Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"

(с изменениями и дополнениями от: 13 июня 1996 года, 24 мая 1999 года, 7 августа 2001 года, 21 марта, 31 октября 2002 года, 27 февраля 2003 года, 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря 2004 года, 27, 31 декабря 2005 года, 5 января, 27 июля, 18 декабря 2006 года, 5 февраля, 24 июля, 1 декабря 2007 года, 29 апреля, 30 декабря 2008 года, 7 мая, 3 июня, 19 июля, 27 декабря 2009 года, 4 октября, 3 ноября, 28 декабря 2010 года, 18 июля, 21, 30 ноября, 7 декабря 2011 года, 14 июня, 28 июля, 29 декабря 2012 года, 5 апреля, 23 июля, 6 ноября, 21, 28 декабря 2013 года, 5 мая, 21 июля, 22 декабря 2014 года, 6 апреля, 29 июня, 29 декабря 2015 года)

Принят Государственной Думой 24 ноября 1995 года

Комментарий к главе I. Общие положения

Комментарий к статье 1. Сфера применения настоящего Федерального закона

1. В п.1 комментируемой статьи законодатель, устанавливая сферу применения комментируемого Закона, определяет круг отношений, которые подпадают под его действие. В качестве элементов предмета регулирования названы порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положением акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечение защиты прав и интересов акционеров.

Данная норма Закона подлежит системному толкованию совместно с п.3 ст.96 ГК РФ о соответствии норм, содержащихся в комментируемом Законе, ГК РФ. Следовательно, комментируемый Закон является специальным актом гражданского законодательства, регулирующим соответствующие отношения.

До 1 июля 2016 года предусмотрено действие временной нормