причин длительное время, издевался над другими членами семьи, совершал иные неблаговидные поступки, суд вправе отказать ему в иске.

2. Комментируемая статья предоставляет суду возможность либо вовсе освободить ответчика от выплаты алиментов супругу (в том числе бывшему), либо ограничить эту обязанность определенным сроком (например, одним годом).

3. Важно помнить, что нормы ст.92 распространяются только на нетрудоспособных супругов, нуждающихся в помощи. Что касается остальных лиц, имеющих право на алименты от супруга (бывшего супруга), то они не могут быть лишены этого права, даже если вели себя недостойно, злоупотребляли спиртным и т.д.

Это значит, что не могут быть лишены права на алименты: жена, в том числе бывшая, в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка; нуждающийся супруг, в том числе бывший, если он ухаживает за общим ребенком-инвалидом или общим ребенком - инвалидом с детства I группы.

Комментарий к главе 15 Алиментные обязательства других членов семьи

Комментарий к статьям 93 Обязанности братьев и сестер по содержанию своих несовершеннолетних и нетрудоспособных совершеннолетних братьев и сестер - 94 Обязанности дедушки и бабушки по содержанию внуков

1. Семейное законодательство обязывает родителей содержать своих несовершеннолетних детей, даже если они (родители) сами нетрудоспособны, лишены родительских прав, признаны недееспособными по суду и т.п. (см. коммент. к ст.80).

Статьи 93 и 94 СК касаются случаев, когда исполнить эту обязанность невозможно (например, отец умер, а мать, будучи инвалидом I группы, не имеет имущества, на которое можно обратить взыскание, чтобы выплачивать алименты).

В подобных случаях опекун (приемные родители) ребенка может предъявить иск о взыскании алиментов:

- к трудоспособным совершеннолетним братьям (сестрам) этого ребенка (ст.93);

- к его бабушкам, дедушкам; причем закон не требует, например, чтобы они были трудоспособными (ст.94).

2. Суд удовлетворяет иск только при условии, что:

- ребенок нуждается в помощи, т.е. у него нет имущества, иных средств (пенсия, пособие и др.) либо их не хватает для нормального развития и воспитания;

- ответчики обладают всем необходимым для уплаты алиментов и одновременно - для поддержания достойной жизни их самих.

Таким образом, даже если иск предъявлен ко всем перечисленным в п.1 настоящего комментария лицам, алименты могут быть взысканы только с тех, кто обладает необходимыми средствами.

Верховный Суд РФ по этому поводу указал: при разбирательстве дел данной категории суду нужно иметь в виду, что в силу п.2 ст.84 СК расходы на содержание детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в воспитательных, лечебных и других соответствующих учреждениях, взыскиваются в пользу этих учреждений только с родителей, но не с других членов семьи, несущих алиментные обязанности по отношению к детям (п.18 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

3. Право получать алименты с братьев и сестер, дедушек и бабушек имеют и совершеннолетние, но только при условии, что они:

- нетрудоспособны (например, инвалиды с детства);

- нуждаются в помощи;

- не могут получить содержание от своих трудоспособных совершеннолетних детей, супругов (в том числе бывших, см. коммент. к ст.89, 90) или от родителей.

При этом имеется в виду именно совокупность перечисленных условий.

4. О размере и порядке уплаты алиментов см. коммент. к ст.98.

Комментарий к статье 95. Обязанность внуков содержать дедушку и бабушку

1. Нетрудоспособных граждан, когда они нуждаются в помощи, обязаны содержать:

1) их совершеннолетние дети (ст.87 СК);

2) их супруги, в том числе бывшие (ст.89, 90 СК).

Если же и дети, и супруг сами нетрудоспособны либо взыскание алиментов невозможно по иной причине (например, они объявлены безвестно отсутствующими, умерли), комментируемая статья перекладывает эту обязанность на внуков.

2. В отличие от совершеннолетних детей взрослые внуки должны содержать своих дедушку, бабушку только при условии, что обладают для этого необходимыми средствами, т.е. их доходов и (или) имущества достаточно, чтобы не только выплачивать алименты, но и нормально жить самим.

3. О порядке взыскивания судом алиментов см. коммент. к ст.98.

Комментарий к статьям 96 Обязанность воспитанников содержать своих фактических воспитателей - 97 Обязанности пасынков и падчериц по содержанию отчима и мачехи

1. Каждый человек, если он нетрудоспособен и нуждается в помощи, вправе получать содержание от своих совершеннолетних трудоспособных детей (ст.87 СК) или супруга, в том числе бывшего (ст.89, 90 СК).

Если это почему-либо невозможно, человек вправе взыскать алименты:

1) со своих внуков (см. коммент. к ст.95);

2) с лиц, которых он раньше фактически содержал, т.е. с трудоспособных воспитанников, достигших совершеннолетия;

3) с трудоспособных и совершеннолетних пасынков и падчериц.

2. Под фактическими воспитателями семейное законодательство понимает людей, которые содержат, растят чужих детей без оформления опекунства и не будучи приемными родителями (т.е. без договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, см. коммент. к ст.151).

Учитывая разницу между фактическим воспитателем (содержит чужого ребенка добровольно, на свои средства) и опекуном, попечителем, приемным родителем (содержат ребенка за счет поступающих алиментов, пенсий и пособий), закон дает право на взыскание алиментов только первому.

3. В соответствии с п.2 ст.96 и п.2 ст.97 суд может освободить ответчика - воспитанника или пасынка - от обязанности содержать фактического воспитателя, отчима или мачеху, если он:

1) жил с ними менее пяти лет;

2) испытывал недостаток заботы, голод, унижение и т.п.

Причины, по которым это происходило, должны быть признаны неуважительными.

4. Закон оставляет открытым вопрос о том, имеет ли право отчим (мачеха), который надлежащим образом воспитывал и содержал ребенка более пяти лет, получать от него алименты, если одновременно являлся (был назначен) опекуном этого ребенка. Дело в том, что норма об освобождении от уплаты алиментов в случае, когда ребенок находился под опекой (попечительством), есть лишь в одной из комментируемых статей (96) и буквально касается отношений только между воспитанниками и фактическими воспитателями.

В то же время опекун, как уже говорилось, получает необходимые средства, на которые и должен содержать ребенка.

Представляется, что связь между ребенком и отчимом, мачехой законодатель считает более близкой, чем при фактическом воспитании. И даже если отчим (мачеха) был назначен опекуном своего пасынка (падчерицы), это не освобождает последнего от обязанности по содержанию, предусмотренной ст.97.

Новый СК не обязывает мачеху (отчима) выплачивать алименты на пасынков (падчериц), тогда как КоБС такую норму содержал.

Исходя из этого, Верховный Суд РФ указал: алименты, взыскиваемые на них по решениям суда, вынесенным до 1 марта 1996 года, должны выплачиваться и впредь до совершеннолетия или в иных случаях приобретения полной дееспособности (эмансипация, вступление в брак до 18 лет) (п.23 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

Комментарий к статье 98. Размер алиментов, взыскиваемых на других членов семьи в судебном порядке

1. Семейное законодательство (п.1 ст.98 СК) допускает, что размер и порядок содержания братьев и сестер, внуков, бабушек и дедушек, фактических воспитателей могут быть закреплены в соглашении об уплате алиментов. Оно должно быть письменным и нотариально удостоверенным (см. коммент. к ст.99, 100).

2. Если такого соглашения нет и обязанное лицо отказывается платить алименты, они взыскиваются в судебном порядке по иску заинтересованного лица (например, по иску нетрудоспособной и нуждающейся в помощи бабушки к своему внуку). В интересах детей иск предъявляют их опекуны, попечители или приемные родители, а в интересах лиц, признанных судом недееспособными, - опекуны.

3. Алименты присуждаются только в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно. Их размер суд определяет исходя из:

1) материального положения сторон. При этом учитываются все источники их доходов (заработок, пенсии, пособия, дивиденды по ценным бумагам и т.п.), а также стоимость имущества;

2) семейного положения. Это необходимо потому, что у истца могут быть другие родственники, которые обязаны его содержать, в то время как у ответчика - те, которых должен содержать он;

3) других заслуживающих внимания обстоятельств (например, нерегулярность доходов ответчика, его слабое здоровье; отношение истца к ответчику-пасынку, когда тот был ребенком).

4. Если обязанных лиц несколько (например, брат, падчерица и внук), иск может быть предъявлен ко всем.

В этом случае суд взыскивает алименты с каждого из них также с учетом их материального, семейного положения и т.д. Но даже если ответчиками по делу названы только одно или несколько обязанных лиц, суд вправе, определяя размер алиментов, учесть их всех.

5. Твердая денежная сумма, о которой говорит закон, устанавливается, учитывая индексацию, в определенном количестве МРОТ (см. коммент. к ст.117).

Комментарий к главе 16 Соглашения об уплате алиментов

Комментарий к статье 99. Заключение соглашения об уплате алиментов

1. Семейный кодекс исчерпывающим образом называет лиц, обязанных платить алименты, а также тех, кто вправе их получать: родители должны содержать своих детей, в том числе совершеннолетних, если они нетрудоспособны (ст.80, 81); взрослые дети - своих нетрудоспособных родителей, когда они в этом нуждаются (ст.87); ст.89, 90 называют условия, при которых один супруг, в том числе бывший, содержит другого; ст.93-97 перечисляют других членов семьи, несущих алиментные обязательства перед несовершеннолетними (другими нетрудоспособными членами семьи) при отсутствии родителей, взрослых детей или супругов (бывших супругов).

Все эти лица вправе оформлять соглашения, где определяются размер, условия и порядок выплаты алиментов. Будучи сделкой, такое соглашение заключается (исполняется, расторгается и признается недействительным) в соответствии с нормами гражданского законодательства (см. об этом коммент. к ст.101).

2. В интересах детей в возрасте до 14 лет соглашения заключают:

- один из родителей, с которым остается ребенок после развода (разъезда);

- другие законные представители (опекун, приемные родители), если ребенок остался без родительского попечения. Дети в возрасте от 14 до 18 лет выступают стороной данной сделки с согласия своего законного представителя.

От имени недееспособных лиц соглашение подписывают их опекуны. Лица, ограниченные в дееспособности, заключают его с согласия своих попечителей.

3. В юридической литературе обсуждается, могут ли принять на себя алиментные обязательства члены семьи, от которых закон этого не требует (например, дяди и тети несовершеннолетнего). Преобладающая позиция: учитывая, что алиментное соглашение - это сделка, в которой проявляется воля сторон, ее могут заключить между собой любые члены семьи, в том числе дальние родственники (свойственники, т.е. родственники мужа).

4. О форме соглашения об уплате алиментов см. коммент. к ст.100.

Комментарий к статье 100. Форма соглашения об уплате алиментов

1. Согласно п.1 комментируемой статьи алиментное соглашение должно быть подписано обеими сторонами и удостоверено нотариально.

Иначе оно недействительно и в соответствии с п.3 ст.163 ГК (как сделка, требующая нотариального удостоверения) считается ничтожным.

Ничтожные сделки согласно ст.167 ГК не влекут юридических последствий, за исключением одного - каждая из сторон обязана вернуть все полученное по сделке. Это норма ГК действует, если иное не предусмотрено законом. Что же касается именно алиментных соглашений, то по общему правилу СК сторона, получившая алименты, не обязана их возвращать (см. коммент. к ст.116).

2. Пункт 2 комментируемой статьи придает нотариально удостоверенному соглашению об уплате алиментов силу исполнительного листа. Это значит, что на него распространяются правила исполнительного производства судебных решений. Так, судебный пристав-исполнитель должен - по заявлению получателя алиментов - действовать принудительно, а именно:

- направить соглашение по месту работы должника;

- обратить взыскание на его имущество (см. коммент. к ст.112).

Комментарий к статье 101. Порядок заключения, исполнения, изменения, расторжения и признания недействительным соглашения об уплате алиментов

1. В соответствии с п.1 комментируемой статьи соглашения об уплате алиментов заключаются, расторгаются, исполняются, признаются недействительными в том же порядке, что и гражданско-правовые сделки.

Это, в частности, означает, что соглашение считается заключенным, когда между сторонами достигнута полная договоренность, в первую очередь об адресате, размере и сроках выплаты алиментов. Моментом его заключения признается дата нотариального удостоверения (ст.432, 433 ГК).

2. В соответствии со ст.310 ГК односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (по общему правилу). Аналогичную норму содержит п.2 комментируемой статьи: изменить или расторгнуть соглашение об уплате алиментов можно только по договоренности сторон. Причем и то, и другое должно быть совершено в письменной форме и удостоверено нотариусом, без чего договоренность будет недействительной.

3. Если договориться об условиях изменения (либо расторжения) не удается, заинтересованная сторона вправе требовать этого через суд, но только если:

1) другая сторона существенно нарушает договор (например, опекун - получатель алиментов тратит их на себя);

2) возможность изменить или расторгнуть соглашение предусмотрена в нем самом (например, сказано, что размер алиментов будет увеличен, если ребенок станет обучаться в платном колледже);

3) существенно изменились обстоятельства (ст.451 ГК). Эта норма гражданского права раскрыта в п.4 комментируемой статьи как "существенное изменение материального или семейного положения сторон". Вопрос существенности решает суд с учетом конкретных обстоятельств (скажем, плательщик алиментов выходит на пенсию, получатель вступает в наследство). При этом суд может, например, уменьшить размер алиментов, т.е. изменить договор, в то время как истец требовал его расторжения.

4. О случаях, когда соглашение об уплате алиментов может быть признано недействительным, см. коммент. к ст.102.

Комментарий к статье 102. Признание недействительным соглашения об уплате алиментов, нарушающего интересы получателя алиментов

1. В соответствии с п.1 ст.101 СК соглашение об уплате алиментов признается недействительным по правилам, применяемым к сделкам гражданско-правового характера. Недействительность может быть бесспорной либо устанавливаться судом; в первом случае сделка является ничтожной, во втором - оспоримой.

К ничтожным относятся сделки:

- не соответствующие требованиям закона или иных правовых актов (ст.168 ГК);

- совершенные с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст.169 ГК);

- мнимые, т.е. совершенные без намерения создать соответствующие правовые последствия (ст.170 ГК);

- совершенные гражданином, признанным недееспособным (ст.171 ГК);

- совершенные лицом, не достигшим 14 лет (ст.172 ГК), и др.

Оспоримыми закон признает сделки, совершенные:

- лицом в возрасте от 14 до 18 лет (ст.175 ГК);

- гражданином, ограниченным в дееспособности решением суда (ст.176 ГК);

- гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими (ст.177 ГК);

- под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также при стечении тяжелых обстоятельств (ст.179 ГК).

2. Комментируемая статья вводит дополнительное - специальное условие недействительности соглашений об уплате алиментов несовершеннолетним детям, а также недееспособным членам семьи. Если существенно нарушены интересы этих лиц, соглашение признается недействительным в судебном порядке. Таким образом, закон считает его оспоримой сделкой.

Под существенным нарушением понимается в первую очередь заниженный размер алиментов. Так, если он ниже суммы, которую эти лица могли бы получить по закону, договор признается недействительным в судебном порядке (см. также коммент. к ст.103). Как существенное нарушение суд может расценить и условие о выплате алиментов только до 16-летнего возраста, и отсутствие условия об индексации алиментов (см. коммент. к ст.105), и т.п.

3. Потребовать признания недействительным алиментного соглашения может не только получатель алиментов (включая законных представителей несовершеннолетних детей или недееспособных совершеннолетних лиц), но и орган опеки и попечительства или прокурор. Для них действует тот же исковой порядок.

Комментарий к статьям 103 Размер алиментов, уплачиваемых по соглашению об уплате алиментов - 104 Способы и порядок уплаты алиментов по соглашению об уплате алиментов

1. Основными условиями соглашения об алиментах являются их размер, способы и порядок уплаты.

Предусматривая первое условие, стороны могут обозначать размер алиментов и в твердой денежной сумме, и в долях к заработку, иному доходу.

2. Закон ограничивает размер алиментов только в отношении несовершеннолетних детей - он не может быть ниже предусмотренного ст.81 СК, а именно: на одного ребенка - , на двух - , на трех и более детей - заработка и (или) иного дохода родителей.

Это означает следующее: если в соглашении по поводу алиментов на таких детей указан меньший размер, соглашение признается недействительным, т.е. не порождающим юридических последствий. В этом случае либо стороны приводят его в соответствие с законом, либо заинтересованная сторона предъявляет иск в суд о взыскании алиментов. Если ни то, ни другое не сделано, обратиться в суд вправе орган опеки и попечительства (п.3 ст.80 СК).

3. Способы и порядок уплаты алиментов стороны определяют по своему усмотрению, которое здесь (в отличие от размера) не ограничено. Законодатель допускает выплаты:

1) в долях к заработку (иному доходу);

2) в твердой сумме, уплачиваемой либо единовременно, либо определенными периодами;

3) путем предоставления имущества;

4) иными путями по договоренности сторон, в том числе комбинациями различных способов. Так, родители могут условиться, что отец (обязанное лицо) ежегодно обеспечивает летний отдых ребенка; бывший муж - что он оплачивает работу сиделки своей бывшей жены.

4. Что касается порядка выплат, то алименты (если это денежные суммы) могут передаваться лично, через третьих лиц, перечисляться на соответствующие счета и т.д.

Комментарий к статье 105. Индексация размера алиментов, уплачиваемых по соглашению об уплате алиментов

Индексация размера алиментов, выплачиваемых по соглашению сторон, обязательна. Так, стороны могут договориться, что сумма алиментов повышается пропорционально росту инфляции (ее официальные цифры публикуются в СМИ).

Если в соглашении подобное условие отсутствует, в действие вступают правила ст.117 СК, предусмотренные для индексации алиментов, взыскиваемых в судебном порядке (см. коммент. к этой статье).

Комментарий к главе 17 Порядок уплаты и взыскания алиментов

Комментарий к статье 106. Взыскание алиментов по решению суда

1. Семейное законодательство дает возможность любому лицу, обязанному платить алименты, и их получателю заключить соответствующее соглашение. Если его нет, взыскание алиментов производится в судебном порядке. При этом от имени несовершеннолетних и недееспособных лиц в суд обращаются их законные представители, а если они по какой-либо причине этого не делают - орган опеки и попечительства или прокурор.

Иски о взыскании алиментов не облагаются государственной пошлиной. Когда место пребывания ответчика неизвестно, судья должен объявить его в розыск.

2. Алименты на несовершеннолетних детей можно потребовать в упрощенном порядке - по заявлению о выдаче судебного приказа, для чего не требуется судебного разбирательства, вызова должника и взыскателя. Судья извещает должника о заявленном к нему требовании и, не получив ответа (либо получив согласие платить алименты), выдает судебный приказ (последний имеет силу исполнительного листа).

Если же судья в этом отказывает (например, должник не согласен платить, потому что ребенок проживает с ним), заявителю следует подать в суд.

3. Кроме того, судебный приказ не выдается:

- если алименты затребованы в связи с установлением отцовства;

- если их невозможно исчислить в долях (см. коммент. к ст.83).

В подобных случаях дело также должно быть рассмотрено в порядке искового производства.

Верховный Суд РФ по этому поводу указал: когда оснований удовлетворить заявление нет (например, должник выплачивает алименты по решению суда на других лиц), судья отказывает в выдаче приказа и разъясняет заявителю его право предъявить иск по тому же требованию.

Если при подготовке дела или в ходе судебного разбирательства будет установлено, что ответчик выплачивает алименты по решению суда (производит выплаты по другим исполнительным документам), заинтересованные лица извещаются о времени и месте судебного заседания (п.11 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

Комментарий к статье 107. Сроки обращения за алиментами

1. В соответствии с п.1 комментируемой статьи на требование об уплате алиментов исковая давность не распространяется - иск (или заявление о выдаче судебного приказа) может быть подан в суд в любое время, пока действует право на получение алиментов.

И только для случаев, когда алименты выплачивались по соглашению сторон (см. коммент. к ст.99), а потом оно по каким-либо причинам перестало действовать (было расторгнуто, плательщик выполнял свои обязанности ненадлежаще), установлен трехлетний срок исковой давности.

2. Алименты присуждаются по общему правилу с момента подачи обращения в суд. Однако суд вправе взыскать их и за предшествующий период - в пределах трех лет с того же момента, если будет установлено, что:

1) истец (заявитель) принимал меры к получению алиментов (попытки разыскать плательщика, договориться с ним);

2) обязанное лицо уклонялось от уплаты (например, скрывало свои доходы, отказывалось заключить соглашение, неправомерно с этим затягивало).

Верховный Суд РФ указал на особенности сроков взыскания алиментов, когда отцовство устанавливается в судебном порядке: при одновременном рассмотрении соответствующих исков суд, удовлетворяя иск об установлении отцовства, присуждает алименты только со дня подачи иска. Дело в том, что возможность принудительно взыскать средства "на содержание ребенка за прошлое время в указанном случае исключается, поскольку до удовлетворения иска об установлении отцовства ответчик... не был признан отцом ребенка в установленном порядке" (п.8 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

3. Необходимо также иметь в виду, что в силу ст.211 ГПК решение суда о взыскании алиментов исполняется немедленно; обжалование этого судебного акта не приостанавливает его действия.

Комментарий к статье 108. Взыскание алиментов до разрешения спора судом

1. Комментируемая статья предоставляет суду право взыскать алименты на несовершеннолетних детей временно, пока спор по этому поводу не будет окончательно разрешен.

В этой связи Верховный Суд РФ разъяснил: когда откладывается дело о расторжении брака и о взыскании алиментов на детей в связи с тем, что назначен срок для примирения сторон, суд также выясняет, участвует ли ответчик в содержании детей. Если суд установит, что ответчик уклоняется от этой обязанности, он вправе своим постановлением временно взыскать с ответчика алименты до окончательного рассмотрения дела (п.9 Постановления от 27 мая 1996 года N 15).

2. Размер алиментов, временно взыскиваемых на несовершеннолетних, всегда определяется в долях к заработку, иному доходу ответчика, который удалось установить до судебного разбирательства (см. коммент. к ст.81).

Если по окончательному решению суда алименты будут назначены в большем размере, разницу следует получить с ответчика как задолженность (см. коммент. к ст.113), если в меньшем - излишек подлежит зачету (см. коммент. к ст.116).

3. Что касается возможности взыскать алименты до того, как решение суда вступит в законную силу, то в этом указании п.1 ст.108 нет необходимости. Дело в том, что в соответствии со ст.211 ГПК такие решения (о взыскании алиментов) суд не только вправе, но и обязан обращать к немедленному исполнению (как и судебный приказ о взыскании алиментов).

Комментарий к статье 109. Обязанность администрации организации удерживать алименты

1. Алименты удерживаются из заработка (иного дохода) плательщика администрацией (бухгалтерией) по месту работы на основании:

1) соглашения об уплате алиментов;

2) судебного приказа;

3) исполнительного листа

ежемесячно - в трехдневный срок с момента выплаты заработка.

В то же время соглашением об уплате алиментов может быть установлен иной порядок (см. коммент. к ст.104).

2. Возможны случаи, когда плательщик алиментов работает у индивидуального предпринимателя. В подобных случаях за выплату алиментов отвечает такой предприниматель. Если же он сам является плательщиком, то несет эту обязанность под контролем судебного пристава-исполнителя, который может проверить, как исполняется судебный приказ (исполнительный лист, соглашение об уплате алиментов).

3. В соответствии со ст.99 Закона об исполнительном производстве алименты взыскиваются с суммы заработка (иного дохода) за вычетом всех налогов, в том числе выплат в пенсионные фонды.

Комментарий к статье 110. Удержание алиментов на основании соглашения об уплате алиментов

1. По общему правилу, установленному ст.110, алименты по исполнительному листу, судебному приказу (соглашению об уплате алиментов, если в нем не установлено иное) не могут превышать 50% заработка, иных доходов плательщика. Поэтому, если исполнительных документов несколько и общий процент удержаний по ним оказался выше, судебный пристав-исполнитель пропорционально уменьшает цифры по каждому документу так, чтобы в целом сумма взысканий составила не более 50% заработка плательщика.

2. Известны два исключения из этого правила.

Во-первых, плательщик может сам в алиментном соглашении превысить барьер в 50%.

Во-вторых, когда дело касается несовершеннолетних детей, удержания могут составить до 70% заработка плательщика (ч.1 ст.99 Закона об исполнительном производстве).

Комментарий к статье 111. Обязанность сообщать о перемене места работы лица, обязанного уплачивать алименты

1. Администрация по месту работы плательщика (индивидуальный предприниматель), удерживая алименты по исполнительному листу, судебному приказу или алиментному соглашению, обязана сообщить об увольнении плательщика:

- судебному исполнителю и получателю алиментов;

- в трехдневный срок с момента увольнения.

Кроме того, необходимо сообщить о новом месте работы (жительства) плательщика, если это известно администрации.

2. Судебный пристав-исполнитель незамедлительно составляет акт о названных изменениях и на следующий день направляет его вместе с исполнительным документом судебному приставу по новому месту работы (жительства) плательщика, о чем сообщает получателю алиментов и в суд, если документ был выдан судом (ст.98 Закона об исполнительном производстве).

3. Плательщик со своей стороны обязан в трехдневный срок информировать судебного пристава и получателя алиментов о перемене места работы и (или) жительства.

Кроме того, он должен сообщать о появлении дополнительного заработка (иного дохода), если платит алименты на несовершеннолетних детей. Это продиктовано и повышенной защитой их интересов, и тем, что алименты на несовершеннолетних удерживаются, как правило, в определенных долях к доходам должника (см. коммент. к ст.81), в то время как на остальных - в твердой денежной сумме.

4. Лицо, виновное в том, что информация по п.1 и 2 комментируемой статьи не передана либо пропущен трехдневный срок ее подачи, привлекается к административной ответственности (например, по ст.19.7 КоАП - непредставление сведений (информации), ст.17.8 КоАП - воспрепятствование законной деятельности судебного пристава-исполнителя).

Комментарий к статье 112. Обращение взыскания на имущество лица, обязанного уплачивать алименты

1. Важно понимать, что название комментируемой статьи уже, чем ее содержание. На самом деле она устанавливает очередность средств, с которых взыскиваются алименты.

В первую очередь - это заработок (иной доход) должника. Виды доходов, из которых, например, удерживаются алименты на несовершеннолетних детей, определяются Правительством РФ (см. ст.82 СК).

Средства второй очереди привлекаются при недостаточности первых. Это суммы:

1) из находящихся на банковских счетах плательщика денег (при этом иностранная валюта должна быть конвертирована в российские рубли);

2) из денежных средств, переданных по договорам (например, займа, доверительного управления) коммерческим и некоммерческим организациям.

Это не относится к договорам, влекущим переход права собственности (например, в порядке пожертвования).

В третью очередь алиментной базой становится любое иное имущество, на которое по закону может быть обращено взыскание.

2. Согласно законодательству об исполнительном производстве (к которому отсылает п.2 комментируемой статьи) порядок взыскания таков: сначала производится арест имущества должника (опись), затем - изъятие и принудительная реализация.

Там же приведен перечень имущества, взыскание на которое не может быть обращено (см. п.6 коммент. к ст.45).

Комментарий к статье 113. Определение задолженности по алиментам

1. Под задолженностью в комментируемой статье понимается сумма алиментов, по каким-либо причинам не полученная с плательщика со дня, когда было принято решение их взыскать (заключено соглашение), до дня, когда предъявлен исполнительный лист (судебный приказ, соглашение сторон) к их удержанию.

Время, за которое может быть взыскана задолженность по алиментам, зависит от причины их неполучения.

Если должник в этом невиновен (продолжительная болезнь, отсутствие работы по уважительным причинам, задержка зарплаты и т.п.), то алименты можно взыскать не более чем за три последних года. Если же он уклонялся от уплаты (скрывал заработок, иные доходы, место работы или жительства), то обязан компенсировать задолженность целиком, т.е. за весь период неплатежей.

2. Сумму задолженности определяет судебный пристав-исполнитель исходя:

1) из размера алиментов, зафиксированного решением суда (соглашением сторон), если этот размер был установлен в твердой денежной сумме (см. коммент. к ст.83);

2) из части заработка (иного дохода) должника, если размер алиментов был установлен в долях (см. коммент. к ст.81).

При этом судебный пристав-исполнитель, учитывая необходимость повышенной защиты интересов несовершеннолетних детей, должен выявить все виды доходов плательщика (в данном случае это родители, один из родителей ребенка);

3) из минимальной заработной платы, установленной в России на момент взыскания задолженности, если до этого момента должник не работал либо место его работы и наличие дохода установить не удалось.

3. Если стороны не сомневаются в расчетах судебного пристава, однако итоговая сумма столь мала или, наоборот, велика, что существенно затрагивает интересы одной из сторон, то закон дает последней право обратиться в суд с исковым заявлением.

Если суд найдет материальное, семейное положение сторон, другие обстоятельства заслуживающими внимания, он может определить задолженность в твердой денежной сумме.

4. Действия судебного пристава-исполнителя, включая неправильность подсчета задолженности, могут быть обжалованы в суд любой из сторон - и плательщиком, и получателем алиментов - в 10-дневный срок с момента совершения этих действий (или со дня, когда о них узнало неизвещенное заинтересованное лицо).

5. В п.6 комментируемой статьи имеются в виду случаи уклонения от уплаты алиментов, при которых ежемесячное пособие на детей (выплачиваемое в период розыска его родителей) увеличивается на 50%.

Указанные средства - 50% от суммы ежемесячного пособия судебный пристав взыскивает с должника в доход бюджета соответствующего субъекта РФ, предварительно начислив на нее 10%.

Комментарий к статье 114. Освобождение от уплаты задолженности по алиментам

1. В соответствии с ч.1 ст.114 порядок освобождения лица от уплаты задолженности по алиментам зависит в первую очередь от того, в чью пользу они выплачиваются:

- если в пользу несовершеннолетних детей, то в любом случае лишь суд вправе освободить плательщика (полностью или частично) от уплаты задолженности;

- если в пользу любого другого получателя, все решает то, в каком порядке уплачиваются алименты - в добровольном (т.е. по соглашению сторон) или в судебном.

В первом случае стороны могут прийти к согласию об аннулировании задолженности или уменьшении ее размера. Во втором случае эти вопросы находятся в компетенции суда.

2. Суд может освободить плательщика от задолженности, только если в ходе разбирательства дела установит наличие сразу двух обстоятельств:

1) уважительность причины неуплаты алиментов (например, длительная болезнь, пребывание в местах лишения свободы, в зоне военных действий, захват в качестве заложника);

2) невозможность погасить задолженность ввиду своего материального и семейного положения (т.е. наличие других иждивенцев, низкие заработки и др.).

3. Несвоевременная уплата алиментов по вине должника влечет ответственность, предусмотренную ст.115 (см. коммент. к ней).

Комментарий к статье 115. Ответственность за несвоевременную уплату алиментов

1. Закон не регулирует вопросы просрочки по обязательствам (штраф, пени, неустойка и т.д.), когда заключено соглашение об уплате алиментов - это дело сторон.

2. Комментируемая статья касается ответственности только тех должников, которые выплачивают алименты на основании исполнительного листа или судебного приказа. При виновной неуплате (задержке уплаты) получатель вправе взыскать с должника:

1) неустойку - 0,5% от суммы неуплаченных алиментов за каждый день просрочки;

2) причиненные этим убытки, не покрытые неустойкой (разницу между общей суммой убытков и неустойкой).

Верховный Суд РФ особо подчеркивает: ответственность лица, обязанного платить алименты по решению суда, за их несвоевременную уплату (неустойка, возмещение убытков) наступает в случае образования задолженности по вине плательщика алиментов. Такая ответственность не может быть возложена на плательщика, если задолженность образовалась по вине других лиц, в частности, в связи с несвоевременной выплатой заработной платы, задержкой или неправильным перечислением алиментных сумм банками (п.25 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

Комментарий к статье 116. Недопустимость зачета и обратного взыскания алиментов

1. Семейное законодательство придает алиментам строго целевой характер. Поэтому их зачет иными - т.е. неалиментными - встречными требованиями недопустим. Если, например, бывший муж-стоматолог вместо выплаты алиментов на своего ребенка, оставшегося у бывшей жены, предлагает ей протезирование зубов, эта "сделка" будет незаконной, как разновидность запрещенного зачета алиментов иными требованиями.

Иное дело - зачет встречными требованиями алиментного же характера. Так, если дети остаются при каждом из родителей, размер выплат одного из них в пользу другого, менее обеспеченного, суд определяет в твердой денежной сумме (см. п.3 ст.83 СК).

2. Комментируемая статья запрещает - в качестве общего правила - не только зачет, но и возврат выплаченных алиментов. Их нельзя истребовать назад даже в тех случаях, когда:

1) отменено решение суда об их взыскании. И только если оно отменено в результате того, что плательщик (истец) сообщил суду ложные сведения или представил подложные документы, выносится решение о возврате алиментов;

2) признано недействительным алиментное соглашение. И только если причиной недействительности явился факт его заключения в результате обмана, угрозы или насилия со стороны получателя алиментов, суд требует их возвратить.

Третье изъятие из общего правила - обратное взыскание алиментов, когда решение суда, соглашение об их уплате или исполнительный лист были подделаны и этот факт установлен приговором суда.

3. Обратное взыскание алиментов невозможно ни при каких обстоятельствах (включая перечисленные в п.2 настоящего комментария), когда они выплачиваются на несовершеннолетних детей и недееспособных лиц. В подобных случаях плательщик (истец) вправе предъявить иск непосредственно к законному представителю таких лиц (родителю, опекуну и др.). И если суд признает его виновным, то взыщет с него сумму, равную выплаченным алиментам, в пользу истца.

Комментарий к статье 117. Индексация алиментов

1. Индексация алиментов, которой посвящена комментируемая статья, касается выплат только в твердой денежной сумме (поскольку алименты, взыскиваемые в долях к заработку, иному доходу, растут одновременно с повышением этих доходов).

2. Индексацию производит либо судебный пристав-исполнитель, либо администрации (бухгалтерии) по месту работы плательщика в следующем порядке:

а) пропорционально росту величины прожиточного минимума для соответствующей социально-демографической группы населения, установленной в соответствующем субъекте РФ по месту жительства лица, получающего алименты;

б) при отсутствии в соответствующем субъекте Российской Федерации указанной величины пропорционально росту величины прожиточного минимума для соответствующей социально-демографической группы населения в целом по Российской Федерации.

3. Порядок, предусмотренный комментируемой статьей, применим и к выплате алиментов по нотариально удостоверенному соглашению сторон (плательщика и получателя), если в нем отсутствуют условия индексации (ст.105 СК).

Комментарий к статье 118. Уплата алиментов в случае выезда лица, обязанного уплачивать алименты, в иностранное государство на постоянное жительство

1. Статья 118 регулирует отношения с участием лиц, обязанных предоставить содержание определенным членам своих семей (например, ребенку, бывшему нетрудоспособному супругу, нуждающемуся в помощи), если эти лица выезжают за границу на постоянное место жительство. Как и во всех остальных случаях, алименты здесь выплачиваются либо добровольно, либо принудительно. Однако и тот, и другой путь в данной ситуации имеет некоторые особенности.

2. Под добровольной понимается выплата алиментов по нотариально удостоверенному соглашению (см. коммент. к ст.99, 100, 103 и 104). Однако вряд ли целесообразно включать в такое соглашение условие о периодических (ежемесячных, ежегодных и т.д.) платежах, особенно если между Российской Федерацией и государством, куда уезжает плательщик, не заключен договор о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (при отсутствии такого договора, если должник откажется исполнять свои обязательства добровольно, взыскание практически невозможно).

Как правило, стороны в подобных случаях договариваются о единовременной уплате алиментов в твердой денежной сумме до выезда за рубеж.

3. Принудительный путь предполагает рассмотрение спора о взыскании алиментов в порядке искового производства.

При этом виды требований, с которыми, согласно п.2 комментируемой статьи, истец может обратиться в суд, также свидетельствуют о стремлении законодателя решить вопрос об алиментах в правовом поле Российской Федерации. Это требование:

1) об определении размера алиментов в твердой сумме и о единовременной их выплате;

2) о предоставлении в счет алиментов определенного имущества;

3) об уплате алиментов иным способом (например, путем открытия счета на имя ребенка с правом законного представителя периодически снимать установленные суммы).

Комментарий к статье 119. Изменение установленного судом размера алиментов и освобождение от уплаты алиментов

1. Размер алиментов, установленный в судебном порядке (по решению суда либо на основании судебного приказа), вправе изменить только суд; он же может освободить от уплаты. И для первого, и для второго решения суда необходимо: изменение материального или семейного статуса хотя бы одной из сторон; наличие иного, заслуживающего внимания интереса плательщика или получателя алиментов.

Верховный Суд РФ, говоря о возможности изменить размер (освободить от уплаты) алиментов на несовершеннолетних детей, приводит в качестве примера такие обстоятельства: появление нетрудоспособных членов семьи, которым сторона по закону обязана предоставлять содержание; наступление инвалидности, заболевания, при которых плательщик алиментов не может оставаться на прежней работе; поступление ребенка на работу либо занятие им предпринимательской деятельностью (п.14 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

Кроме того, Верховный Суд РФ обращает внимание на следующее: если алименты на детей были присуждены в долях к заработку, иному доходу ответчика, размер платежей при удовлетворении иска о снижении (увеличении) размера алиментов также должен быть определен в долях, а не в твердой сумме, за исключением случаев, когда взыскание алиментов в долях стало невозможным.

Среди оснований освободить должника от уплаты Верховный Суд РФ называет помещение супруга, получающего алименты от другого супруга, в дом инвалидов на государственное обеспечение, а также передачу его на попечение общественной или других организаций либо частных лиц - например, при оформлении договора купли-продажи квартиры с условием пожизненного содержания (п.22 Постановления от 25 октября 1996 года N 9). В то же время суд может только снизить размер таких алиментов, учитывая необходимость дополнительных затрат (особый уход, лечение, питание и т.д.).

2. По ранее действовавшему КоБС (ст.68) родители могли быть освобождены от уплаты алиментов, если дети помещались в детские дома (дома ребенка и т.д.) на полное содержание государства. Теперь такой нормы нет. Соответственно п.2 ст.84 СК регулирует порядок уплаты алиментов на детей, находящихся в воспитательных и аналогичных учреждениях.

3. В практике нередко возникает вопрос, каким образом освобождается от уплаты алиментов родитель, если ребенок перешел к нему, а другой родитель, у которого ребенок жил до этого и который, соответственно, получал алименты на его содержание, продолжает их получать и не собирается от них отказываться.

Верховный Суд РФ разъяснил, что и в этом случае плательщик (родитель, у которого стал жить ребенок) должен предъявить соответствующий иск, поскольку в силу закона вопросы взыскания алиментов и освобождения от их уплаты при наличии спора решаются судом в порядке искового производства (п.16 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

Если же получатель отказывается от алиментов (т.е. при отсутствии спора), исполнительное производство прекращается.

4. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает не только возможность освобождения от уплаты уже взыскиваемых алиментов, но и основания, при которых суд может отказать в иске об их взыскании.

Во-первых, это касается только совершеннолетних дееспособных лиц, претендующих на алименты. Во-вторых, речь идет о случаях, когда такие лица:

1) совершили умышленное преступление относительно гражданина, обязанного уплачивать им алименты;

2) недостойно вели себя в семье.

Верховный Суд РФ по этому поводу разъяснил: под преступлением, которое может явиться основанием к отказу в иске, следует понимать любое умышленное преступление против жизни, здоровья, свободы, чести и достоинства, половой неприкосновенности, иных прав ответчика, а также против его собственности, что должно быть подтверждено вступившим в законную силу приговором суда.

Как недостойное поведение может рассматриваться злоупотребление спиртными напитками или наркотическими средствами, жестокое отношение к членам семьи и др.

Верховный Суд РФ разъяснил: при рассмотрении дел данной категории необходимо учитывать, когда было совершено умышленное преступление либо имели место факты недостойного поведения в семье, характер, тяжесть и последствия их совершения, а также дальнейшее поведение истца (п.20 Постановления от 25 октября 1996 года N 9).

5. Иски об уменьшении размера алиментов (освобождении от уплаты) рассматривает суд по месту нахождения ответчика, т.е. получателя алиментов.

Взыскание алиментов во вновь установленном размере производится со дня, когда решение об этом вступит в законную силу.

Суд, изменивший размер алиментов, высылает копию своего решения суду, первоначально рассмотревшему дело о взыскании алиментов.

Комментарий к статье 120. Прекращение алиментных обязательств

1. Будучи отношениями личного характера, алиментные обязательства прекращаются смертью одной из сторон.

Остальные основания их прекращения вытекают из порядка, в котором была установлена выплата алиментов. Если выплата обусловлена нотариально удостоверенным соглашением, они прекращаются: когда истек срок действия этого договора; по иным предусмотренным в договоре основаниям (например, по его условиям отец содержит сына, пока тот учится в институте).

2. Если алименты были взысканы в судебном порядке, их выплата прекращается:

1) когда ребенок достигает совершеннолетия или приобретает полную дееспособность до 18 лет (т.е. вступает в брак в установленном порядке или объявляется эмансипированным; эмансипация возможна с 16 лет, если несовершеннолетний работает или занимается предпринимательской деятельностью);

2) когда ребенка, на содержание которого взыскивались алименты, усыновляют (удочеряют). Однако следует иметь в виду, что ребенок, усыновленный одинокой женщиной (одиноким мужчиной), может и сохранить свои права по отношению к родному отцу (матери). В этом случае обязанность одного из родителей содержать ребенка не прекращается;

3) когда получатель алиментов - нетрудоспособный бывший супруг - вступает в новый брак. Дело в том, что в подобных случаях обязанность его содержать возникает у нового супруга;

4) если суд установит один из следующих фактов:

а) трудоспособность получателя алиментов восстановлена;

б) нуждаемость в помощи отпала.

В этом случае алиментные обязательства должны быть прекращены, поскольку отпадает одно из двух необходимых условий предоставления алиментов. Причем первый факт устанавливается легко - путем переосвидетельствования инвалида (медико-санитарная экспертиза); второй же требует учета материального и семейного положения лица, других заслуживающих внимания обстоятельств. Так, если нетрудоспособный человек продает свою квартиру на условиях пожизненного содержания, можно говорить о том, что он больше не нуждается в материальной помощи, однако лишь в том случае, если ему не требуется по состоянию здоровья особый уход, лечение и др.

3. Если к получателю алиментов вернулась трудоспособность либо он перестал нуждаться в помощи, выплата алиментов прекращается в порядке искового производства. Этот же порядок необходим при усыновлении ребенка только одним человеком.

Во всех остальных случаях судебное разбирательство не нужно - алиментная обязанность прекращается по правилам исполнительного производства. Это значит, что плательщик подает заявление в суд по месту нахождения судебного пристава; суд своим определением прекращает исполнительное производство. Далее исполнительный лист (судебный приказ) возвращается в тот суд, который взыскал алименты.

Комментарий к разделу VI Формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей

Комментарий к главе 18 Выявление и устройство детей, оставшихся без попечения родителей

Комментарий к статье 121. Защита прав и интересов детей, оставшихся без попечения родителей

1. Статья 20 Конвенции о правах ребенка гласит: ребенок, который лишен своего семейного окружения или не может в нем оставаться, имеет право на особую защиту и помощь государства. В этой связи в России принят Федеральный закон от 21 декабря 1996 года N 159-ФЗ "О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей". Этот Закон обязывает органы исполнительной власти (федеральные и субъектов РФ) разрабатывать и исполнять целевые программы по охране и защите прав таких детей, обеспечивать создание для них государственных учреждений и центров (ст.4).

2. Основополагающие нормы по защите прав и интересов детей, оставшихся без попечения родителей, содержит Семейный кодекс.

В нем приведен примерный перечень ситуаций, определенных как "отсутствие родительского попечения". Это не только смерть родителей, т.е. сиротство детей, но и: лишение родительских прав, ограничение в таких правах; признание родителей недееспособными; длительное отсутствие, болезнь родителей; их уклонение от воспитания, защиты прав и интересов ребенка; отказ взять своих детей из образовательных, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, или аналогичных организаций; создание родителями условий, угрожающих жизни или здоровью ребенка либо препятствующих его нормальному развитию; другие случаи (например, отказ содержать детей).

Отсюда очевидна разница между понятиями "дети-сироты" и "дети, оставшиеся без родительского попечения". Законодатель проводит такую границу, поскольку она диктует вариант устройства жизни детей. Так, сироты передаются в первую очередь на усыновление (удочерение), другие дети - под опеку, в том числе в приемную семью и т.д. (см. коммент. к ст.123).

3. Согласно п.2 ст.121 органами опеки и попечительства являются:

а) органы исполнительной власти субъектов РФ;

б) органы местного самоуправления в случае, если законом субъекта РФ они наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с федеральными законами.

Полномочия по опеке и попечительству закреплены за отделами (департаментами) образования, иными специальными органами, входящими в структуру региональных органов исполнительной власти. Так, в Москве их полное название звучит так: "уполномоченные органы в сфере организации и деятельности по опеке, попечительству и патронажу в городе Москве" (ст.1 Закона города Москвы от 14 апреля 2010 года N 12 "Об организации опеки, попечительства и патронажа в городе Москве").

4. Законодатель обязывает органы опеки и попечительства выявлять, вести учет и устраивать детей, оставшихся без попечения родителей. Они обеспечивают защиту прав и интересов таких детей до решения вопроса об их устройстве и исходя из конкретных обстоятельств утраты попечения родителей избирают формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей (ст.123 Кодекса), а также осуществляют последующий контроль за условиями их содержания, воспитания и образования.

В то же время указанные полномочия (а также право подбирать и готовить граждан, желающих стать опекунами или попечителями) могут осуществлять и образовательные, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, иные организации, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в случаях и в порядке, установленных Правительством РФ (ч.4 ст.6 Закона об опеке и попечительстве). Помимо этого должностные лица дошкольных, общеобразовательных и иных организаций, а также граждане, располагающие сведениями о таких детях, обязаны сообщать о них названным органам (см. коммент. к ст.122).

Работа последних определяется законами субъектов РФ о деятельности органов опеки и попечительства.

Так, ст.7 Закона города Москвы от 14 апреля 2010 года N 12 "Об организации опеки, попечительства и патронажа в городе Москве" предусмотрена деятельность комиссии по защите прав и законных интересов подопечных:

"1. При уполномоченных органах в сфере опеки, попечительства и патронажа в порядке, установленном Правительством Москвы, образуются комиссии по защите прав и законных интересов подопечных. Порядок формирования указанных комиссий определяется положением о комиссии по защите прав и законных интересов подопечных.

2. Комиссия по защите прав и законных интересов подопечных осуществляет:

1) подготовку проекта плана по защите прав ребенка;

2) рассмотрение результатов плановых и внеплановых проверок условий жизни, воспитания и развития детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, детей, нуждающихся в помощи государства;

3) рассмотрение результатов проверок условий жизни граждан, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

4) рассмотрение иных вопросов в сфере опеки и попечительства и защиты прав и законных интересов несовершеннолетних.

3. Решения, принимаемые комиссией по защите прав и законных интересов подопечных, носят рекомендательный характер".

5. В соответствии с гражданским законодательством (на которое ссылается п.2 ст.121) эти органы, в частности:

- отдают под опеку и попечительство детей, оставшихся без попечения родителей (усыновителей);

- назначают опекунов и попечителей; разрешают им в установленном порядке распоряжаться имуществом подопечного;

- освобождают и отстраняют их от обязанностей; рассматривают предложения, заявления и жалобы граждан по вопросам опеки и попечительства;

- передают имущество подопечных в доверительное управление; ведут учет этих лиц;

- осуществляют надзор за деятельностью опекунов и попечителей, оказывают им помощь в организации медицинского и социального обслуживания, воспитания подопечных (ст.34-40 ГК).

Комментарий к статье 122. Выявление и учет детей, оставшихся без попечения родителей

1. В соответствии со ст.121 СК только орган опеки и попечительства выявляет детей, оставшихся без попечения родителей, с тем чтобы вести их учет и устраивать исходя из конкретных обстоятельств (см. также коммент. к ст.123).

В то же время комментируемая статья обязывает должностных лиц дошкольных, общеобразовательных, медицинских и других организаций сообщать о таких детях органам опеки и попечительства по месту фактического нахождения ребенка. Под "другими организациями" в данном случае понимаются органы внутренних дел, следствия и прокуратуры (если родитель находится в розыске, под стражей и т.п.), жилищные органы (если им стало известно, что ребенок находится без присмотра), органы загса (если родители умерли), организации социального обслуживания (куда попадают, например, "подкидыши") и организации, оказывающие социальные услуги.

Во многих субъектах РФ функционируют центры помощи обездоленным детям. Кроме того, сами родители, например, в связи с длительной болезнью и невозможностью передать ребенка родственникам, друзьям могут просить о его временном устройстве (помещении под опеку или попечительство) органы опеки и попечительства (ст.13 Закона об опеке и попечительстве).

2. Орган опеки и попечительства: в трехдневный срок обследует условия жизни ребенка; убедившись, что он действительно лишен присмотра, временно, на срок до одного месяца, помещает его в соответствующее детское, лечебное (если он болен) учреждение; кроме того, принимает меры по защите его имущественных прав (например, опечатывает квартиру, составляет опись имущества).

Кроме того, орган опеки и попечительства вправе в интересах ребенка принять акт о временном назначении опекуна или попечителя, в том числе в случаях:

1) отобрания ребенка у родителей или граждан, их заменяющих (на основании ст.77 СК);

2) нецелесообразности помещения ребенка в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (ст.12 Закона об опеке и попечительстве).

Эта мера действует месяц, а при наличии исключительных обстоятельств - два месяца. Указанные лица назначаются из граждан, изъявивших желание быть опекунами, попечителями либо принять в семью детей, оставшихся без родительского присмотра. Подбор, учет и подготовка таких граждан осуществляется органами опеки и попечительства в порядке, определяемом постановлением Правительства РФ (п.10 ч.1 ст.8 Закона об опеке и попечительстве).

3. Помимо необходимости сообщать о детях, оставшихся без попечения родителей, п.2 комментируемой статьи обязывает руководителя образовательной, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, или аналогичной организации, где оказался такой ребенок, в течение трех рабочих дней сообщать о лицах, которые могут принять его в семью.

4. Получив указанную выше информацию, орган опеки и попечительства обязан немедленно зарегистрировать ребенка, после чего в месячный срок устроить его в семью, притом избрать такую форму устройства (усыновление; опека или попечительство; передача в приемную или патронатную семью), которая сообразуется с конкретными обстоятельствами утраты родительского попечения (см. коммент. к ст.123).

Если в течение месяца передать ребенка в семью не удалось, он помещается в одну из организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. При этом в первую очередь это должны быть организации, расположенные на территории данного субъекта Федерации.

5. В соответствии с п.3 ст.122 принят Федеральный закон от 16 апреля 2001 года N 44-ФЗ "О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей", который формируется на уровне субъектов РФ (регионов) и на федеральном уровне.

Региональный оператор (орган опеки и попечительства соответствующего субъекта РФ) пополняет банк данных полученной информацией и в месячный срок с момента получения организует устройство ребенка в семью граждан, проживающих на территории данного субъекта РФ. При отсутствии такой возможности сведения о ребенке передаются федеральному оператору банка данных. Последний организует поиск подходящей семьи на всей территории страны. Задача органов опеки и попечительства, а также соответствующих федеральных органов облегчается тем, что банк аккумулирует данные не только о детях, но и о гражданах, желающих взять их на воспитание.

6. Ответственность, о которой говорится в п.4 комментируемой статьи, предусмотрена в первую очередь КоАП (ст.5.36). Так, нарушение порядка или сроков предоставления сведений (предоставление заведомо недостоверных сведений) о ребенке-сироте или ребенке, оставшемся без попечения родителей, влечет наложение административного штрафа в размере от 1000 до 1500 руб. (ч.1), укрытие таких детей от передачи на воспитание в семью, на усыновление, под опеку и т.п. - административного штрафа в размере от 2000 до 3000 руб. (ч.2).

7. Развивая положения федерального законодательства, Закон города Москвы "Об организации опеки, попечительства и патронажа в городе Москве" предусматривает, что сведения, составляющие данные учета детей, нуждающихся в помощи государства, являются конфиденциальными и могут быть использованы уполномоченным органом в сфере опеки, попечительства и патронажа только в целях осуществления защиты их прав и законных интересов (ч.2 ст.16).

Комментарий к статье 123. Устройство детей, оставшихся без попечения родителей

1. Комментируемая статья закрепляет приоритет передачи детей, оставшихся без попечения родителей, на воспитание в семью. Таким образом развивается норма ст.54 СК о праве каждого ребенка, насколько возможно, жить и воспитываться в семье.

Это право реализуется и в тех случаях, когда дети передаются:

1) на усыновление (удочерение). Причем в первую очередь это дети-сироты и дети, родители которых: неизвестны; объявлены умершими; признаны недееспособными или безвестно отсутствующими; лишены родительских прав (по прошествии шести месяцев с этого момента); по неуважительным причинам не проживают с ребенком и не участвуют в его содержании и воспитании более шести месяцев;

2) под опеку (попечительство), которая осуществляется с учетом мнения ребенка, а если ему исполнилось 10 лет - только с его согласия. Опекун назначается ребенку до 14 лет, попечитель - от 14 до 18 (см. коммент. к ст.145);

3) под особый вид опеки и попечительства - в приемную семью (см. коммент. к ст.152). Ее разновидностью является детский дом семейного типа, в котором супруги воспитывают от 5 до 10 приемных детей. Дети передаются туда с учетом их мнения (с 10 лет - только с их согласия) и при согласии того учреждения, где они находятся. Отношения между детьми и воспитателями этого детского дома (супругами) строятся на договорной основе, как и отношения в обычной приемной семье.

Кроме того, региональное законодательство в соответствии с предписаниями п.1 ст.123 активно регулирует такой вид устройства детей, как патронатная семья. Патронатный воспитатель является законным представителем и обладает всеми правами и обязанностями опекуна (попечителя) и действует на основании договора о патронатном воспитании (ст.12 Закона города Москвы от 14 апреля 2010 года N 12 "Об организации опеки, попечительства и патронажа в городе Москве").

2. В соответствии со ст.122 СК подбором подходящей для ребенка семьи занимается орган опеки и попечительства с опорой на региональный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей; далее сведения о ребенке направляются на федеральный уровень (см. коммент. к этой статье).

Если результат опять не достигнут, ребенка направляют в одну из организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (см. коммент. к ст.155). Однако это не снимает с органов опеки и попечительства долга при первой же возможности устроить его в семью.

3. Куда бы из названных выше мест ни устраивался ребенок, необходимо учитывать его национальность, природные склонности, привычки, убеждения, темперамент, привязанности, развитость и т.п. С этой целью информационно-поисковая система (ИПС) упомянутого государственного банка данных обеспечивает поиск и выдачу информации по следующим признакам:

1) фамилия, имя, отчество, пол, дата и место рождения, гражданство, место жительства или нахождения ребенка;

2) его приметы (рост, вес, цвет глаз, волос и др.);

3) состояние здоровья, физическое и умственное развитие;

4) особенности характера (общительный, замкнутый и др.);

5) этническое происхождение;

6) причины отсутствия родительского попечения;

7) фамилии, имена, отчества, даты рождения, гражданство, принадлежность к определенной религии и культуре, состояние здоровья, место жительства (пребывания) родителей (единственного родителя);

8) сведения о несовершеннолетних братьях и сестрах ребенка;

9) возможные формы устройства на воспитание в семью;

10) информация о мерах, предпринимаемых органами опеки и попечительства, региональным и федеральным операторами по устройству ребенка в семью и др.

Сведения о каждом ребенке фиксируются в анкете.

4. В соответствии с п.1 ст.121 СК форму устройства детей могут выбирать только органы опеки и попечительства. Пока она не избрана, обязанности опекуна (попечителя) возложены на эти органы. При этом они вправе поместить ребенка (временно) в социальный приют для детей и подростков, центр помощи детям, другие специализированные организации для детей, нуждающихся в социальной реабилитации.

Комментарий к главе 19 Усыновление (удочерение) детей

Комментарий к статье 124. Дети, в отношении которых допускается усыновление (удочерение)

1. Семейное законодательство обязывает органы опеки и попечительства устраивать детей, оставшихся без родителей или без их попечения, жить и воспитываться в семью, т.е. передавать либо на усыновление, либо под опеку (попечительство) или в приемные, патронатные семьи (см. коммент. к ст. 123). При этом в первую очередь изыскивается возможность усыновления - наиболее щадящей формы устройства детей. В юридическом смысле между усыновителями (их родственниками) и усыновленным ребенком возникают те же правоотношения, что и между родителями и детьми.

Помимо сирот и детей, оставшихся без родительского попечения, усыновленными (удочеренными) нередко становятся пасынки, которым отчим (мачеха) заменяют в семье отца (мать).

2. Усыновление производится только в судебном порядке (см. коммент. к ст.125) и только в интересах детей.

Под интересами детей понимается создание благоприятных условий (как материального, так и морального характера) для их воспитания и всестороннего развития (п.15 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

Органы опеки и попечительства обязаны представить суду заключение о соответствии усыновления интересам ребенка.

Кроме того, при усыновлении необходимо учитывать:

1) мнение ребенка. Более того, усыновление детей с 10-летнего возраста допустимо лишь с их согласия (за изъятием случаев, когда они считают усыновителей своими родителями, см. коммент. к ст.132);

2) его этническое происхождение, принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечить преемственность в воспитании и образовании. Естественно, эта норма не касается усыновления детей отчимом или мачехой;

3) возможность обеспечения полноценного физического, психического, духовного и нравственного развития детей;

4) норму закона о том, что (по общему правилу) родные братья и сестры не могут быть усыновлены разными лицами. Сведения о несовершеннолетних братьях и сестрах ребенка содержатся в специализированном банке данных (см. коммент. к ст.122, 123). В то же время детей, которые воспитывались в разных семьях, находятся в разных воспитательных учреждениях и т.п., можно - в порядке исключения - усыновлять раздельно.

По этому поводу Верховный Суд РФ разъяснил: если у ребенка, которого желает усыновить заявитель, имеются братья и сестры, также оставшиеся без попечения родителей, и в отношении их заявителем не ставится вопрос об усыновлении либо этих детей хотят усыновить другие лица, усыновление допустимо лишь в случае, когда это отвечает интересам ребенка (например, дети не осведомлены о своем родстве, не проживали и не воспитывались совместно, находятся в разных детских учреждениях, не могут жить и воспитываться вместе по состоянию здоровья) (п.13 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

При этом указанное правило следует применять и к случаям усыновления неполнородных братьев и сестер.

3. Для того чтобы не нарушать правило, установленное п.3 комментируемой статьи (о соблюдении интересов ребенка), суд при рассмотрении дел об усыновлении выясняет: есть ли у ребенка братья или сестры; подлежат ли они усыновлению на момент данного судебного разбирательства.

4. Усыновить (удочерить) можно не только здоровых, но и больных детей, в том числе умственно или физически неразвитых. Информация медицинского характера также содержится в банке данных, упомянутом в п.4 комментируемой статьи.

Специальное заключение экспертной комиссии о состоянии здоровья, физическом и умственном развитии ребенка прилагается к заключению органа опеки и попечительства о соответствии усыновления интересам ребенка. Кроме того, усыновители могут потребовать независимого медицинского освидетельствования ребенка.

Верховный Суд РФ по этому поводу разъяснил: в любом случае, если ребенок страдает какими-либо заболеваниями, суду необходимо выяснить, известно ли об этом усыновителям и смогут ли они обеспечить такому ребенку надлежащий уход и соответствующее лечение (п.15 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

5. Нормы п.4 комментируемой статьи соответствуют ст.21 Конвенции о правах ребенка. Конвенция рассматривает усыновление в другой стране в качестве альтернативного способа ухода за ребенком при условии, что он не может быть передан в семью, которая обеспечила бы ему воспитание или усыновление в стране происхождения ребенка.

Ребенок - гражданин Российской Федерации усыновляется иностранными гражданами (лицами без гражданства) только в случаях:

1) когда его невозможно передать на воспитание в семью российских граждан, постоянно проживающих в Российской Федерации. То есть здесь речь идет не только об усыновлении, но и об опеке (попечительстве), передаче в приемную семью, иных формах устройства детей;

2) если он не может быть усыновлен родственниками независимо от их гражданства и места жительства;

3) когда истекло двенадцать месяцев со дня поступления сведений о таком ребенке в федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей (см. коммент. к ст.122).

О порядке усыновления детей иностранными гражданами и лицами без гражданства, а также гражданами Российской Федерации, постоянно проживающими за ее пределами, см. комментарий к ст.125.

Комментарий к статье 125. Порядок усыновления ребенка

1. Статья 125 предусматривает, что порядок передачи детей на усыновление определяется Правительством РФ, которое своим постановлением от 29 марта 2000 года N 275 утвердило:

- Правила передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации;

- Правила постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.

2. Семейным кодексом (в отличие от ранее действовавшего КоБС) установлена судебная процедура усыновления. Дела данной категории рассматривает районный суд по месту жительства или нахождения ребенка по заявлению потенциальных усыновителей (удочерителей) в порядке особого производства.

В судебном заседании необходимо:

1) участие самого заявителя (заявителей). В заявлении он обосновывает свою просьбу (утрата ребенком родительского попечения), а также представляет необходимые доказательства (например, свидетельство о смерти родителей, решение суда о том, что они лишены родительских прав); кроме того, прилагает документы, подтверждающие его право быть усыновителем (медицинское свидетельство о состоянии здоровья, справку о доходах и др.).

Если заявители постоянно проживают за пределами России, являются иностранными гражданами (лицами без гражданства), они обязаны представить дополнительно заключение компетентного органа своего государства об условиях их жизни и возможности быть усыновителями; разрешение на въезд и постоянное жительство усыновленного ребенка на территории этого государства. Причем такие граждане подают заявление не в районный, а в высший суд того субъекта Федерации, где находится ребенок;

2) участие органа опеки и попечительства. Этот орган обязан представить судье заключение об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам ребенка (см. коммент. к ст.124), кроме того, в этом документе отмечается, что желающий усыновить ребенка общался с ним; каким образом протекало общение и т.д. К заключению необходимо приложить: акт обследования условий жизни усыновителей; свидетельство о рождении ребенка; медицинское заключение о состоянии его здоровья, физическом и умственном развитии; согласие ребенка, если ему 10 и более лет; согласие родителей или документ, свидетельствующий, что в этом нет необходимости (см. коммент. к ст.130); согласие опекуна (попечителя), приемных родителей или главы учреждения, в котором находится усыновляемый;

3) участие прокурора.

3. Важно знать, что дела данной категории рассматриваются в закрытом заседании единолично судьей. Дело в том, что семейный закон предусматривает тайну усыновления (см. коммент. к ст.139).

Права и обязанности усыновителя и усыновляемого возникают с момента, когда положительное решение суда вступит в законную силу. В трехдневный срок с этого момента суд направляет свое решение в орган загса; последний обязан зарегистрировать факт усыновления ребенка. Для этого необходимо еще и заявление усыновителей (усыновителя). Если же оно не поступило в течение месяца, регистрация производится только на основании указанного судебного акта.

По результатам регистрации:

1) составляется запись акта об усыновлении;

2) изменяется запись акта о рождении ребенка (ст.44 Закона об актах гражданского состояния). Усыновителям выдается новое свидетельство о рождении ребенка, а также свидетельство о его усыновлении.

При наличии исключительных обстоятельств суд - по просьбе заявителя или по своей инициативе - вправе постановить, что его решение обращается к немедленному исполнению (т.е. до вступления в законную силу), когда требуется срочная госпитализация усыновленного для проведения курса лечения и (или) оперативного вмешательства и промедление ставит под угрозу жизнь и здоровье ребенка (п.18 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

По поводу усыновления россиян гражданами Российской Федерации, постоянно проживающими за пределами нашей страны, иностранцами и лицами без гражданства, Верховный Суд РФ особо указал (Постановление от 20 апреля 2006 года N 8):

"14. При рассмотрении дела об усыновлении ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, гражданами Российской Федерации, постоянно проживающими за пределами территории Российской Федерации, иностранными гражданами или лицами без гражданства необходимо иметь в виду следующее:

а) усыновление детей названными гражданами допускается только в случаях, если не представилось возможным передать этих детей на воспитание (усыновление, под опеку или попечительство, в приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, в патронатную семью) в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, или на усыновление родственникам детей независимо от места жительства и гражданства этих родственников (пункт 1 статьи 123, пункт 4 статьи 124 СК РФ). Данные ограничения соответствуют положениям статьи 21 Конвенции о правах ребенка, которой признано, что усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком только тогда, когда ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая в состоянии была бы обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным.

Учитывая это, при подготовке дела к судебному разбирательству судье необходимо истребовать от органа опеки и попечительства документы, подтверждающие невозможность передачи ребенка на воспитание в семью граждан Российской Федерации или на усыновление родственникам ребенка независимо от гражданства и места жительства этих родственников, документ, подтверждающий наличие сведений об усыновляемом ребенке в федеральном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, а также документы, содержащие информацию о предпринятых органами опеки и попечительства, региональным и федеральным оператором мерах по устройству (оказанию содействия в устройстве) ребенка, оставшегося без попечения родителей, на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации (пункт 7 части 2 статьи 272 ГПК РФ, статья 6 Федерального закона от 16 апреля 2001 года N 44-ФЗ "О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей").

При исследовании названных документов следует, в частности, проверить: с какого времени сведения о ребенке находились в федеральном банке данных о детях, правильно ли были указаны сведения о ребенке (о его возрасте, состоянии здоровья и другие), предлагался ли он на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, либо на усыновление его родственникам и, если предлагался, то по каким причинам указанные лица отказались от принятия ребенка на воспитание в семью (на усыновление, под опеку (попечительство), в приемную семью, патронатную семью). В целях всесторонней проверки указанных обстоятельств суд вправе допросить в качестве свидетелей родственников ребенка, а также лиц, которые знакомились со сведениями о ребенке и отказались от его усыновления или семейного воспитания в иных формах;

б) дети, оставшиеся без попечения родителей, могут быть переданы на усыновление иностранным гражданам, лицам без гражданства, а также гражданам Российской Федерации, постоянно проживающим за пределами территории Российской Федерации, не являющимся родственниками детей, по истечении двенадцати месяцев со дня поступления сведений о таких детях в федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей (пункт 4 статьи 124 СК РФ);

в) указанные граждане должны приложить к заявлению об усыновлении документы, перечисленные в части 1 статьи 271 ГПК РФ, в том числе документ о постановке их на учет в государственном банке данных о детях, документ о прохождении в установленном порядке подготовки кандидатов в приемные родители, а также заключение компетентного органа государства, гражданами которого они являются (при усыновлении ребенка лицами без гражданства - государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства), об условиях их жизни и о возможности быть усыновителями, разрешение компетентного органа соответствующего государства на въезд усыновляемого ребенка в это государство и его постоянное жительство на территории этого государства (часть 2 статьи 271 ГПК РФ). При исследовании судом заключения об условиях жизни данных граждан и о возможности быть усыновителями, составленного иностранной организацией по усыновлению детей (усыновительным агентством), необходимо проверить, предоставлены ли этой организации полномочия составлять такие заключения от имени компетентного органа соответствующего государства.

В случае представления иностранными гражданами, лицами без гражданства или гражданами Российской Федерации, постоянно проживающими за пределами территории Российской Федерации, документов о прохождении подготовки кандидатов в приемные родители на территории государства, в котором они постоянно проживают, суду, в частности, необходимо проверить, была ли осуществлена данная подготовка организациями, полномочными проводить такую подготовку и выдавать соответствующий документ, а также проведена ли она с учетом тематики и в объеме не меньшем, чем это предусмотрено Требованиями к содержанию программы подготовки лиц, желающих принять на воспитание в свою семью ребенка, оставшегося без попечения родителей, утвержденными приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 20 августа 2012 года N 623. Если суд придет к выводу о том, что указанные лица не прошли надлежащую подготовку на территории иностранного государства, суд вправе отложить разбирательство дела, предоставив данным лицам срок для прохождения подготовки кандидатов в приемные родители на территории Российской Федерации (пункт 4 статьи 127 СК РФ, статья 169 ГПК РФ);

г) документы усыновителей - граждан Российской Федерации, постоянно проживающих за пределами территории Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства должны быть легализованы в установленном порядке, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации, переведены на русский язык, подпись переводчика должна быть удостоверена в консульском учреждении или дипломатическом представительстве Российской Федерации в государстве места жительства указанных лиц либо нотариусом на территории Российской Федерации (пункт 23 Правил ведения государственного банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и осуществления контроля за его формированием и использованием, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 4 апреля 2002 года N 217).

В соответствии с частью 5 статьи 71 ГПК РФ иностранные официальные документы признаются в суде письменными доказательствами без их легализации в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации. В частности, легализация документов не требуется в отношениях между государствами - участниками Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 года), вступившей в силу для Российской Федерации с 31 мая 1992 года. Вместо дипломатической или консульской легализации официальных документов в государствах - участниках Конвенции в подтверждение подлинности подписей должностных лиц, печатей или штампов на документе проставляется апостиль компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен (статьи 3, 5 Конвенции). Исследуя представленные заявителями письменные документы и давая оценку их достоверности, суду необходимо обращать внимание на соблюдение порядка проставления апостиля, предусмотренного статьей 4 названной Конвенции, а именно: апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом, он должен соответствовать образцу, приложенному к указанной Конвенции;

д) в случае представления в суд документов для усыновления ребенка представительством иностранной государственной организации или представительством иностранной некоммерческой организации необходимо иметь в виду, что представительство иностранной государственной организации считается открытым и правомочно осуществлять деятельность по усыновлению детей на территории Российской Федерации со дня выдачи Министерством образования и науки Российской Федерации разрешения на открытие представительства, а представительство иностранной некоммерческой организации правомочно осуществлять указанную деятельность на территории Российской Федерации с даты выдачи Министерством образования и науки Российской Федерации разрешения на осуществление деятельности (пункты 15 и 16 Положения о деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 4 ноября 2006 года N 654).

В случае приостановления или прекращения действия названных разрешений либо в иных случаях, исключающих возможность осуществления указанными представительствами деятельности по усыновлению детей на территории Российской Федерации, такие представительства не имеют права представлять в суд документы кандидатов в усыновители, участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении дел об усыновлении детей, а также осуществлять на территории Российской Федерации иную деятельность по представлению интересов кандидатов в усыновители;

е) при усыновлении детей, являющихся гражданами Российской Федерации, иностранными гражданами или лицами без гражданства должно применяться не только законодательство государства, гражданином которого является усыновитель (при усыновлении ребенка лицом без гражданства - законодательство государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления об усыновлении), но и в целях защиты интересов детей должно соблюдаться законодательство Российской Федерации, а именно требования статей 124-126, статьи 127 (за исключением абзаца восьмого пункта 1), статей 128 и 129, статьи 130 (за исключением абзаца пятого), статей 131-133 СК РФ с учетом положений международного договора Российской Федерации о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей.

Учитывая это, суду необходимо тщательно исследовать заключение компетентного органа государства о возможности заявителей быть усыновителями с целью установления отсутствия каких-либо препятствий для данного лица быть усыновителем (в частности, не имеется ли препятствий в связи с разницей в возрасте усыновителя и усыновляемого; если заявление об усыновлении подано одиноким лицом, то не является ли это обстоятельство по законодательству соответствующего государства препятствием к усыновлению ребенка и т.п.).

В силу пункта 1 статьи 166 СК РФ в целях установления содержания норм иностранного семейного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснениями в Министерство юстиции Российской Федерации и другие компетентные органы Российской Федерации либо привлечь эксперта в области иностранного права. Исходя из абзаца третьего пункта 1 статьи 166 СК РФ и части 3 статьи 272 ГПК РФ суд также вправе предложить заинтересованным лицам представить документы, подтверждающие содержание норм иностранного семейного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, легализованные в установленном порядке (часть 4 статьи 71 ГПК РФ). Если содержание норм иностранного семейного права, несмотря на предпринятые выше меры, не будет установлено, суд применяет законодательство Российской Федерации (пункт 2 статьи 166 СК РФ);

ж) решая вопрос об отсутствии у заявителей заболеваний, препятствующих им быть усыновителями, суду необходимо руководствоваться Перечнем заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить (удочерить) ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную или патронатную семью, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2013 года N 117.

При подготовке дела об усыновлении к судебному разбирательству или при рассмотрении его по существу в необходимых случаях судья вправе обязать кандидата в усыновители представить медицинское заключение, полученное в порядке, установленном для граждан Российской Федерации (пункт 4 части 1 и часть 2 статьи 271 ГПК РФ);

з) поскольку пункт 2 статьи 125 СК РФ обязывает усыновителей лично познакомиться с усыновляемым ребенком, в ходе судебного разбирательства судье надлежит исследовать обстоятельства общения заявителей с усыновляемым ребенком, убедиться в установлении между ними контакта;

и) в соответствии с пунктом 2 статьи 165 СК РФ не может быть удовлетворено заявление об усыновлении независимо от гражданства усыновителя, а произведенное усыновление подлежит отмене в судебном порядке, если в результате усыновления могут быть нарушены права ребенка, установленные законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации".

4. О вопросах, которые решает суд одновременно с вопросом об усыновлении ребенка, см. коммент. к ст.134-137.

Комментарий к статье 126. Учет детей, подлежащих усыновлению, и лиц, желающих усыновить детей

1. В соответствии с п.1 комментируемой статьи учет несовершеннолетних детей, подлежащих усыновлению, ведется в государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей (см. коммент. к ст.122, 123).

Порядок учета лиц, желающих усыновить детей, определяют нормативные акты субъектов Федерации исходя из Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 года N 275) (далее - Правила передачи детей на усыновление).

2. Согласно разделу II этих Правил граждане ставятся на учет по заключению органа опеки и попечительства об их возможности быть усыновителями (см. также коммент. к ст.127, 128).

В свою очередь, такое заключение готовится на основании:

1) заявления кандидата в усыновители и приложенных к нему документов (краткая автобиография; справка с места работы с указанием должности и заработка либо декларация о доходах; документы, подтверждающие право собственности или пользования жилым помещением; справка органов внутренних дел об отсутствии судимости за умышленное преступление против жизни и здоровья; медицинское заключение о состоянии здоровья кандидата; копия свидетельства о браке - если он заключен);

2) акта обследования условий жизни кандидата.

Информация о ребенке, который может быть усыновлен, и право его посещать даются только лицам, поставленным на учет.

3. Если кандидаты в усыновители не подобрали ребенка по месту своего жительства, они могут обратиться в соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ. В этом случае они: во-первых, получают доступ в вышеназванный банк данных; во-вторых, вправе поместить в этот банк информацию о себе.

4. Иностранным гражданам и лицам без гражданства при усыновлении ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации и проживающего за пределами Российской Федерации, необходимо получить предварительное разрешение на усыновление соответствующего органа исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого ребенок или его родители (один из них) проживали до выезда за пределы территории Российской Федерации.

Для получения этого разрешения указанные лица представляют через соответствующее консульское учреждение или дипломатическое представительство Российской Федерации либо непосредственно в орган исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого ребенок или его родители (один из них) проживали до выезда за пределы территории Российской Федерации, следующие документы:

1) свидетельство о рождении ребенка;

2) согласие ребенка, достигшего 10-летнего возраста, на усыновление;

3) согласие родителя(ей) ребенка на усыновление или документ, подтверждающий наличие одного из обстоятельств, при которых в соответствии с СК усыновление ребенка допускается без согласия родителей;

4) заключение компетентного органа государства своего места жительства об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам усыновляемого ребенка;

5) иные документы, представляемые иностранными гражданами или лицами без гражданства для усыновления детей, являющихся гражданами Российской Федерации, в соответствии с гражданским процессуальным законодательством.

Если усыновляемый ребенок или его родители, являющиеся гражданами Российской Федерации, никогда не проживали на территории Российской Федерации, предварительное разрешение на усыновление такого ребенка дает Министерство образования и науки РФ.

Усыновление ребенка в этих случаях производится компетентным органом государства, гражданами которого являются усыновители (при усыновлении ребенка лицами без гражданства - компетентным органом государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства) (п.33 Правил передачи детей на усыновление).

5. На учет не нужно ставить: отчима (мачеху), чтобы усыновить пасынка или падчерицу; бабушку (дедушку), чтобы усыновить внука или внучку; других близких родственников ребенка, чтобы его усыновить.

Комментарий к статье 126_1. Недопустимость посреднической деятельности по усыновлению детей

1. В соответствии с семейным законодательством выявлять и устраивать детей, оставшихся без родителей или без их попечения, вправе:

1) орган опеки и попечительства; соответствующий орган исполнительной власти - региональный (например, Комитет образования г.Москвы) и федеральный (Министерство образования и науки РФ);

2) специально уполномоченная иностранным государством организация - в силу международного договора или на условиях взаимности. Причем ни одна из перечисленных структур не вправе извлекать из этого какой-либо выгоды.

Действия любых других юридических и физических лиц от имени и в интересах тех, кто желает усыновить детей, закон объявляет посредническими и категорически запрещает.

Ответственность за подобные действия предусмотрена ст.5.37 КоАП (незаконные действия по усыновлению (удочерению) ребенка, передаче его под опеку (попечительство) или в приемную семью).

2. Выполняя свои функции, вышеназванные российские структуры обязаны соблюдать Правила передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации (см. коммент. к ст.126).

Помимо этого Правительством РФ утверждено Положение о деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением (постановление от 4 ноября 2006 года N 654).

Для работы в России эти структуры должны получить:

- иностранные государственные органы и организации - разрешение на открытие представительства;

- иностранные некоммерческие неправительственные организации - разрешение на осуществление деятельности по усыновлению. Оно выдается, если организация осуществляет такую деятельность на территории своей страны не менее пяти лет.

Разрешение не требуется, если организация уже была аккредитована в установленном порядке и подала уведомление о создании на территории Российской Федерации своих представительств в порядке и сроки, установленные Федеральным законом от 10 января 2006 года N 18-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".


Указанные разрешения выдает Министерство образования и науки РФ.

3. Специально уполномоченные иностранные организации вправе:

1) представлять документы иностранных кандидатов в усыновители:

а) комитетам по образованию (аналогичным органам субъектов РФ) или Министерству образования и науки РФ;

б) в суд;

2) по заявлению кандидатов в усыновители получать производную информации о ребенке;

3) оказывать помощь в оформлении документов таким кандидатам, принимать и размещать их на территории России;

4) участвовать в судебных заседаниях, получать решения суда об усыновлении;

5) содействовать усыновителям в оформлении свидетельства о рождении ребенка и его паспорта для выезда за пределы России;

6) осуществлять иную деятельность по представительству их интересов на территории России.

Деятельность федеральных органов в данной сфере координирует Межведомственная комиссия по вопросам усыновления (удочерения) иностранными гражданами детей, являющихся гражданами Российской Федерации.

4. Кандидаты в усыновители обязаны в соответствии с п.3 комментируемой статьи лично участвовать в процессе усыновления - общаться с ребенком до разбирательства дела в суде, присутствовать в судебном заседании. Однако одновременно с этим они вправе иметь своих представителей (выше уже говорилось о том, кто может представлять интересы иностранных граждан), а также пользоваться услугами переводчика.

Комментарий к статье 127. Лица, имеющие право быть усыновителями

1. Статья 127 посвящена определению тех лиц, кто может быть усыновителем. Особый акцент делается на том, что это должны быть лица, достигшие 18 лет. Это значит, что граждане, которые приобрели полную дееспособность раньше этого возраста (например, им было разрешено заключить брак в 17 лет), все равно усыновителями стать не могут.

2. Далее в п.1 комментируемой статьи дается перечень лиц, которые не могут быть усыновителями по другим причинам. Это:

1) недееспособные или ограниченно дееспособные лица;

2) супруги, один из которых недееспособен или ограничен в дееспособности. Признать человека недееспособным вправе только суд в порядке гражданского судопроизводства, если установит, что вследствие психического расстройства человек не может понимать значения своих действий или руководить ими (ст.29 ГК). Гражданина, который, злоупотребляя спиртным или наркотиками, ставит семью в тяжелое материальное положение, суд ограничивает в дееспособности;

3) лишенные родительских прав, ограниченные в таких правах (см. коммент. к ст.69, 73);

4) ранее отстраненные от обязанностей опекуна (попечителя), за ненадлежащее выполнение своих обязанностей;

5) бывших усыновителей, если усыновление было отменено вследствие их виновного поведения;

6) лишенные возможности осуществлять родительские права по состоянию здоровья. Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить (удочерить) ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную или патронатную семью, утв. постановлением Правительства РФ от 14 февраля 2013 года N 117 (туберкулез, заболевания нервной системы, опорно-двигательного аппарата, онкологические, инфекционные; наркомания, токсикомания, алкоголизм; наличие инвалидности I и II групп без права работать). Кроме того, действует Порядок медицинского освидетельствования граждан, намеревающихся усыновить (удочерить), взять под опеку (попечительство), в приемную или патронатную семью детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (приложение 1 к приказу Минздрава России от 18 июня 2014 года N 290н);

7) не имеющие дохода, который обеспечил бы ребенку прожиточный минимум. Этот запрет не касается отчима (мачехи), который усыновляет своего пасынка (падчерицу). Суд вправе обойти этот запрет и в случаях, когда он с учетом интересов ребенка и других заслуживающих внимания обстоятельств придет к выводу о необходимости удовлетворить заявление об усыновлении (например, если ребенка усыновляет его родственник; до подачи заявления ребенок жил в семье усыновителя и считает его своим отцом; усыновитель живет в сельской местности и имеет подсобное хозяйство; усыновитель имеет жилье, благоустроенное применительно к данному населенному пункту). Мотивы, по которым суд пришел к такому выводу, должны быть отражены в решении суда (п.8 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8);

8) не имеющие постоянного места жительства;

9) имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности, а также за преступления против жизни и здоровья, против свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы), против семьи и несовершеннолетних, против здоровья населения и общественной нравственности, против общественной безопасности, мира и безопасности человечества (за исключением случаев, предусмотренных подп.10);

10) указанные в подп.9, имевшие судимость либо подвергавшиеся уголовному преследованию за преступления против жизни и здоровья, против свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы), против семьи и несовершеннолетних, против здоровья населения и общественной нравственности, против общественной безопасности, мира и безопасности человечества, относящиеся к преступлениям небольшой или средней тяжести, в случае признания судом, что они представляют опасность для жизни, здоровья и нравственности усыновляемого ребенка. При этом суд учитывает обстоятельства деяния, за которое такое лицо подвергалось уголовному преследованию, срок, прошедший с момента совершения деяния, форму вины, обстоятельства, характеризующие личность, в том числе поведение такого лица после совершения деяния, иные обстоятельства. И только если суд установит, что такое лицо в состоянии обеспечить усыновляемому ребенку полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие без риска для жизни ребенка и его здоровья, он может принять решение об усыновлении;

11) имеющие судимость за тяжкие и особо тяжкие преступления, не относящиеся к преступлениям, указанным в подп.9;

12) не прошедшие подготовки по программе для лиц, желающих взять ребенка на воспитание. Исключение в данном случае делается для близких родственников ребенка, а также для усыновителей, в том числе бывших (если усыновление не было отменено), и опекунов (попечителей) детей (если они не были отстранены от своих обязанностей). Кроме того, от данного правила можно отступить, учитывая интересы ребенка;

13) состоящие в союзе, заключенном между лицами одного пола, признанном браком и зарегистрированном в соответствии с законодательством государства, в котором такой брак разрешен, а также являющиеся гражданами указанного государства.

О необходимой разнице в возрасте между усыновителем и усыновляемым см. коммент. к ст.128.

Законодательный перечень лиц, которые не могут быть усыновителями, позволяет сделать вывод, что все остальные лица вправе усыновить (удочерить) ребенка. Таким образом, закон допускает, чтобы это были не только супруги, но и одинокие мужчины и женщины. Единственный запрет, который в подобных случаях вводит п.4 ст.127, - невозможность совместно усыновить одного и того же ребенка, когда лица не состоят в браке между собой. Часто ребенка усыновляет жена (муж) одного из родителей, т.е. мачеха (отчим).

3. Лица, перечисленные в п.1 ст.127, не могут быть поставлены на учет в качестве граждан, желающих усыновить детей. Но даже если это произошло, суд обязан отказать им в усыновлении.

Иными словами, предусмотрен "двойной барьер", что особо гарантирует права и интересы детей, оставшихся без родительского попечения.

4. Пункт 5 комментируемой статьи предоставляет родственникам ребенка преимущественное (перед другими кандидатами) право усыновить его. Это право охватывает и родственников, проживающих за пределами Российской Федерации, независимо от их гражданства, если только они не попадают в перечень п.1 ст.127 и не охватываются п.4.

Комментарий к статье 128. Разница в возрасте между усыновителем и усыновляемым ребенком

1. Статья 127 СК приводит перечень условий, при которых усыновление недопустимо (см. коммент. к ней). Комментируемая статья вводит еще одно условие: разница в возрасте между усыновителем, не состоящим в браке, и усыновляемым (удочеряемым) ребенком должна быть, как правило, не менее 16 лет.

Однако суд вправе эту разницу сократить, если признает причину уважительной. Например, в отношении отчима (мачехи), который усыновляет ребенка своей жены (мужа).

2. Пленум Верховного Суда РФ приводит и такие уважительные причины, как чувство привязанности ребенка к лицу, желающему его усыновить, а также то, что ребенок считает его своим родителем (п.8 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

Комментарий к статье 129. Согласие родителей на усыновление ребенка

1. Во всех случаях, когда родители живы, не лишены родительских прав и т.п. (см. коммент. к ст.130), ребенок усыновляется только с их согласия. Такое согласие может быть оформлено заранее или выражено непосредственно в суде.

В соответствии с Основами законодательства о нотариате согласие на усыновление оформляется личным письменным заявлением родителей, удостоверенным нотариусом или другими должностными лицами, имеющими право совершать нотариальные действия. Помимо этих лиц заявление вправе заверить: руководитель организации, куда временно помещен ребенок; орган опеки и попечительства.

2. Закон не требует, чтобы родители давали согласие на передачу их детей кому-то конкретно - достаточно того, что они в принципе против этого не возражают. Не возражают и после того, как им разъяснили, что усыновление прекращает правовую связь ребенка со всеми кровными родственниками, ибо на их место становятся усыновители (и их родственники).

Если же родители хотят, чтобы их ребенка усыновили (удочерили) конкретные лица, им следует либо заявить об этом письменно, либо дождаться производства по делу, чтобы выразить свое мнение в суде.

3. В п.1 комментируемой статьи особо выделены случаи, когда родителям моложе 16 лет, они не состоят в браке и в соответствии со ст.62 СК орган опеки и попечительства назначает их ребенку опекуна. Поскольку на практике таким опекуном, как правило, становится мать (отец) несовершеннолетнего родителя, законодатель ввел следующее правило: для усыновления ребенка, чьи мать и отец не достигли 16 лет, необходимо также согласие их родителей (опекунов, попечителей), а при отсутствии таковых - органа опеки и попечительства.

Правда, в отличие от ст.62 СК комментируемая Статья не оговаривает, что речь идет о несовершеннолетних, не состоящих в браке. Это, однако, представляется само собой разумеющимся, поскольку лица, которые вступают в брак раньше 16 лет (что, в порядке исключения, может быть разрешено, см. коммент. к ст.13), приобретают полную дееспособность; соответственно согласия их родителей, т.е. бабушек, дедушек ребенка, на усыновление кем-либо внука не требуется.

Таким образом, законодатель имеет в виду прежде всего одинокую мать моложе 16 лет. И если между ней и ее родителями возникли разногласия по означенному поводу, то ребенок усыновлен быть не может (пока ей не исполнится 16 лет и она самостоятельно не решит, оставить ли ребенка у себя или согласиться на его усыновление).

4. Страх навсегда прекратить кровную связь с детьми может побудить родителей отозвать согласие на усыновление даже в ходе судебного производства - до момента, пока оно не закончено. Закон это допускает.

Верховный Суд РФ дал по этому поводу следующее разъяснение: согласие на усыновление, данное родителями в суде, должно быть зафиксировано в протоколе судебного заседания и подписано им лично, а также отражено в решении. При этом необходимо учитывать, что, исходя из приоритета прав родителей на воспитание ребенка, любой из них может до вынесения решения суда отозвать данное им ранее согласие независимо от мотивов, побудивших его сделать это (п.9 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

Комментарий к статье 130. Усыновление ребенка без согласия родителей

1. Одним из основных условий усыновления ребенка является согласие его родителей (см. коммент. к ст.129). В то же время есть обстоятельства, при которых этого не требуется.

Во-первых, когда родители неизвестны (т.е. ребенок найден во время стихийного бедствия, при иных чрезвычайных обстоятельствах, подкинут, о чем имеется соответствующий акт, выданный органами внутренних дел или органом опеки и попечительства) или признаны судом безвестно отсутствующими (объявлены умершими). Безвестно отсутствующим суд может признать человека, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания (ст.42 ГК).

Во-вторых, когда родители признаны судом недееспособными, т.е. не могущими вследствие психического расстройства понимать значение своих действий или руководить ими. Таким людям назначаются опекуны, представляющие их интересы. Однако закон не требует согласия опекунов на усыновление детей своих подопечных.

В-третьих, когда родители лишены своих прав. При этом само усыновление возможно лишь спустя шесть месяцев после того, как принят соответствующий судебный акт (п.6 ст.71 СК). Если же родители только ограничены судом в своих правах (см. коммент. к ст.73), то усыновить ребенка без их согласия нельзя.

В-четвертых, когда они по неуважительными причинам:

а) более шести месяцев не проживают с ребенком;

б) одновременно с этим уклоняются от его содержания и воспитания. Если же ребенок, например, долго живет у бабушки, но родители дают ей необходимые средства, встречаются с ребенком или не встречаются и не заботятся, так как длительное время болеют, находятся под арестом, в местах лишения свободы и т.п., суд не может признать подобные причины неуважительными.

2. В деле об усыновлении, которое рассматривает суд, должны находиться доказательства того, что в данном случае согласия родителей не требуется.

Это, например, акт, составленный уполномоченными органами о найденном ребенке; решения суда о признании лица безвестно отсутствующим, недееспособным, лишенным родительских прав; акт обследования условий жизни ребенка, подтверждающий, что родители не содержат, не воспитывают его и совместно с ним не живут; они прилагаются к заключению органа опеки и попечительства. Однако если в первых трех случаях, изложенных в п.1 настоящего комментария, документы самодостаточны (родители неизвестны, лишены родительских прав, недееспособны), то в четвертом случае суд должен установить, что родители пренебрегают своими обязанностями по неуважительным причинам.

Комментарий к статье 131. Согласие на усыновление детей опекунов (попечителей), приемных родителей, руководителей организаций, в которых находятся дети, оставшиеся без попечения родителей

1. Ребенок, которого собираются усыновить, может находиться под опекой (попечительством), в приемной или патронатной семье, в воспитательной, лечебной или аналогичной организации. В этом случае наряду с согласием родителей (ст.129 СК) необходимо согласие названных физических или юридических лиц. Ранее действовавший КоБС требовал этого только при отсутствии родителей. Теперь же законодатель предусмотрел и ситуации, когда ребенок находится, например, под опекой родственника при живых отце, матери, не лишенных родительских прав, дееспособных и т.д. Двойное согласие служит дополнительной гарантией защиты интересов детей.

Согласие всех перечисленных лиц дается в простой письменной форме.

2. В соответствии со ст.62 СК ребенок несовершеннолетних родителей может воспитываться при участии назначенного ему опекуна. Если встанет вопрос об усыновлении такого ребенка, то, очевидно, необходимо получить три согласия: от родителей ребенка, от их отца, матери (см. коммент. к ст.129), от опекуна ребенка.

3. Согласие родителей или отказ от него оспорить никто не вправе. Позиция лиц, перечисленных в п.1 настоящего комментария, не является столь безусловной. Так, если их отказ противоречит интересам ребенка, орган опеки и попечительства обосновывает это в своем заключении. Суд, согласившись с такими доводами, вправе установить усыновление и без их согласия.

Верховный Суд РФ по этому поводу указал: отказ опекуна (попечителя), приемных родителей или руководителей воспитательных организаций дать согласие на усыновление, в отличие от отказа родителей, не препятствует положительному разрешению судом вопроса об усыновлении, если этого требуют интересы ребенка (п.9 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

Комментарий к статье 132. Согласие усыновляемого ребенка на усыновление

1. Если ребенку уже исполнилось 10 лет, для его усыновления требуется согласие не только родителей (опекуна и др., ст.129-131 СК), но и самого ребенка. Орган опеки и попечительства обязан провести с ним беседу, чтобы понять, как относится ребенок к кандидату в усыновители, а также объяснить последствия усыновления (см. коммент. к ст.137).

Согласие ребенка либо оформляется отдельным документом, либо вносится в заключение этого органа.

Верховный Суд РФ по этому поводу указал: наличие или отсутствие согласия может установить и сам суд, если судья привлечет ребенка к участию в деле. Решая вопрос о необходимости вызова в судебное заседание несовершеннолетнего в возрасте от 10 до 14 лет, судье следует исходить из положений ст.57 СК, согласно которой ребенок вправе быть заслушанным в ходе любого судебного разбирательства, затрагивающего его интересы. При наличии оснований полагать, что присутствие ребенка может оказать на него неблагоприятное воздействие, суд выясняет мнение по этому поводу органа опеки и попечительства (п.4 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

2. Орган опеки и попечительства беседует и с детьми, не достигшими 10 лет, поскольку такие дети вправе в соответствии со ст.57 СК выражать свое мнение. И хотя их мнение юридической роли не играет, оно учитывается судом.

3. Пункт 2 ст.132 охватывает ситуации, когда ребенок воспитывается в семье и не знает, что это не его родители. В таких ситуациях законодатель допускает возможность усыновления без согласия ребенка. При этом просто умалчивают, что он жил не со своими родителями. То есть в данном случае точнее сказать, что усыновление происходит "без ведома" ребенка (даже если ему исполнилось 10 лет), а не без согласия.

4. О необходимости получить согласие ребенка-иностранца при его усыновлении российскими гражданами см. коммент. к ст.165.

Комментарий к статье 133. Согласие супруга усыновителя на усыновление ребенка

1. В соответствии со ст.127 СК усыновителями могут быть не только оба супруга, но и один из них. Это недопустимо только в случаях, когда другой супруг:

1) признан недееспособным (ограниченно дееспособным);

2) полностью дееспособен, но не дает своего согласия на усыновление.

Гражданский процессуальный кодекс РФ устанавливает: если человек, находясь в браке, желает усыновить ребенка, то он должен приложить к своему заявлению в суд согласие на это другого супруга. Очевидно, что его подпись на данном документе следует удостоверить нотариально.

2. Статья 133 регулирует (учитывая практику) и такие ситуации, когда согласия другого супруга не требуется, поскольку:

1) супруги прекратили семейные отношения;

2) не проживают совместно более года;

3) место жительства другого супруга неизвестно.

Необходимость получить согласие отпадает при наличии всех трех условий; однако на самом деле достаточно последнего (оно как бы перекрывает все остальные, особенно если о месте жительства нет известий более года).

Кандидат в усыновители, который не может получить согласие на усыновление от своего супруга, должен представить соответствующие доказательства (например, справку органов внутренних дел о результатах розыска); подобные обстоятельства могут быть подтверждены и свидетельскими показаниями.

Верховный Суд РФ дал по этому поводу следующие разъяснения: обстоятельства, свидетельствующие о том, что лица прекратили семейные отношения, не проживают вместе более года и супругу-заявителю неизвестно место жительства другого супруга, могут быть установлены средствами доказывания, предусмотренными ст.55 ГПК, а также вступившим в законную силу решением суда о признании этого супруга безвестно отсутствующим (п.11 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

Комментарий к статьям 134 Имя, отчество и фамилия усыновленного ребенка, 135 Изменение даты и места рождения усыновленного ребенка, 136 Запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка

1. Рассматривая дело об усыновлении, суд может по просьбе заявителя разрешить и другие связанные с этим вопросы. Например, присвоить ребенку фамилию усыновителя, а также имя. В этом случае отчество определяется по имени усыновителя. Если же усыновитель - одинокая женщина (или женщина, которая состоит в браке, но усыновляет ребенка одна), она сама указывает имя (фамилию, отчество) предполагаемого отца; по нему и определяется отчество ребенка.

Когда супруги с разными фамилиями усыновляют ребенка, ему присваивается одна из них. Разногласия по этому вопросу устраняются в суде.

2. При отсутствии вышеназванной просьбы у ребенка остаются фамилия, имя, отчество, которые он получил при рождении.

В то же время в просьбах может быть отказано, если ребенок:

1) достиг 10 лет;

2) возражает против изменения фамилии (имени, отчества). Так, он может согласиться на новое имя и отчество, но потребовать, чтобы ему оставили прежнюю фамилию.

Единственный случай, когда новое имя (фамилию, отчество) можно дать ребенку, достигшему 10 лет, без его согласия, предусмотрен п.2 ст.132 СК: если он не знает, что усыновители не являются его родными отцом, матерью. Вводя данную норму, законодатель стремился сохранить тайну усыновления в интересах ребенка (однако на практике 10-летнему человеку нелегко объяснить, почему у него вдруг появилась новая фамилия или имя).

3. Суд по просьбе усыновителей может поменять не только фамилию, имя и отчество ребенка, но и дату, а также место его рождения. Эта норма ст.135 преследует ту же цель, что и правило ст.134 СК. Дату рождения разрешено изменять:

1) если ребенку до одного года;

2) на срок до трех месяцев в большую или меньшую сторону.

В то же время судебная практика столкнулась с ситуациями, когда тайну усыновления невозможно сохранить и в отношении детей более старшего возраста, не изменив дату их рождения (например, супруги удочерили двухлетнюю девочку, а затем у мужа погибла сестра и появилась необходимость усыновить ее ребенка, которому только два года и шесть месяцев). В связи с этим в комментируемую статью было внесено изменение, допускающее (при наличии уважительных причин) возможность изменять дату рождения детей, которым уже исполнился год.

4. Наряду с просьбами по п.1-3 настоящего комментария суд в соответствии со ст.136 СК может удовлетворить просьбу усыновителей о записи их в качестве родителей. Если ребенку 10 и более лет, это возможно лишь с его согласия (кроме случаев, когда он не знает, что усыновители не являются его кровными родителями).

5. Разрешая усыновление, суд указывает, сохранены ли ребенку прежние фамилия, имя и отчество, а также дата и место рождения или они изменились; должны ли усыновители быть записаны в качестве родителей.

Комментарий к статье 137. Правовые последствия усыновления ребенка

1. Комментируемая статья посвящена правовым последствиям усыновления (удочерения). Основным последствием акта усыновления ребенка является то, что усыновители и фактически, и юридически заменяют ему кровных родителей. Из этого вытекает, что:

1) прекращаются все правоотношения между детьми и родителями по крови. И родители, и дети теряют по отношению друг к другу все права, основанные на факте родства, и освобождаются от всех обязанностей; то же касается их родственников. Это правило охватывает все области законодательства, а не только семейное. Так, согласно ст.1147 ГК усыновленный (его потомство) не наследует по закону после смерти родителей и других родственников по происхождению, а кровные родители усыновленного не наследуют после его смерти (о возможности одного из родителей сохранить правоотношения, если ребенка усыновляет только один человек, а не супруги, а также о правах родных дедушки и бабушки, если один из родителей умер, см. ниже);

2) между усыновленным и усыновителями (и родственниками последних) возникает весь комплекс прав и обязанностей, который существует у родителей по отношению к своим детям, у детей - по отношению к своим родителям. Так, по семейному праву усыновители обязаны воспитывать и содержать таких детей; по гражданскому праву - представляют их интересы в суде, перед любыми третьими лицами без специальных полномочий.

Следует помнить, что данные права и обязанности возникают лишь после того, как решение суда об усыновлении вступит в законную силу.

Верховный Суд РФ по этому поводу разъяснил: не может быть рассмотрен одновременно с просьбой об усыновлении иск о защите имущественных прав ребенка, например о праве собственности на движимое и (или) недвижимое имущество, перешедшее ему по договору дарения, в порядке наследования либо приватизации жилья (п.7 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

В соответствии с п.1 ст.1147 ГК усыновленный и его потомство, с одной стороны, и усыновитель и его родственники - с другой, приравниваются к родственникам по происхождению.

То же касается и всех остальных областей права. Так, усыновленные дети могут наравне с родными получать пенсию по случаю потери кормильца-усыновителя; усыновители приобретают все права и льготы, положенные родителям по трудовому законодательству (отпуска, пособия и т.п.).

2. В соответствии со ст.136 СК усыновители могут быть (по их просьбе) внесены в актовую запись о рождении усыновленного ребенка как его родители. Но и без этого их правоотношения с ребенком те же, что основаны на кровном родстве.

3. Пункты 3 и 4 комментируемой статьи предусматривают два исключения из нормы о том, что личные неимущественные и имущественные права и обязанности между кровными родителями и их усыновленными детьми прекращаются.

Первое касается случаев, когда ребенка усыновляет не семейная пара, а один человек - одинокая женщина, одинокий мужчина или только один из супругов. В этой ситуации кровный родитель другого пола может сохранить отношения с ребенком (выразив свою волю в суде - в процессе усыновления). Иными словами, если усыновитель - мужчина, то родная мать ребенка (если усыновитель - женщина, то родной отец) остается таковой и в правовом смысле.

Второе исключение охватывает ситуации, когда отец или мать усыновленного ребенка умерли. Тогда дедушка и (или) бабушка со стороны умершего могут просить о сохранении правовых связей с ребенком (причем не только своих, но и правовых связей ребенка с другими родственниками со стороны умершего родителя). При этом не важно, кто его усыновители - супруги или один человек (например, мачеха после смерти своего мужа - отца ребенка).

В законе не сказано, что в описанном случае ребенок должен быть усыновлен только одним лицом; это вытекает из общего смысла семейных правоотношений.

4. О том, что правовые связи с одним из родителей либо с родственниками умершего родителя сохранены, необходимо указать в судебном решении. В противном случае они прекратятся, как только это решение суда вступит в законную силу.

5. О третьем изъятии из нормы о прекращении прав и обязанностей, основанных на кровном родстве (в случае усыновления ребенка), см. коммент. к ст.138.

Комментарий к статье 138. Сохранение за усыновленным ребенком права на пенсию и пособия

1. Каждый ребенок со смертью отца (матери) получает право на пенсию по случаю потери кормильца. Это положение охватывает (согласно комментируемой статье, а также Федеральному закону от 17 декабря 2001 года N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации") и детей, усыновленных уже после того, как у них возникло такое право, т.е. право на пенсию по случаю потери кормильца сохраняется и после усыновления.

Если ребенок усыновлен после того, как его отец, мать погибли при исполнении служебных обязанностей, он помимо указанной пенсии вправе получать и пособие в связи со смертью родителей.

При этом не играет роли, выплачивалась ли пенсия (пособие) на самом деле или документы еще не были оформлены и соответствующие выплаты не назначены. Если данное право возникло (т.е. если родители умерли до усыновления), оно сохраняется.

2. В то же время, если родители ребенка умерли после его усыновления, то право на пенсии и пособия не только не сохраняется, но и не возникает.

Комментарий к статье 139. Тайна усыновления ребенка

1. Тайна усыновления (удочерения) охраняется не только семейным, но и гражданским процессуальным, уголовным законодательством.

Семейный кодекс с этой целью допускает возможность:

1) изменить имя ребенка, присвоить ему фамилию усыновителя, а также отчество по его имени, а если усыновляет женщина - по имени того, кто указан ею в качестве отца этого ребенка (см. ст.134 СК);

2) изменить (на три месяца в любую сторону) дату рождения ребенка в возрасте до года, а также место его рождения (см. ст.135 СК);

3) внести усыновителей в книгу записи рождений в качестве родителей (ст.136 СК).

Верховный Суд РФ по этому поводу указал: с целью обеспечить охраняемую законом тайну усыновления (ст.139 СК) дела об усыновлении рассматривают в закрытом судебном процессе (ст.273 ГПК), включая объявление решения. С этой же целью все участники процесса предупреждаются о необходимости сохранить в тайне информацию по делу, а также об уголовной ответственности за разглашение этой информации вопреки воле усыновителя, в случаях, предусмотренных ст.155 УК, что отражается в протоколе судебного заседания (п.6 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

2. Органы загса производят государственную регистрацию усыновления, изменяют записи актов о рождении усыновленных, хранят книги регистрации в порядке, обеспечивающем тайну усыновления. Работники органов загса не вправе без согласия усыновителей (усыновителя) сообщать какие-либо сведения об усыновлении и выдавать документы, из содержания которых видно, что усыновители (усыновитель) не являются родителями (одним из родителей) усыновленного ребенка (ст.47 Закона об актах гражданского состояния).

3. Хранить тайну усыновления (т.е. не разглашать ее без согласия усыновителей) обязаны не только судьи и должностные лица органов загса, но и любые другие осведомленные граждане (например, родственники усыновителей).

Уголовный кодекс РФ устанавливает: "Разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений, -

наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового" (ст.155).

Комментарий к статье 140. Отмена усыновления ребенка

1. Согласно п.1 комментируемой статьи усыновление отменяется только судом. Основания, по которым оно может быть отменено, перечислены в ст.141 (см. коммент. к ней). Причем если устанавливается усыновление в порядке особого производства (по заявлению кандидатов в усыновители), то отменяется - в порядке искового производства (о том, кто может быть истцом и ответчиком по делам данной категории, см. коммент. к ст.142).

2. В рассмотрении дел данной категории должны участвовать:

1) орган опеки и попечительства. По правилу ст.78 СК данный орган обязан обследовать условия жизни ребенка и кандидатов в усыновители, представить суду акт этого обследования и основанное на нем заключение по существу спора;

2) прокурор. Он также дает свое заключение по делу.

3. Применяя нормы ст.140, важно знать, что по действующему СК усыновление нельзя признать недействительным, тогда как КоБС такое допускал.

В этой связи Верховный Суд РФ разъяснил: суд вправе признать недействительным (на основании ст.112 КоБС) усыновление, произведенное до 1 марта 1996 года (т.е. до вступления в силу СК), когда решение было основано на подложных документах или когда усыновителем стал человек, лишенный родительских прав либо признанный недееспособным (ограниченно дееспособным), а также в случае фиктивности усыновления. Усыновление, произведенное с указанными выше нарушениями после введения в действие СК, но до того, как вступил в силу судебный порядок усыновления (т.е. в период с 1 марта по 26 сентября 1996 года), может быть признано недействительным, если это отвечает интересам ребенка. Если указанные нарушения были допущены при усыновлении ребенка в судебном порядке, то они могут повлечь отмену судебного решения об усыновлении; признать его недействительным в таких случаях нельзя. Этот вопрос суд также решает исходя из интересов ребенка (п.22 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

Судам необходимо учитывать, что копия судебного акта об усыновлении в трехдневный срок со дня, когда он вступит в законную силу, должна быть направлена в орган загса по месту выяснения решения (для государственной регистрации усыновления ребенка), а об отмене усыновления - в такой же срок - в орган загса по месту государственной регистрации усыновления (п.23 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

4. Если при разбирательстве дел данной категории суд обнаружит в действиях сторон, должностных или иных лиц состав преступлений, предусмотренных гл.20 УК, он должен сообщить об этом прокурору, чтобы тот решил, надо ли возбуждать уголовное дело.

Комментарий к статье 141. Основания к отмене усыновления ребенка

1. Пункт 1 комментируемой статьи перечисляет безусловные причины (основания) отмены усыновления. Они практически те же, что и в случае лишения родительских прав, поскольку усыновители призваны полностью заменить ребенку родителей.

В то же время Верховный Суд РФ указал: поскольку родительские права и обязанности возникают у усыновителей в результате усыновления, а не происхождения от них детей, необходимо иметь в виду, что в случае уклонения усыновителей от выполнения возложенных на них обязанностей родителей, злоупотребления этими правами либо жестокого обращения с усыновленными, а также если усыновители являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией, судом может быть решен вопрос об отмене усыновления, а не о лишении или ограничении родительских прав (п.19 Постановления от 20 апреля 2006 года N 8).

В этом же пункте Постановления особо подчеркивается, что выявлять согласие ребенка в данном случае не требуется.

2. Суд вправе отменить усыновление и при отсутствии вины усыновителя, когда по обстоятельствам, как зависящим, так и не зависящим от него, не сложились отношения в новой семье ребенка. Например, нет взаимопонимания ввиду разницы характеров; обнаружилась умственная неполноценность или сказались наследственные отклонения в психике ребенка, которые существенно затрудняют или делают невозможным его воспитание и о которых усыновитель не был предупрежден; восстановлена дееспособность родителей ребенка, к которым он сильно привязан и не может их забыть. В указанных случаях суд действует с учетом интересов ребенка, а также его мнения, если он достиг 10 лет.

При отмене усыновления не по вине усыновителя данное обстоятельство должно быть отражено в решении суда.

3. Исходя из смысла комментируемой статьи нельзя отменить усыновление, если усыновители перестали выполнять обязанности родителей под гнетом не предусмотренных законом тяжелых обстоятельств, например, когда обострилась хроническая болезнь (предусмотрены лишь алкоголизм или наркомания). Однако, как указал Верховный Суд РФ, ребенок может быть отобран и передан органу опеки и попечительства, если суд решит, что оставлять его усыновителям опасно (п.12 Постановления от 27 мая 1998 года N 10).

Комментарий к статье 142. Лица, обладающие правом требовать отмены усыновления ребенка

1. Статья 142 перечисляет тех, кто вправе самостоятельно обращаться в суд с иском об отмене усыновления. Это:

1) кровные родители ребенка (например, когда по решению суда их дееспособность полностью восстановлена; когда явился родитель, объявленный умершим);

2) усыновители (например, когда обнаружилось, что ребенок тяжело болен - настолько, что не поддается нормальному воспитанию в семье);

3) усыновленный ребенок, достигший 14 лет. Эта норма соответствует общему положению п.2 ст.56 СК о том, что ребенок имеет право на судебную защиту от злоупотреблений со стороны родителей и лиц, их заменяющих. В соответствии с данной нормой ребенок, не достигший 14 лет, может обращаться не в суд, а в орган опеки и попечительства;

4) орган опеки и попечительства, в том числе в случаях, когда к нему обращается ребенок моложе 14 лет либо свидетели того, что его права и интересы нарушаются усыновителем;

5) прокурор (поскольку на прокуратуру возложен общий надзор за соблюдением законодательства о правах и свободах человека).

Напомним, что при всех обстоятельствах усыновление отменяется только в интересах ребенка (см. коммент. к ст.140).

2. Ответчиками по делам данной категории, как правило, выступают усыновители. Если же они неизвестны подателю иска (например, родителю, ранее объявленному умершим), он предъявляется к органу опеки и попечительства. Однако в любом случае к участию в деле привлекается усыновитель (двое, когда это супружеская пара).

3. В тех случаях, когда отмены усыновления требует усыновитель, ответчиком признается усыновленный ребенок. Обычно от его имени выступает орган опеки и попечительства. Но это может быть и родитель, если ребенок усыновлен только одним лицом и правовая связь с отцом или матерью сохранена (см. п.3 ст.137 СК).

Комментарий к статье 143. Последствия отмены усыновления ребенка

1. В соответствии с п.3 ст.140 СК усыновление считается отмененным со дня, когда решение суда об этом вступает в законную силу. С этого момента:

1) прекращается правовая связь ребенка с бывшим усыновителем, т.е. их личные неимущественные, а также имущественные права и обязанности.

В то же время суд может взыскать с бывшего усыновителя алименты на ребенка в размере, установленном ст.81 и 83 СК (см. коммент. к ним);

2) восстанавливается правовая связь ребенка и его кровных родителей либо других близких родственников. Однако если в случае п."1)" комментария связь рвется автоматически, то восстановить ее возможно лишь при условии, что это отвечает интересам детей. То есть суд, отменяя усыновление, должен в том же решении указать, куда передается ребенок - родителям или органу опеки и попечительства (если родителей нет или передача им ребенка не отвечает его интересам).

2. Пункт 3 комментируемой статьи обязывает суд разрешить вопрос о том, сохраняются ли за ребенком имя, отчество и фамилия, присвоенные ему при усыновлении. Кроме того, в соответствии со ст.134-136 СК могли быть изменены: место и дата его рождения, а в книгу записей рождений внесены (вместо кровных родителей) усыновители. Очевидно, суд должен рассмотреть и эти данности - по крайней мере, в случаях, когда ребенок передается родителям или их родственникам (например, бабушке или дедушке, сестре или брату). Разумеется, такие вопросы решаются исходя из интересов детей.

3. Изменить фамилию, имя и отчество ребенка, достигшего 10 лет (если он знал, что они изменены, см. коммент. к ст.134), суд может только с его согласия.

Комментарий к статье 144. Недопустимость отмены усыновления по достижении усыновленным ребенком совершеннолетия

1. Статья 144 в качестве общего правила запрещает отменять усыновление, когда ребенок достиг совершеннолетия. Этот запрет объясняется просто:

во-первых, с 18 лет прекращаются правовые связи детей с кровными родителями и равно с усыновителями (ст.61 СК);

во-вторых, предусмотренные ст.141 СК основания к отмене усыновления отпадают.

2. В то же время возможны ситуации, когда в отмене усыновления заинтересованы и усыновитель, и усыновленный, и кровный родитель (или, по крайней мере, кто-то из них, а другие не возражают).

В подобных ситуациях закон в порядке изъятия из общего правила допускает отмену усыновления совершеннолетнего ребенка. При этом согласие усыновителей и усыновленных требуется обязательно, а родителей - если они живы, не лишены родительских прав и не признаны недееспособными в судебном порядке.

Комментарий к главе 20 Опека и попечительство над детьми

Комментарий к статье 145. Установление опеки или попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей

1. В соответствии с п.1 ст.121 СК оставшимися без попечения родителей признаются дети, родители которых умерли, лишены родительских прав, ограничены в этих правах, признаны судом недееспособными, больны, длительно отсутствуют, уклоняются от воспитания либо от защиты прав и интересов своих детей, в том числе отказываются взять их из образовательных, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, или аналогичных организаций, а также при создании действиями или бездействием родителей условий, представляющих угрозу жизни или здоровью детей либо препятствующих их нормальному воспитанию и развитию.

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает основное различие между опекой и попечительством. Опека устанавливается над малолетними (т.е. детьми до 14 лет), попечительство - над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет.

Далее (в п.3 ст.145) предусмотрено, что отношения по опеке и попечительству, как общее правило, регулируют ГК и Закон об опеке и попечительстве (если иное не предусмотрено нормами семейного права). Так, опекуны заключают от имени подопечных все необходимые сделки. Попечители дают согласие на сделки, которые лица от 14 до 18 лет не могут совершать самостоятельно (например, операции с недвижимостью; см. также коммент. к ст.60).

По общему правилу опекуны (попечители) назначаются по месту жительства детей и - в порядке исключения (например, когда ребенок уже проживает в его семье) - по месту жительства опекуна (попечителя). О том, кто может быть опекуном или попечителем, см. коммент. к ст.146.

3. С 1 сентября 2008 года (т.е. с момента вступления в силу Закона об опеке и попечительстве) ребенок, достигший 10 лет, может быть устроен под опеку или попечительство только с его согласия, а дети младшего возраста - с учетом их мнения. Более того, дети начиная с 14 лет вправе самостоятельно подать в орган опеки и попечительства заявление о назначении им в качестве попечителей конкретных лиц (ч.3 ст.13 Закона об опеке и попечительстве).

4. Согласно ранее действовавшему законодательству брат и сестра (братья и сестры) могли быть переданы под опеку или попечительство разным лицам - ни ГК, ни СК этому не препятствовали. С 1 сентября 2008 года братья и сестры должны опекаться одним человеком (одновременно несколькими людьми), кроме случаев, когда это противоречит интересам самих детей (например, при их психологической несовместимости, что подтверждено заключением специалистов; если мальчик привязан к своему совершеннолетнему брату, а девочка - к тетке).

5. Статья 16 Закона об опеке и попечительстве развивает положения п.6 комментируемой статьи относительно деятельности опекунов и попечителей. В соответствии с этой статьей они исполняют свои обязанности безвозмездно, за исключением случаев, когда с опекуном (попечителем) заключается договор.

Это может быть договор об опеке и попечительстве, в том числе договор о приемной семье, о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании). В таком договоре, который заключает орган опеки и попечительства, должно быть предусмотрено одно из следующих условий:

1) о выплате опекуну (попечителю) вознаграждения;

2) о предоставлении ему (по его просьбе) возможности безвозмездно пользоваться имуществом подопечного в своих интересах. Это правило распространяется и на жилье, принадлежащее подопечному, но только в случае его удаленности от места жительства опекуна (попечителя), а также при наличии других исключительных обстоятельств.

Вознаграждение опекуну или попечителю может выплачиваться:

- за счет доходов от имущества подопечного;

- за счет средств третьих лиц. Так, опекун или попечитель может быть назначен по совместному заявлению родителей на период, когда они по уважительной причине не в состоянии исполнять свои обязанности (ст.13 Закона об опеке и попечительстве). В подобной ситуации они и выплачивают вознаграждение, если назначена возмездная опека (возмездное попечительство);

- за счет средств бюджета субъекта РФ.

Предельный размер вознаграждения, выплачиваемого за счет доходов от имущества подопечного, устанавливает Правительство РФ. Случаи и порядок выплаты вознаграждения за счет средств регионального бюджета - закон соответствующего субъекта РФ. Так, в соответствии со ст.21 Закона г.Москвы от 14 апреля 2010 года N 12 "Об организации опеки, попечительства и патронажа в городе Москве" сумма ежемесячного вознаграждения устанавливается в размере 15155 руб.

6. Согласно п.7 комментируемой статьи опекун (попечитель) вправе представлять своего подопечного и защищать его интересы с момента принятия органом опеки и попечительства акта о его назначении. Это касается всех опекунов и попечителей, т.е. включая тех, кто выполняет свои обязанности возмездно.

Право последних на вознаграждение возникает с момента заключения с ними соответствующего договора. Если же орган опеки и попечительства принимает указанный выше акт, но потом необоснованно уклоняется от заключения договора, назначенный опекун (попечитель) вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом орган опеки и попечительства обязан возместить ему убытки, причиненные уклонением от заключения договора (п.4 ст.445 ГК).

7. Опекун или попечитель освобождается от своих обязанностей в случае возвращения ребенка родителям или его усыновления, а также по истечении срока действия акта о его назначении.

При наличии уважительных причин (болезнь, имущественные проблемы, отсутствие взаимопонимания с подопечным и т.п.) опекун (попечитель) может быть освобожден от обязанностей по своей просьбе.

Орган опеки и попечительства вправе отстранить его от своих обязанностей в случае:

- ненадлежащего их исполнения;

- нарушения прав и законных интересов подопечного, в том числе при осуществлении опеки или попечительства в корыстных целях либо при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи;

- существенного нарушения опекуном или попечителем установленных федеральным законом или договором правил охраны имущества подопечного и (или) распоряжения его имуществом.

Обязанности опекуна (попечителя) прекращаются (в перечисленных случаях освобождения и отстранения его от своих обязанностей) в момент принятия органом опеки и попечительства соответствующего акта.

При ненадлежащих, в том числе корыстных, действиях опекуна (попечителя) орган опеки и попечительства может привлечь его к предусмотренной законом ответственности. Так, в случаях, когда подопечный оставлен без надзора и необходимой помощи, его жизнь или здоровье в опасности, возможна уголовная ответственность по ст.125 УК. Кроме того, орган опеки и попечительства вправе предъявить к опекуну (попечителю) иск о возмещении вреда ребенку согласно ст.1022 ГК.

8. Когда подопечный достигает 14 лет, опека над ним прекращается; при этом опекун автоматически становится попечителем.

Попечительство прекращается также автоматически, когда ребенку исполняется 18 лет, а равно при вступлении его в брак и в случае эмансипации.

Комментарий к статье 146. Опекуны (попечители) детей

1. В отношении вопросов, связанных с установлением опеки и попечительства над детьми, семейное законодательство отсылает к ГК и Закону об опеке и попечительстве (см. ст.145 СК). В соответствии со ст.35 ГК, а также на основании ст.11 упомянутого Закона опекуны (попечители) назначаются органом опеки и попечительства:

1) по месту жительства детей;

2) при наличии заслуживающих внимания обстоятельств - по месту жительства опекуна (попечителя).

Такое лицо должно быть назначено в пределах месяца со дня, когда орган опеки и попечительства узнал, что ребенок остался без родителей или без их заботы. О порядке выявления и учета этих детей см. коммент. к ст.121, 122.

Глава указанного органа подписывает акт об установлении опеки или попечительства. Он может быть обжалован в суд близкими родственниками ребенка, а также прокурором (если он сочтет, что этот акт принят с нарушением закона), другими заинтересованными лицами.

Подача жалобы не приостанавливает действия акта - опекун (попечитель) приступает к своим обязанностям немедленно. Его полномочия подтверждаются удостоверением, выданным органами опеки и попечительства.

2. Пункт 1 ст.146 устанавливает, что опекунами (попечителями) могут быть назначены только совершеннолетние дееспособные граждане, давшие согласие исполнять соответствующие функции. При этом должны учитываться нравственные и иные личные качества, способность быть опекуном (попечителем), отношения между ним и ребенком, между ребенком и членами семьи кандидата в опекуны (попечители). При назначении опекуна ребенку, достигшему 10-летнего возраста, необходимо получить его согласие.

3. И комментируемая статья, и ст.35 ГК перечисляют лиц, которые не могут быть опекунами (попечителями). Это люди:

1) не достигшие 18 лет (даже если они эмансипированы или находятся в браке);

2) признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

3) лишенные родительских прав или ограниченные в этих правах;

4) имеющие на момент установления опеки или попечительства судимость за умышленные преступления против жизни и здоровья граждан;

5) отстраненные ранее от выполнения обязанностей опекунов;

6) бывшие усыновители, если усыновление отменено по их вине;

7) больные хроническим алкоголизмом или наркоманией;

8) страдающие иными недугами, которые не позволяют воспитывать ребенка либо опасны для него. Соответствующий перечень утвержден постановлением Правительства РФ от 14 февраля 2013 года N 117 (туберкулез, заболевания внутренних органов и нервной системы, опорно-двигательного аппарата, онкологические, инфекционные; все болезни и травмы, приведшие к инвалидности, которые исключают трудоспособность, и т.д.).

4. Детям, которые воспитываются на полном гособеспечении, т.е. содержатся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, опекуны и попечители не назначаются; их функции возлагаются на администрацию названных организаций (см. коммент. к ст.155_2).

5. Исходя из интересов ребенка ему может быть назначен не один, а несколько опекунов (попечителей), в том числе при устройстве такого ребенка в приемную семью (см. коммент. к ст.148_1).

6. По общему правилу одно лицо может быть опекуном (попечителем) только одного ребенка. В то же время закон не допускает передачу братьев и сестер под опеку или попечительство разным лицам, за исключением случаев, когда это отвечает интересам детей (ч.6 ст.10 Закона об опеке и попечительстве). Сказанное означает, что в данном случае один человек может опекать сразу нескольких детей.

Орган опеки и попечительства вправе и в других случаях - если это необходимо исходя из интересов детей - назначить им одного опекуна (попечителя). При этом в акте о назначении следует указать, почему опекуном (попечителем) второго и следующих подопечных нельзя назначить другого человека (ч.10 ст.10 Закона об опеке и попечительстве).

Комментарий к статье 147. Утратила силу. - Федеральный закон от 24 апреля 2008 года N 49-ФЗ

Комментарий к статье 148. Права детей, находящихся под опекой (попечительством)

1. В соответствии с п.1 и 2 ст.148 находящийся под опекой (попечительством) ребенок, включая детей, проживающих в приемных семьях, а в случаях, предусмотренных законодательством субъектов РФ, - в патронатных семьях:

1) воспитывается и живет в семье опекуна (попечителя), испытывает его заботу. Ребенку, достигшему 16 лет, орган опеки и попечительства позволяет раздельное проживание с попечителем при условии, что это не повредит его развитию, правам и законным интересам;

2) имеет право на воспитание, образование, всестороннее развитие и уважение их человеческого достоинства;

3) имеет право на алименты, пособия и другие социальные выплаты, которые причитаются ему согласно действующему законодательству;

4) сохраняет право собственности на имущество, в том числе на недвижимость, жилое помещение; сохраняет право пользования жилым помещением, а при его отсутствии - имеет право получить жилье в соответствии с жилищным законодательством.

По Федеральному закону от 21 декабря 1996 года N 159-ФЗ "О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей" предоставляемое им жилье должно быть: равноценно ранее занимаемому; не ниже установленных социальных норм;

5) обладает правами, предусмотренными ст.55-57 СК, т.е.:

а) может общаться с родителями и другими родственниками (если это не противоречит интересам детей и родители не лишены своих прав, см. коммент. к ст.55);

б) находится согласно п.2 ст.56 СК под защитой закона от злоупотреблений со стороны родителей и лиц, которые их заменяют. При этом ребенку позволено самостоятельно обратиться в орган опеки и попечительства;

в) вправе выражать свое мнение при решении любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе судебного или административного разбирательства (см. коммент. к ст.57).

2. С 1 сентября 2008 года в действие вступил п.3 комментируемой статьи, согласно которому дети под опекой имеют право на содержание, денежные средства, которые им выплачиваются ежемесячно в порядке и размерах, установленных законами субъектов РФ. В соответствии со ст.37 ГК указанные средства опекун (попечитель) обязан расходовать исключительно в интересах подопечного. Это означает, что они должны быть потрачены на удовлетворение повседневных потребностей подопечного в пище, одежде и проч.

3. Часть 1 ст.13 Закона об опеке и попечительстве дает возможность назначить опекуна (попечителя) по заявлению родителей, когда они по уважительным причинам временно не могут воспитывать детей. В подобных случаях содержание, указанное в п.3 комментируемой статьи, опекуну (попечителю) не выплачивается. При таком временном опекунстве все расходы на детей несут их родители. В каком порядке это происходит, они решают совместно с опекуном (попечителем), а при наличии разногласий - при участии органа опеки и попечительства.

4. Согласно ст.17 Закона об опеке и попечительстве опекун (попечитель) не имеет права собственности на имущество своего подопечного (и наоборот). Это касается и алиментов, пенсий, пособий, иных социальных выплат.

Подопечные вправе пользоваться имуществом своих опекунов (попечителей) с их согласия. Что же касается имущества подопечных, то опекуны (попечители) могут пользоваться им только в одном случае: когда это предусмотрено договором о возмездной опеке или попечительстве. При этом в договоре необходимо указать, каким именно имуществом разрешено пользоваться и в пределах какого срока. Орган опеки и попечительства вправе досрочно прекратить пользование имуществом подопечного, если опекун (попечитель): не исполняет свои обязанности или исполняет их ненадлежащим образом; существенно нарушает имущественные права и интересы своего подопечного (ч.3 ст.16 указанного Закона).

Комментарий к статье 148_1. Права и обязанности опекуна или попечителя ребенка

1. Упомянутые в п.1 ст.148_1 права и обязанности опекуна (попечителя) возникают на основании и с момента принятия органом опеки и попечительства акта о его назначении в этом качестве. В акте должно быть указано, каким образом он выполняет свои обязанности - возмездно или безвозмездно (см. коммент. к ст.145).

Семейный кодекс по вопросам, связанным с осуществлением опеки и попечительства над детьми, отсылает к ГК и Закону об опеке и попечительстве. В соответствии со ст.15 упомянутого Закона опекун является законным представителем подопечного и вправе выступать в защиту его интересов без специального полномочия.

Попечители оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

2. Опекун (попечитель) замещает и в известном смысле заменяет ребенку кровных родителей. Поэтому комментируемая статья и обязывает, и управомочивает его воспитывать подопечных в заботе об их физическом, психическом, духовном и нравственном развитии.

Выбирая способы воспитания самостоятельно, он обязан:

1) обеспечить получение ребенком общего образования;

2) учитывать мнение ребенка (см. коммент. к ст.57) и рекомендации органа опеки и попечительства;

3) соблюдать требования п.1 ст.65 СК. Это значит, что опекун (попечитель) не может осуществлять свои права вразрез с интересами ребенка; не смеет обращаться с ним пренебрежительно, жестоко, грубо, уничижающе, оскорбительно, не смеет эксплуатировать детей. Жестокость к подопечным влечет уголовную ответственность по ст.156 УК.

Как и родители, опекун (попечитель) избирает - с учетом позиции ребенка - форму его обучения (например, домашняя форма, экстернат, см. коммент. к ст.63). При этом ребенку необходимо получить общее образование (т.е. окончить среднюю школу).

3. Если назначено несколько опекунов (попечителей), их обязанности по уходу за ребенком, по его обучению и воспитанию распределяются согласно акту о назначении либо договору об осуществлении опеки или попечительства. Если же эти обязанности не распределены, они несут солидарную ответственность (ч.9 ст.10 Закона об опеке и попечительстве).

4. Дети, находящиеся под опекой (попечительством), сохраняют возможность общаться с кровными родителями, другими родственниками (если, конечно, родители не лишены своих прав в судебном порядке). Но такое общение недопустимо, если идет во вред ребенку.

В то же время родители (другие родственники, усыновители) вправе обжаловать действия опекуна (попечителя) в орган опеки и попечительства, а если это не принесло требуемого результата - в суд.

5. Опекуны (попечители) вправе требовать возврата подопечного, удерживаемого незаконно любыми лицами, будь то хоть его родители. Дела данной категории решаются судом в порядке искового производства.

В иске может быть отказано, если возврат противоречит интересам ребенка. Как правило, за таким решением суда следует отстранение от опеки или попечительства (см. коммент. к ст.145).

6. В соответствии со ст.36 ГК опекуны и попечители обязаны проживать совместно со своими подопечными. Раздельное проживание с ребенком, достигшим 16 лет, допустимо с разрешения органа опеки и попечительства при условии, что это не повредит его воспитанию, не нарушит его прав и интересов.

Опекуны (попечители) обязаны извещать органы опеки и попечительства о перемене своего места жительства, а также места жительства своего подопечного не позднее чем на следующий день после отъезда.

7. Статья 37 ГК устанавливает: доходы подопечного (в том числе от управления его имуществом), кроме тех, которыми он вправе распоряжаться самостоятельно (например, ребенок с 14 лет сам распоряжается своим заработком, стипендией, авторским гонораром и т.п.), тратятся исключительно в его интересах и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Без такого разрешения опекун или попечитель вправе расходовать лишь суммы, необходимые для содержания ребенка (питание, одежда и т.п.).

Если орган опеки и попечительства заранее не разрешит, опекун не может совершать, а попечитель - давать подопечному согласие на:

1) сделки по отчуждению (купля-продажа, обмен, дарение и т.п.), сдаче внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог его имущества;

2) сделки, влекущие отказ от принадлежащих ему прав, раздел или выдел долей из его имущества;

3) любые другие сделки, влекущие уменьшение этого имущества.

Опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе вступать с подопечным во все сделки, кроме таких, как передача ему имущества в дар или в безвозмездное пользование. Опекун, попечитель не может представлять своего подопечного в сделках или в судебных разбирательствах с супругом либо близкими родственниками опекуна (попечителя).

8. Если необходимо постоянно управлять недвижимостью или другим имуществом ребенка, то орган опеки и попечительства согласно ст.38 ГК заключает договор доверительного управления с лицом, которое сам назначает (так называемый доверительный управляющий). В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия относительно имущества, не переданного в доверительное управление.

9. В интересах подопечного в акте о назначении либо в договоре об осуществлении опеки или попечительстве могут быть указаны действия, которые опекун (попечитель) совершать не вправе, включая запрет на перемену места жительства ребенка. Кроме того, в акте либо договоре могут быть предписаны конкретные условия воспитания ребенка, что обусловлено индивидуальными особенностями его личности (ч.4 ст.15 Закона об опеке и попечительстве).

10. Опекуны (попечители) отвечают за вред, причиненный их подопечными, точно так же, как и кровные родители (см. коммент. к ст.60).

Комментарий к статье 149. Утратила силу. - Федеральный закон от 24 апреля 2008 года N 49-ФЗ

Комментарий к статье 150. Утратила силу. - Федеральный закон от 24 апреля 2008 года N 49-ФЗ

Комментарий к главе 21 Приемная семья

Комментарий к статье 151. Утратила силу. - Федеральный закон от 24 апреля 2008 года N 49-ФЗ

Комментарий к статье 152. Приемная семья

1. Передача ребенка, оставшегося без попечения родителей, на воспитание в приемную семью производится в тех случаях, когда этот ребенок:

1) не может быть усыновлен (например, против этого возражают родители);

2) не может быть передан опекуну или попечителю (например, он сам этого не хочет, и ему уже исполнилось 10 лет).

2. Приемная семья - одна из форм опеки (попечительства) детей, оставшихся без родительского присмотра. Она осуществляется по договору между органом опеки и попечительства и приемными родителями:

1) супругами;

2) одинокими гражданами.

Приемные родители являются полноправными опекунами или попечителями детей, которых они приняли в свою семью. Это значит, что на них распространяются все нормы гражданского и семейного законодательства об опеке и попечительстве, включая нормы Закона об опеке и попечительстве (см. коммент. к статьям гл.20).

В свою очередь приемный ребенок обладает всеми правами детей, находящихся под опекой или попечительством (см. коммент. к ст.148).

3. Размер вознаграждения, который выплачивается приемным родителям, размер денежных средств на содержание каждого ребенка, меры их социальной поддержки определяются договором в соответствии с законами субъектов РФ. Его основные характеристики приведены в коммент. к ст.153_1.

Комментарий к статье 153. Приемные родители

1. Лица, желающие принять в семью ребенка, оставшегося без родительского попечения, обращаются в орган опеки и попечительства по месту своего жительства с письменной просьбой дать заключение о возможности стать приемными родителями.

Заключение составляется на основе акта обследования условий жизни кандидатов в приемные родители. Однако сколь бы хороши ни оказались условия, заключение не может быть положительным, если кандидаты не удовлетворяют требованиям, которые закон предъявляет к опекунам и попечителям (см. коммент. к ст.146).

Таким образом, с лицами, которым запрещено быть опекунами (попечителями), заключать договор о приемной семье недопустимо. Кроме того, лица, не состоящие между собой в браке, не могут быть приемными родителями одного и того же ребенка.

2. Что касается прав и обязанностей приемных родителей, то по этому поводу комментируемая статья также отсылает к нормам, регулирующим образ действий опекунов (см. коммент. к ст.148_1).

Комментарий к статье 153_1. Содержание договора о приемной семье

1. В соответствии с ч.1 комментируемой статьи договор о приемной семье должен включать:

1) сведения о ребенке (детях), передаваемом на воспитание (имя, возраст, состояние здоровья, физическое и умственное развитие);

2) условия содержания, воспитания и образования ребенка (детей);

3) срок, на который дети помещаются в семью, и порядок его продления;

4) права и обязанности приемных родителей. Это могут быть следующие обязательства:

а) воспитывать приемного ребенка на основе взаимоуважения, организуя общий быт, досуг, взаимопомощь;

б) создавать необходимые условия для получения ребенком (детьми) образования, заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии;

в) осуществлять защиту прав и интересов ребенка (детей);

г) обеспечивать уход за ребенком (детьми) и лечение, систематический показ врачам-специалистам в соответствии с медицинскими рекомендациями и состоянием здоровья ребенка (детей);

д) обеспечивать посещение приемным ребенком (детьми) общеобразовательного учреждения, следить за его успеваемостью, поддерживать связь с учителями и воспитателями этого учреждения. В случае невозможности посещения ребенком (детьми) общеобразовательного учреждения по состоянию его здоровья обеспечивать получение образования в установленных законом доступных для ребенка формах;

е) извещать орган опеки и попечительства о возникновении в приемной семье неблагоприятных условий для содержания, воспитания и образования ребенка (детей);

5) права и обязанности органа опеки и попечительства относительно приемных родителей, в частности:

а) ежемесячно перечислять на банковские счета приемных родителей денежные средства в установленном размере исходя из норм материального обеспечения по фактически сложившимся ценам в данном регионе;

б) ежеквартально пересчитывать размер этих выплат на содержание ребенка (детей) с учетом изменения цен на товары и услуги;

в) ежемесячно выплачивать приемным родителям вознаграждение в установленном размере (например, в Москве это 15155 руб.);

6) основания и последствия прекращения договора.

2. В пункте 2 ст.153_1 предусматривается, что размер вознаграждения, размер денежных средств на каждого ребенка, а также меры социальной поддержки, предоставляемые приемной семье, зависят от количества принятых на воспитание детей и определяются договором о приемной семье в соответствии с законами субъектов РФ. Приведем в качестве примера соответствующие нормы Закона г.Москвы от 14 апреля 2010 года N 12 "Об организации опеки, попечительства и патронажа в городе Москве":

"Статья 20. Виды государственной поддержки приемных семей и семей, принявших детей на патронатное воспитание

1. Государственная поддержка приемных семей и семей, принявших детей на патронатное воспитание, осуществляется в порядке, установленном Правительством Москвы, в виде:

1) ежемесячной выплаты вознаграждения приемному родителю (приемным родителям), патронатному воспитателю в соответствии со статьей 21 настоящего Закона;

2) ежемесячной выплаты денежных средств на содержание детей, переданных в приемную семью, на патронатное воспитание, в соответствии с законодательством города Москвы;

3) ежегодного обеспечения детей, переданных в приемную семью, на патронатное воспитание, путевками для отдыха, приобретаемыми за счет средств бюджета города Москвы;

4) выделения один раз в два года путевок для отдыха детей, переданных в приемную семью, на патронатное воспитание, в сопровождении приемного родителя или патронатного воспитателя.

2. На приемного родителя (приемных родителей), в семье которого (которых) воспитываются (приняты на воспитание) трое или более детей, на патронатного воспитателя, у которого воспитываются (приняты на воспитание) трое детей, распространяются следующие льготы:

1) бесплатный проезд на городском пассажирском транспорте (кроме такси и маршрутного такси);

2) возмещение расходов по оплате телефона в жилом помещении, в котором фактически проживают дети, переданные в приемную семью, на патронатное воспитание (за исключением услуг междугородней и международной связи);

3) возмещение расходов по оплате за жилое помещение, в котором фактически проживают дети, переданные в приемную семью, на патронатное воспитание, и коммунальные услуги.

Статья 21. Размеры ежемесячного вознаграждения, выплачиваемого приемным родителям, патронатным воспитателям

1. Ежемесячное вознаграждение, выплачиваемое приемному родителю или патронатному воспитателю, на одного ребенка, переданного в приемную семью или на патронатное воспитание, устанавливается в размере 15155 рублей.

2. Вознаграждение приемному родителю (приемным родителям), патронатному воспитателю подлежит индексации в порядке и сроки, которые устанавливаются Правительством Москвы.

3. Ежемесячное вознаграждение выплачивается одному приемному родителю за воспитание каждого ребенка в случае передачи на воспитание одного ребенка или двух детей. В случае передачи на воспитание трех и более детей ежемесячное вознаграждение выплачивается каждому приемному родителю за воспитание каждого ребенка в размере, указанном в части 1 настоящей статьи.

4. За воспитание ребенка-инвалида, принятого в приемную семью или на патронатное воспитание, размер ежемесячного вознаграждения, предусмотренный частью 1 настоящей статьи, увеличивается на 70 процентов.

5. Право на ежемесячное вознаграждение у приемного родителя (приемных родителей), патронатного воспитателя возникает с момента заключения договора соответственно о приемной семье, патронатном воспитании.

6. Порядок выплаты ежемесячного вознаграждения приемному родителю (приемным родителям), патронатному воспитателю устанавливается Правительством Москвы".

Комментарий к статье 153_2. Прекращение договора о приемной семье

1. С одной стороны, договор о приемной семье является, по существу, формой договора об осуществлении опеки или попечительства. С другой - п.3 ст.152 СК распространяет на него правила гражданского законодательства о возмездном оказании услуг (поскольку это не противоречит существу данного договора, где главное - обеспечить ребенку полноценное воспитание и образование).

2. Из сказанного следует, что договор о приемной семье прекращается:

а) по основаниям, вытекающим из гражданского законодательства, - истечение срока, неисполнение или ненадлежащее исполнение договора одной из сторон (например, невыплата органом опеки и попечительства вознаграждения приемным родителям в течение длительного срока) и др.;

б) в связи с прекращением опеки или попечительства. Так, ребенок может быть возвращен кровным родителям, усыновлен приемными родителями или другими людьми.

Обо всех случаях прекращения опеки и попечительства, включая освобождение и отстранение лиц от обязанностей опекунов или попечителей, см. п.6 коммент. к ст.145.

Комментарий к статье 154. Утратила силу. - Федеральный закон от 24 апреля 2008 года N 49-ФЗ

Комментарий к статье 155. Утратила силу. - Федеральный закон от 24 апреля 2008 года N 49-ФЗ

Комментарий к главе 22 Устройство детей, оставшихся без попечения родителей, в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей

Комментарий к статье 155_1. Устройство детей, оставшихся без попечения родителей, в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей

1. Глава 22 введена в Семейный кодекс Федеральным законом от 24 апреля 2008 года N 49-ФЗ в связи с принятием Закона об опеке и попечительстве.

Как известно (см. коммент. к ст.123), дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей, должны передаваться в первую очередь на воспитание в семью (усыновление, опека и попечительство, приемная семья) и только при отсутствии такой возможности - в соответствующие организации, предусмотренные комментируемой статьей.

Устройство детей, оставшихся без родительского попечения, включая детей-сирот, - проблема острейшая, и решать ее надо в рамках общенациональных программ. Необходимо создавать новые и реконструировать действующие организации образовательного, медицинского и социального характера, иные некоммерческие организации, в которых эти дети будут содержаться и воспитываться в достойных условиях.

Постановление Правительства РФ, где должны быть изложены минимальные требования к условиям пребывания таких детей в перечисленных организациях, еще не принято.

2. Если ребенок остался без попечения родителей, опекунов (попечителей), усыновителей в период, когда они не в состоянии исполнять свои обязанности по уважительным причинам (серьезная болезнь, длительная командировка и т.п.), он может быть устроен в перечисленные выше организации временно, т.е. в течение этого периода. Временная передача ребенка также оформляется актом органа опеки и попечительства. Однако это не прекращает обязанностей родителей (опекунов, попечителей либо усыновителей).

3. По-иному решается вопрос в случаях, когда ребенок устраивается в образовательную, медицинскую и аналогичную организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей до достижения 16 либо 18 лет, т.е. постоянно. В подобных случаях обязанности опекуна (попечителя) этого ребенка исполняет такая организация.

4. Органы опеки и попечительства не только вправе, но и обязаны контролировать деятельность организаций, в которых пребывают дети, оставшиеся без родителей. Это касается, в первую очередь, условий содержания, воспитания, образования, а при необходимости - лечения таких детей.

5. Согласно положениям о многих организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, дети могут пребывать в них не до 18 лет, а по достижении более раннего возраста. Что происходит в этих случаях с детьми, еще не достигшими совершеннолетия? В соответствии с п.4 комментируемой статьи обязанности в отношении таких детей берут на себя органы опеки и попечительства. Далее они решают, могут ли такие выпускники жить самостоятельно либо их следует передать под попечительство определенных граждан или организаций.

Комментарий к статье 155_2. Деятельность организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, по воспитанию, образованию детей, защите и представительству их прав и законных интересов

1. Если орган опеки и попечительства не смог передать ребенка на усыновление, под опеку (попечительство) или в приемную (патронатную) семью, он издает акт об устройстве этого ребенка в соответствующую образовательную, медицинскую организацию, организацию, оказывающую социальные услуги, либо в некоммерческую организацию, деятельность которой это допускает (см. п.1 ст.155_1).

Права и обязанности таких организаций в отношении передаваемых под их надзор детей возникают с момента принятия указанных актов.

2. В соответствии с п.2 комментируемой статьи ребенку, который передан под надзор одной из таких организаций, опекун (попечитель) не назначается, поскольку его обязанности автоматически возложены на администрацию последних. О правах, обязанностях и ответственности опекунов и попечителей см. коммент. к ст.148_1.

3. Пункт 3 ст.155_2 узаконил многочисленные случаи временной передачи детей, содержащихся в детских домах, проживающим по соседству (и не только) гражданам. Так, один из детских домов Краснодарского края на время ремонта передал всех проживающих в нем детей-сирот в обычные семьи. После того как ремонт был закончен, более половины этих семей изъявили желание усыновить (удочерить) детей, которых им передали.

Очевидно, законодатель имел в виду (в том числе) и это обстоятельство, когда разрешил перечисленным выше организациям временно передавать детей в семьи граждан. При этом:

1) ребенок может быть передан только гражданам, проживающим на территории Российской Федерации постоянно;

2) временная передача не является формой устройства ребенка в семью и осуществляется:

а) по распоряжению администрации, т.е. без согласия с органом опеки и попечительства;

б) в интересах ребенка;

в) с целью обеспечить его воспитание и гармоничное развитие;

г) на срок не более чем три месяца (каникулы, выходные и праздничные дни, период реабилитации после болезни и проч.).

4. Указанный срок может быть продлен:

- при наличии исключительных обстоятельств;

- с согласия органа опеки и попечительства.

При этом непрерывный срок временного пребывания ребенка в семье не должен превышать шести месяцев.

Эти жесткие сроки установлены с учетом особенностей психики ребенка. Дело в том, что далеко не всех детей, временно переданных в семьи, эти семьи захотят усыновить, взять под опеку и т.п., а пребывание у них ребенка более длительное время может обернуться глубокой психической травмой в момент возвращения в организацию.

5. Временная передача детей в семью осуществляется под ответственность организаций, в которых они пребывают. Поэтому п.6 комментируемой статьи обязывает органы опеки и попечительства предоставлять по просьбе этих организаций информацию о гражданах, которые выразили желание стать опекунами или попечителями и учет которых ведут указанные органы (п.10 ч.1 ст.8 Закона об опеке и попечительстве).

Передача детей в семьи именно этих граждан позволит обезопасить каждого ребенка от угрозы причинения вреда его здоровью, нравственному развитию либо иную угрозу его законным интересам.

6. Во исполнение п.3-6 ст.155_2 Правительство РФ приняло постановление от 19 мая 2009 года N 432 "О временной передаче детей, находящихся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в семьи граждан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации". В нем в развитие вышеназванных норм семейного законодательства предусмотрено, в частности:

"5. Возраст, с которого возможна временная передача ребенка (детей) в семьи граждан, определяется организацией для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, исходя из интересов и потребностей конкретного ребенка (детей).

При подборе семьи гражданина для конкретного ребенка, определении длительности периодов и сроков его пребывания в семье учитывается пожелание ребенка.

Выявление пожелания ребенка в форме письменного опроса проводится с учетом возраста и развития ребенка сотрудником организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (воспитатель, социальный педагог, психолог), в обстановке, исключающей влияние на ребенка заинтересованных лиц. Результат опроса фиксируется указанным сотрудником и хранится в личном деле ребенка.

Пожелания ребенка, умеющего писать, могут быть написаны им лично.

Учет пожелания ребенка, достигшего 10 лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам.

6. Дети, являющиеся братьями и сестрами, находящиеся в одной организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, временно передаются в семью гражданина вместе, за исключением случаев, когда по медицинским показаниям или по желанию самих детей это невозможно.

7. Обеспечение продуктами питания или денежной компенсацией на их приобретение детей, находящихся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (кроме федеральных государственных образовательных учреждений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей), при временной передаче в семьи граждан осуществляется в соответствии с нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.

Обеспечение продуктами питания или денежной компенсацией на их приобретение детей, находящихся в федеральных государственных образовательных учреждениях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, при временной передаче в семьи граждан осуществляется в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 ноября 2005 года N 659 "Об утверждении норм материального обеспечения детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, лиц из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, обучающихся и воспитывающихся в федеральных государственных образовательных учреждениях, несовершеннолетних, обучающихся и воспитывающихся в федеральных государственных образовательных учреждениях - специальных профессиональных училищах открытого и закрытого типа и федеральном государственном учреждении "Сергиево-Посадский детский дом слепоглухих Федерального агентства по здравоохранению и социальному развитию".

8. Организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в целях временной передачи детей в семьи граждан вправе:

- обратиться за информацией о гражданах, выразивших желание стать опекунами или попечителями, в орган опеки и попечительства, ведущий учет таких граждан;

- информировать указанных граждан о возможности временной передачи детей в их семьи.

9. Временная передача детей осуществляется в семьи совершеннолетних граждан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, за исключением:

а) лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

б) лиц, лишенных по суду родительских прав или ограниченных в родительских правах;

в) бывших усыновителей, если усыновление отменено судом по их вине;

г) лиц, отстраненных от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение возложенных на него законом обязанностей;

д) лиц, имеющих или имевших судимость, подвергающихся или подвергавшихся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, против общественной безопасности, а также лиц, имеющих неснятую или непогашенную судимость за тяжкие или особо тяжкие преступления;

е) лиц, имеющих инфекционные заболевания в открытой форме или психические заболевания, больных наркоманией, токсикоманией, алкоголизмом;

ж) лиц, не имеющих постоянного места жительства на территории Российской Федерации.

10. Гражданин, желающий получить заключение органа опеки и попечительства о возможности временной передачи ребенка (детей) в свою семью, представляет в орган опеки и попечительства по месту своего жительства или пребывания соответствующее заявление по форме, утверждаемой Министерством образования и науки Российской Федерации, и следующие документы:

а) копия паспорта или иного документа, удостоверяющего личность;

б) справка органов внутренних дел, подтверждающая отсутствие обстоятельств, указанных в подпункте "д" пункта 9 настоящих Правил;

в) утратил силу;

г) справка лечебно-профилактического учреждения об отсутствии у гражданина заболеваний, указанных в подпункте "е" пункта 9 настоящих Правил, либо медицинское заключение по форме 164/у-96 (медицинское заключение по результатам освидетельствования гражданина (гражданки), желающего (ей) усыновить, принять под опеку (попечительство) ребенка или стать приемным родителем), выданное лечебно-профилактическим учреждением".

Комментарий к статье 155_3. Права детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей

1. Семейное (и гражданское) законодательство призвано обеспечить всем детям равные права и возможности. Именно поэтому каждый ребенок, помещенный в детский дом и любую другую организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, обладает теми же правами, что и находящийся в семье опекуна или попечителя, в приемной либо патронатной семье.

И те, и другие дети:

1) имеют право на содержание, воспитание, образование, всестороннее развитие и уважение их человеческого достоинства. Здесь есть только одно различие: организации для детей-сирот и детей, оставшихся без родительского попечения, находятся на госбюджете, тогда как опекун (попечитель), приемная и патронатная семья ежемесячно получают деньги для подопечного;

2) имеют право на алименты, пособия и другие социальные выплаты. Нюанс: если названные организации обязаны накапливать алиментные суммы в банке и могут использовать лишь 50% от обращения этих сумм (см. коммент. к ст.84), то опекуну, приемной и патронатной семье разрешено тратить всю причитающуюся детям сумму на их содержание;

3) сохраняют право собственности на имущество, в том числе на недвижимость, жилое помещение; сохраняют право пользования на закрепленное за ними жилое помещение - на весь период пребывания в организации для детей-сирот или детей, оставшихся без родительского попечения.

Если же они не имеют ни права собственности, ни права пользования жилым помещением, то могут получить его вне очереди на основании ст.57 Жилищного кодекса РФ. Предоставляемое им жилье должно быть: равноценно ранее занимаемому; не ниже установленных социальных норм;

4) обладают правами, предусмотренными ст.55-57 СК, т.е.:

а) могут общаться с родителями и иными родственниками, если это не противоречит интересам детей и родители не лишены своих прав (см. коммент. к ст.55);

б) находятся согласно п.2 ст.56 СК под защитой закона от злоупотреблений со стороны родителей и лиц, их заменяющих. Это значит, что ребенку, который находится в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, позволено самостоятельно обратиться в орган опеки и попечительства в случае, если его права нарушены;

в) вправе выражать свое мнение. При этом в предусмотренных законом случаях мнение детей, достигших 10 лет, является решающим (см. коммент. к ст.57).

Комментарий к разделу VII Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства

Раздел VII содержит коллизионные нормы семейного права. Эти нормы определяют, законодательство какой страны применяется к семейным правоотношениям:

1) в которых участвуют иностранные граждане, лица без гражданства;

2) которые возникают из юридических фактов (брак, рождение ребенка и т.п.), имевших место за пределами Российской Федерации.

Законодательство РФ не предусматривает двойного гражданства, однако ситуация, когда человек является одновременно гражданином и России, и другого государства, вполне возможна. В то же время это "не умаляет его прав и свобод и не освобождает от обязанностей, вытекающих из российского гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором Российской Федерации" (ч.2 ст.62 Конституции РФ). Отсюда следует, что на лиц с двойным гражданством распространяется российское право, а в п.3 ст.156 СК прямо сказано, такие лица заключают брак по законодательству РФ.

Что же касается правоотношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства, то Семейный кодекс указывает ряд вопросов (порядок и форма заключения брака, порядок и условия усыновления ребенка и др.), по которым применимо российское законодательство. По всем остальным вопросам действует либо национальный (так называемый личный) закон данного гражданина, либо закон, который выберут сами стороны (см., например, п.2 ст.161 СК).

Комментарий к статье 156. Заключение брака на территории Российской Федерации

1. Комментируемая статья содержит одну коллизионную норму (т.е. норму о том, законодательство какой страны применяется к данным отношениям, осложненным "иностранным элементом") относительно формы и порядка и несколько - относительно условий заключения брака.

Брак на территории России совершается в той форме и в таком порядке, которые установлены законодательством РФ независимо от гражданства жениха и невесты, т.е. заключается в органе загса при их личном присутствии; права и обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации этого факта и т.д. (см. ст.10, 11 и коммент. к ним).

2. Условия заключения брака (по российскому праву они изложены в ст.12-14 СК) определяются:

1) для иностранца - законодательством страны его гражданства, а если он имеет несколько гражданств - по его выбору. В то же время законодатель указывает на обстоятельства, исключающие брак независимо от того, гражданином какой страны является данное лицо (см. п.3 настоящего комментария);

2) для человека с двойным гражданством, одно из которых российское, - законодательством РФ;

3) для лица без гражданства - законодательством страны, где оно имеет постоянное место жительства.

3. Иностранный гражданин не связан только двумя условиями заключения брака, предусмотренными СК (если аналогичные условия не содержатся в законе его государства):

1) взаимное добровольное согласие;

2) достижение брачного возраста.

Эти условия действуют только для российских граждан. Так, органы загса не могут отказать в заключении брака человеку, которому не исполнилось 18 лет, если по закону своей страны он достиг брачного возраста. То же касается взаимного согласия. Так, если по законам иностранного гражданина брак может быть заключен с согласия его родителей, органы загса обязаны такой брак зарегистрировать.

Третье условие изложено в п.2 ст.12 СК и звучит так: "Брак не может быть заключен при наличии обстоятельств, указанных в статье 14 настоящего Кодекса". Этот запрет касается любого человека независимо от его гражданства.

Таким образом, на территории Российской Федерации не допускается заключение брака между:

1) лицами, хотя бы одно из которых состоит в зарегистрированном браке;

2) близкими родственниками;

3) усыновителями и усыновленными;

4) лицами, хотя бы одно из которых признано судом недееспособным (см. коммент. к ст.14).

В этой связи иностранный гражданин обязан, например, представить в орган загса справку компетентного органа своего государства о том, что он не состоит в браке (ст.13 Закона об актах гражданского состояния). Аналогичный документ представляет лицо без гражданства (выдается соответствующим органом страны, в которой это лицо постоянно проживает).

Комментарий к статье 157. Заключение браков в дипломатических представительствах и консульских учреждениях

1. Пункт 1 ст. 157 предоставляет право двум российским гражданам, проживающим за рубежом, заключить брак в дипломатических представительствах или консульских учреждениях РФ. Причем законодатель не требует, чтобы эти граждане находились там постоянно. Отсюда следует, что и временное проживание за пределами нашей страны дает им право зарегистрировать брак в указанных учреждениях.

Браки, заключенные в дипломатических представительствах и консульских учреждениях РФ, имеют одинаковую юридическую силу с браками, зарегистрированными в органах загса. Иными словами, названные представительства (учреждения) выполняют в подобных случаях функции органов загса, и не более того.

Наряду с этим закон признает - при соблюдении определенных условий - браки между российскими гражданами, заключенными за пределами Российской Федерации по законам страны, где эти лица проживают (см. коммент. к ст.158).

2. Российский законодатель считает действительными браки, заключенные между двумя иностранными гражданами на территории Российской Федерации в дипломатических представительствах и консульствах иностранных государств, при наличии следующих условий:

1) оба лица, вступающие в брак, являются гражданами одного государства;

2) это государство назначило посла (консула) в Российской Федерации;

3) законы этого государства признают действительными браки, заключенные российскими гражданами в дипломатических представительствах и консульствах РФ на его территории.

Если хотя бы одно из перечисленных условий отсутствует, брак между указанными лицами не может быть признан действительным в границах нашей страны, несмотря на то что он заключен в представительстве или консульстве иностранного государства.

Комментарий к статье 158. Признание браков, заключенных за пределами территории Российской Федерации

1. Как указано в ст. 157 СК, браки между российскими гражданами, проживающими за пределами Российской Федерации, заключаются в дипломатических представительствах или консульских учреждениях РФ. Наряду с этим комментируемая статья признает действительными браки, совершенные между российскими гражданами по законам страны, на территории которой они заключены.

Однако где бы ни был заключен такой брак, в России он является недействительным, если супругами становятся:

1) лица, хотя бы один из которых уже состоит в другом зарегистрированном браке (пусть заключенном за рубежом, но признаваемом по законам РФ);

2) близкие родственники (родители и дети, дедушки, бабушки и внуки, полнородные и неполнородные сестры и братья);

3) усыновители и усыновленные;

4) лица, хотя бы один из которых признан судом недееспособным (см. коммент. к ст.14).

Это же правило охватывает браки российских граждан с иностранцами и лицами без гражданства.

Таким образом, для брачных отношений с участием российских граждан нормы ст.14 СК (препятствующие заключению брака) имеют экстерриториальный характер, т.е. действуют в любом случае, где бы российские граждане ни находились.

2. Российское право не регулирует браки, заключенные иностранными гражданами: а) между собой и б) за пределами Российской Федерации (если, конечно, иностранный закон не предписывает применение российского закона). Это значит, что даже если такие браки "нарушают" ст.14 СК, в нашей стране они признаются действительными. Главное, чтобы брак не противоречил законодательству того государства, где иностранные граждане его заключили (например, во многих странах Азии и Африки допускается полигамия - возможность иметь несколько законных браков одновременно).

Комментарий к статье 159. Недействительность брака, заключенного на территории Российской Федерации или за пределами территории Российской Федерации

1. Действительность брака определяется, исходя из комментируемой статьи, на основании того права, которое применялось при его заключении. Поэтому в случаях, когда возникают сомнения по этому поводу, необходимо в первую очередь обратиться к нормам ст.156 и 158 СК; именно они устанавливают, право какого государства применяется при заключении брака, осложненного тем или иным иностранным элементом.

2. На основании указанных статей российское право применяется:

1) к форме и порядку заключения любого брака (ст.10, 11 СК) на территории Российской Федерации, даже если оба супруга - иностранцы;

2) ко всем условиям заключения брака (ст.12-14 СК) - для российских граждан, вступающих в него на территории Российской Федерации;

3) только к условиям, которые изложены в ст.14 СК (см. коммент. к ней), - для российских граждан, вступающих в брак на территории иностранного государства, а также для иностранцев, вступающих в брак на территории нашей страны. Допустим, российская гражданка вступила в брак на территории Саудовской Аравии с женатым мужчиной - гражданином этого государства; усыновитель и усыновленный - иностранные граждане - вступают в брак на территории Российской Федерации. По российскому праву такие браки будут признаны недействительными.

3. Законодательство иностранного государства, т.е. личный закон гражданина (лица без гражданства) применяется:

1) к условиям заключения брака - для иностранных граждан, вступающих в него на территории Российской Федерации (за исключением условий, изложенных в ст.14 СК);

2) к форме, порядку и всем условиям заключения брака за пределами Российской Федерации, если оба супруга - иностранцы.

В этих случаях недействительность брака определяется законодательством соответствующего иностранного государства.

Комментарий к статье 160. Расторжение брака

1. Российский законодатель придерживается так называемого территориального принципа, если брак расторгается в нашей стране: независимо от гражданства супругов в этом случае действуют нормы российского права. Это значит, что расторжение брака на территории нашей страны производится на условиях и в порядке, предусмотренных СК (ст.16-25).

2. Российские граждане, проживающие за рубежом, могут расторгнуть брак:

1) в суде Российской Федерации. При этом не играет роли ни гражданство другого супруга, ни место его проживания - в нашей стране или за ее пределами;

2) в дипломатическом представительстве или консульском учреждении РФ, если:

а) есть взаимное согласие супругов, не имеющих общих несовершеннолетних детей;

б) другой супруг признан судом безвестно отсутствующим или недееспособным либо осужден к лишению свободы на срок свыше трех лет (ст.19 СК);

3) в суде (других компетентных органах) соответствующего иностранного государства. В подобных случаях брак расторгается по законам этого государства.

3. Расторжение брака, совершенное за пределами Российской Федерации, признается действительным:

а) независимо от того, граждане какой страны (лица без гражданства) разводятся;

б) если оно совершено с соблюдением законодательства соответствующего государства: о компетенции органов, которые принимают решение; о праве, которое следует применить в данном случае. Так, на территории государств - членов СНГ применяется право государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи заявления о разводе. Если же они - граждане разных государств, применяется право страны, учреждение которой рассматривает данное дело (ст.28 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 года).

4. Семейный кодекс не регулирует специально вопросы прекращения брака (когда оно не связано с разводом) с участием иностранных граждан. Согласно п.1 ст.16 СК брак прекращается вследствие смерти одного из супругов или объявления его умершим. Оформляют это органы загса. Естественно, в таком же порядке прекращается брак на территории Российской Федерации, если супруги (один из них) - иностранные граждане. По аналогии с нормами комментируемой статьи брак гражданина России, проживающего в другом государстве, может быть прекращен в дипломатическом представительстве или консульском учреждении РФ. Точно так же прекращение брака допустимо с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства и за пределами России.

Комментарий к статье 161. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов

1. Коллизионные нормы п.1 ст.161 не связаны с гражданством - они основаны на территориальном принципе.

Это означает, что все права и обязанности супругов определяются законодательством страны, на территории которой они имеют (имели в прошлом) общее место жительства. Если же такого места жительства у них никогда не было, то и личные неимущественные, и имущественные права и обязанности супругов определяются на территории нашей страны российским законодательством (например, в случае рассмотрения споров о взыскании алиментов в судах РФ). О правах и обязанностях супругов см. ст. 31-39, 89-92 СК.

2. Пункт 2 комментируемой статьи дает право супругам, не имеющим либо общего гражданства, либо совместного места жительства, самим избрать законодательство, по которому будет заключен их брачный договор (алиментное соглашение). Если же согласие по данному вопросу не достигнуто, к брачному договору (соглашению об уплате алиментов) применяется право:

1) государства бывшего совместного проживания супругов;

2) Российской Федерации (см. ст.40-46, 99-105 СК).

Комментарий к статье 162. Установление и оспаривание отцовства (материнства)

1. Статья 162 включает коллизионные нормы об установлении и оспаривании отцовства (материнства). В соответствии с этой статьей:

1) материальное право при установлении и оспаривании отцовства - это всегда законодательство государства, гражданином которого ребенок является по рождению (даже если в дальнейшем его гражданство изменилось). Так, если ребенок - гражданин России, то его происхождение от матери (материнство) устанавливается на основании документов, подтверждающих, что он рожден этой женщиной, свидетельских показаний и др.; отцовство супруга матери удостоверяется записью об их браке.

Отец ребенка, не состоящий в браке с его матерью, может подать заявление вместе с ней, а в ряде случаев - заявить о своем отцовстве самостоятельно (см. коммент. к ст.48). Иск человека, записанного отцом ребенка по одному из таких заявлений, об оспаривании отцовства не может быть удовлетворен, если в момент записи он знал, что фактически отцом не является (см. коммент. к ст.52);

2) процессуальное право (т.е. нормы, регулирующие порядок установления и оспаривания отцовства и материнства) - это законодательство Российской Федерации, если отцовство (материнство) устанавливается либо оспаривается в нашей стране. Так, при наличии свидетельства о браке, совместного заявления родителей (заявления отца) отцовство устанавливается органом загса, а если этих документов нет - в судебном порядке по заявлению человека, на иждивении которого находится ребенок, а также по заявлению самого ребенка, достигшего совершеннолетия (см. коммент. к ст.49).

2. За пределами нашей страны функции органа загса выполняют дипломатические представительства (консульские учреждения) РФ. Поэтому, если хотя бы один из родителей является гражданином России, они могут обращаться туда с соответствующим заявлением. Однако этот путь возможен лишь при условии, что установление отцовства не требует судебной процедуры.

3. На основании ст.12 Закона о гражданстве ребенок является гражданином Российской Федерации по рождению, когда:

1) оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданство РФ (независимо от места рождения ребенка);

2) один из его родителей имеет гражданство РФ, а другой родитель является лицом без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно (независимо от места рождения ребенка);

3) один из его родителей имеет гражданство РФ, а другой родитель является иностранным гражданином, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации либо если в ином случае он станет лицом без гражданства;

4) оба его родителя, проживающие на территории Российской Федерации, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, а государства, гражданами которых являются его родители, не предоставляют ему свое гражданство.

4. Возможны ситуации, когда родители ребенка, который находится на территории Российской Федерации, неизвестны. В подобных ситуациях он становится российским гражданином, если родители не объявятся в течение шести месяцев со дня обнаружения такого ребенка.

Комментарий к статье 163. Права и обязанности родителей и детей

1. Комментируемая статья определяет права и обязанности родителей и детей (по воспитанию, содержанию и т.п.) в первую очередь по территориальному признаку - к ним применяется право той страны, на территории которой родители и дети имеют общее место жительства.

2. Когда родители и дети проживают раздельно (в разных вариантах - ребенок может жить с одним из них, с дедушкой, опекуном и др.), данные правоотношения определяются законодательством государства:

1) гражданином которого является ребенок (например, если иск подан в суд РФ, но ребенок имеет гражданство другого государства, то суд обязан применить законодательство этого государства);

2) на территории которого постоянно проживает ребенок, если этого потребует истец (так, мать, предъявляя в суд РФ иск о возврате ребенка - гражданина другого государства, может потребовать применения российского права, если ребенок постоянно проживает в России).

По российским нормам права и обязанности родителей и детей (кроме алиментных) определяются ст.54-58 СК; алиментные обязательства - ст.99-105 СК.

Комментарий к статье 164. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи

Комментируемая статья содержит коллизионные нормы по алиментным обязательствам, не охваченным ст.163 СК. Алиментные обязательства совершеннолетних детей, других членов семьи определяются:

1) по территориальному признаку, если получатель и плательщик алиментов проживают совместно. В этом случае суд (иные компетентные органы) применяет закон государства их общего места жительства;

2) по принципу гражданства, если указанные лица проживают раздельно. В этом случае применению подлежит закон государства, гражданином которого является получатель алиментов (лицо, претендующее на их получение).

Комментарий к статье 165. Усыновление (удочерение)

1. Статья 165 подчиняет решение вопросов, связанных с усыновлением (т.е. и установление, и его отмену), законодательству той страны, гражданином которой является усыновитель, либо, если усыновитель - лицо без гражданства, закону страны, где это лицо имеет постоянное место жительства. И это понятно, поскольку обычно усыновитель переезжает туда вместе с усыновленным ребенком.

Если усыновители-супруги имеют разное гражданство, суд РФ должен учитывать закон гражданства каждого из них.

Однако когда и ребенок, и один из супругов - граждане России, усыновление производится в порядке, установленном Семейным кодексом (см. ст.124-144). В то же время международный договор РФ (многосторонний или с соответствующим государством) может установить иные правила.

2. Наряду с тем, что усыновление (отмена усыновления) производится по закону гражданства усыновителя, Семейный кодекс предусматривает, что суд, органы опеки и попечительства обязаны соблюдать следующие требования:

1) усыновить можно только несовершеннолетних и только в их интересах; усыновление братьев и сестер разными лицами, как правило, не допускается. Иностранные граждане усыновляют детей при условии, что исчерпаны возможности передать их на воспитание в семьи граждан Российской Федерации либо родственникам. Ребенок передается на усыновление иностранцам по прошествии шести месяцев со дня поступления сведений о нем в федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей (см. коммент. к ст.124);

2) усыновление устанавливается судом в порядке особого производства и с обязательным участием самих заявителей, органов опеки и попечительства, прокурора. При этом необходимо заключение органа опеки и попечительства о том, что соблюдены все интересы ребенка;

3) учет иностранных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить детей - российских граждан, ведут органы исполнительной власти - федеральные и субъектов Федерации (см. коммент. к ст.126);

4) ст.127 СК о том, кто не может быть усыновителем (см. коммент. к ней); для иностранных претендентов из перечня этой статьи исключается только необходимость подтверждать доход, обеспечивающий ребенку прожиточный минимум, установленный в данном субъекте Федерации;

5) ст.128 СК о разнице в возрасте (в 16 лет) между одиноким усыновителем и усыновленным ребенком (см. коммент. к этой статье);

6) ст.129 СК о согласии на усыновление ребенка его родителей и ст.130 СК, когда этого согласия не требуется. Причем если усыновители - иностранные граждане, согласия не нужно только в тех случаях, когда родители:

а) неизвестны;

б) признаны судом безвестно отсутствующими;

в) признаны судом недееспособными;

г) лишены судом родительских прав;

7) ст.131-133 СК о согласии на усыновление опекунов (попечителей); руководителей учреждений, в которых находятся дети, оставшиеся без родительского попечения; самого усыновляемого ребенка, если ему исполнилось 10 лет; супруга усыновителя, когда ребенка усыновляет только один из них.

Таким образом, несмотря на то что российский ребенок усыновляется иностранцем по законам его гражданства (лицом без гражданства - по законам страны его постоянного проживания), нельзя игнорировать и довольно массивный блок норм российского права.

3. Усыновление невозможно ни при каких обстоятельствах, если в результате этого будут нарушены права ребенка, установленные как законами Российской Федерации, так и ее международными договорами. Это требование п.2 ст.165 не зависит от применяемого законодательства. Так, если усыновление нарушает права ребенка - гражданина России, которые он имел по законодательству РФ (например, право жить и воспитываться в семье; выражать свое мнение; наследовать после усыновителя наравне с родными детьми), суд не может принять решение об усыновлении, а принятое решение должно быть отменено.

4. Когда ребенка - гражданина другого государства усыновляют российские граждане, в суд РФ необходимо представить документы, подтверждающие согласие:

1) законного представителя этого ребенка, а также компетентного органа соответствующего государства;

2) самого ребенка, если этого требует его личный закон.

5. Во исполнение п.3 ст.165 постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 года N 275 утверждены Правила постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства (далее - Правила). Согласно Правилам такие дети ставятся на учет в трехмесячный срок с момента их въезда в государство места проживания усыновителей. При этом консульское учреждение проставляет соответствующую отметку в паспорте усыновленного ребенка (п.4 Правил).

В целях обеспечения своевременной постановки на учет усыновленных детей Министерство образования и науки РФ каждые шесть месяцев направляет им информацию о таких детях (п.8 Правил).

Консульские учреждения в конце календарного года направляют в это Министерство списки детей, поставленных на учет, а также информируют о нарушении прав и законных интересов усыновленного ребенка и неблагополучии в семье усыновителей (п.8 Правил). Снятие с учета производится в день достижения такими детьми 18 лет.

Эти учреждения защищают права и законные интересы детей в соответствии с нормами международного права.

6. В соответствии с п.4 комментируемой статьи усыновление ребенка - гражданина России за границей признается действительным, если:

1) этот ребенок проживает за пределами нашей страны;

2) усыновление произведено компетентным органом данного государства;

3) на это было получено предварительное согласие органа исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого ребенок или его родители проживали до выезда из России (например, в г.Москве это Департамент образования).

Комментарий к статье 166. Установление содержания норм иностранного семейного права

1. Комментируемая статья соответствует норме ст.1191 ГК (разд.VI "Международное частное право").

В случае, когда суд РФ (другие компетентные органы) обязан применить нормы иностранного права, в первую очередь необходимо установить их содержание.

В связи с этим нужно ознакомиться и с самими нормами, и в необходимых случаях:

1) с их официальным толкованием (включая аутентичное, т.е. толкование органов, принявших нормативный акт);

2) с практикой их применения. Причем в ряде стран (Англия, США и др.) судебные решения высших инстанций - прецеденты - имеют силу закона и создают "прецедентное право";

3) с доктриной. К ней обращаются, если нет ни официального толкования, ни практики применения той или иной нормы либо они не помогли и содержание этой нормы не установлено.

2. Лица, участвующие в деле, могут представить документы, которые способствуют тому, чтобы уяснить смысл иностранного законодательства, иным образом содействовать суду.

Кроме того, суд вправе:

1) обратиться за необходимыми разъяснениями и помощью в Минюст России. Помимо всего остального задачи этого органа включают: обмен правовой информацией с иностранными государствами; координацию деятельности по созданию национальных банков данных законодательства стран - членов СНГ. Минюст России имеет возможность запрашивать аналогичные ему учреждения других государств, в том числе с указанной в комментируемой статье целью;

2) привлечь специалистов-экспертов в области законодательства соответствующего государства. Заключение эксперта составляется в письменной форме и оценивается судом наряду с другими доказательствами по делу.

3. Пункт 2 комментируемой статьи (как и п.3 ст.1191 ГК) разрешает судам применять российское право, если все меры, предпринятые в соответствии с п.1 комментируемой статьи, не привели к желаемому результату. Однако для этого согласно п.3 ст.1191 ГК должен пройти разумный срок, в течение которого суд пытался установить содержание норм иностранного права (например, вполне достаточный для того, чтобы суд запросил Минюст России, а тот, в свою очередь, - иностранное ведомство).

Комментарий к статье 167. Ограничение применения норм иностранного семейного права

1. Норма комментируемой статьи представляет собой "оговорку о публичном праве" - так она называется в международном частном праве. Статья 1193 ГК излагает эту оговорку более детально: "Норма иностранного права, подлежащая применению.., в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права".

Это - общее требование; в то же время иногда оно воспроизводится по поводу конкретных правоотношений, которые закон считает наиболее важными. Так, п.2 ст.165 СК устанавливает: если в результате усыновления могут быть нарушены права ребенка (а незыблемость прав детей, безусловно, составляет основу правопорядка любого государства), предусмотренные законодательством РФ и ее международными договорами, усыновление невозможно, даже если оно производится по нормам иностранного права.

2. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ (ст.1193 ГК). Например, нельзя отказать в применении законодательства какой- либо азиатской страны лишь потому, что оно допускает многоженство, а в Российской Федерации это запрещено.

Комментарий к разделу VIII Заключительные положения

Комментарий к статье 168. Порядок введения в действие настоящего Кодекса

1. Статья 168 устанавливает срок, с которого вступает в силу Семейный кодекс, - 1 марта 1996 года.

Иной срок действия определен лишь для введения судебного порядка усыновления детей, который предусмотрен ст.125 СК. Пункты 1 и 3 этой статьи вступили в силу по истечении 30 дней с момента официального опубликования Федерального закона от 21 августа 1996 года N 124-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР"; абз.1 п.2 - со дня официального опубликования Федерального закона от 27 июня 1998 года N 94-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Семейный кодекс Российской Федерации; абз.2 п.2 - со дня официального опубликования Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 года N 275 (см. об этом коммент. к ст.169).

2. Одновременно с введением в действие СК утратил силу КоБС. Однако к отношениям, возникшим до 1 марта 1996 года, применяются нормы ранее действовавшего Кодекса (и только если права и обязанности, связанные с этими отношениями, возникают после указанной даты, к ним применяется новый СК, см. коммент. к ст.169).

3. С момента принятия в СК были внесены изменения федеральными законами от 15 ноября 1997 года N 140-ФЗ, от 27 июня 1998 года N 94-ФЗ, от 2 января 2000 года N 32-ФЗ, от 22 августа 2004 года N 122-ФЗ, от 28 декабря 2004 года N 185-ФЗ, от 3 июня 2006 года N 71-ФЗ, от 18 декабря 2006 года N 231-ФЗ, от 21 июля 2007 года N 194-ФЗ, от 24 апреля 2008 года N 49-ФЗ, от 30 июня 2008 года N 106-ФЗ, от 23 декабря 2010 года N 386-ФЗ, от 4 мая 2011 года N 98-ФЗ, от 30 ноября 2011 года N 351-ФЗ, от 30 ноября 2011 года N 363-ФЗ, от 12 ноября 2012 года N 183-ФЗ, от 2 июля 2013 года N 167-ФЗ, от 2 июля 2013 года N 185-ФЗ, от 25 ноября 2013 года N 317-ФЗ, от 5 мая 2014 года N 126-ФЗ, от 4 ноября 2014 года N 333-ФЗ, от 20 апреля 2015 года N 101-ФЗ, от 13 июля 2015 года N 237-ФЗ, от 13 июля 2015 года N 240-ФЗ, от 28 ноября 2015 года N 358-ФЗ, от 29 декабря 2015 года N 391-ФЗ, от 30 декабря 2015 года N 457-ФЗ.

Комментарий к статье 169. Применение норм настоящего Кодекса

1. Нормы СК применяются:

1) к семейным правоотношениям, возникшим после 1 марта 1996 года (даты введения СК в действие);

2) к правам и обязанностям, возникшим после 1 марта 1996 года, даже если само правоотношение (с которым связаны данные права и обязанности) существовало раньше. Так, если супруги, заключившие брачный договор в 1995 года, решили изменить или дополнить его в 1999 года, они должны это сделать в порядке и на условиях, установленных ст.43 СК.

Точно так же применяются нормы федеральных законов, которыми были внесены изменения и дополнения в СК (см. п.3 коммент. к ст.168).

2. Судебный порядок усыновления детей установлен СК (ст.125) впервые. Его нельзя было ввести в действие сразу, поскольку нормы гражданского процесса (т.е. действовавшего тогда ГПК) были к этому "не готовы". Поэтому он был введен лишь с 20 сентября 1996 года (по истечении 30 дней с момента вступления в силу Федерального закона от 21 августа 1996 года N 124-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР").

В настоящее время действует новый ГПК, нормы которого вполне согласуются с положениями СК.

3. По ранее действовавшему семейному законодательству брак - где бы он ни был расторгнут (в суде или в органах загса) - считался прекращенным с момента государственной регистрации этого в органах загса. Статья 25 СК устанавливает иной момент прекращения брака, если он расторгается в судебном порядке - день вступления в законную силу решения суда.

Пункт 3 ст.169 дает два "организационных месяца" (с 1 марта по 1 мая 1996 года), определяя, что новый момент прекращения касается лишь тех браков, которые были расторгнуты в суде после 1 мая 1996 года.

4. Статья 15 СК, о которой идет речь в п.4 комментируемой статьи, устанавливает, в частности, следующее: если один из вступающих в брак скрыл от другого наличие венерической болезни или ВИЧ-инфекции, последний вправе обратиться в суд с требованием признать брак недействительным. Это исковое требование может быть предъявлено в течение года со дня, когда добросовестный супруг узнал или должен был узнать, что другой супруг скрыл от него свою болезнь.

5. В соответствии с п.5 ст.169 и брачные договоры, и алиментные соглашения, заключенные до 1 марта 1996 года, не могут действовать в части, противоречащей СК. Например, в 1995 году родители заключили алиментное соглашение, согласно которому отец обязуется платить матери своего заработка на двух близнецов; с 1 марта 1996 года это условие является недействительным. Дело в том, что по ст.103 СК размер алиментов, устанавливаемый соглашением родителей, не может быть ниже предусмотренного ст.81 СК (а это - , если детей двое).

6. Пункт 6 ст.169 вводит исключение из правила, установленное этой же статьей в п.1 (об отношениях, к которым применяются нормы СК).

Распространяя нормы СК (ст.34-37) о совместной собственности (собственности каждого из супругов) и на то имущество, которое было нажито до 1 марта 1996 года, законодатель стремится упростить данные имущественные отношения, и без того осложненные целым рядом других семейных обязательств (например, необходимостью учитывать при разделе имущества интересы несовершеннолетних детей).

7. Согласно п.2 ст.1 и п.1 ст.10 СК в Российской Федерации признается брак, заключенный только в органах загса. Законодатель (в п.7 ст.169) делает исключение лишь для браков, заключенных между российскими гражданами на оккупированной территории, входившей в состав бывшего СССР в период Великой Отечественной войны; он признает юридическую силу за такими браками, если они были совершены:

1) по религиозным обрядам;

2) до восстановления органов загса.

Комментарий к статье 170. Приведение нормативных правовых актов в соответствие с настоящим Кодексом

1. В соответствии со ст.168 СК с 1 марта 1996 года признан недействующим КоБС, а также ряд нормативных актов (Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье от 27 июня 1968 года и др.). Остальные акты применяются в части, не противоречащей СК.

2. Во исполнение комментируемой статьи приняты соответствующие нормативные акты. В их числе:

1) Федеральный закон от 15 ноября 1997 года N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния";

2) Федеральный закон от 21 августа 1996 года N 124-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР" (нормы этого Закона воспроизведены в новом ГПК);

В настоящее время утратил силу.

3) Федеральный закон от 16 апреля 2001 года N 44-ФЗ "О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей";

4) постановление Правительства РФ от 18 июля 1996 года N 841 "О перечне видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей";

5) постановление Правительства РФ от 29 марта 2000 года N 275 "Об утверждении правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации и Правил постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства";

6) постановление Правительства РФ от 4 ноября 2006 года N 654 "О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением";

7) постановление Правительства РФ от 14 февраля 2013 года N 117 "Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить (удочерить) ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную или патронатную семью";

8) постановление Правительства РФ от 18 мая 2009 года N 423 "Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан".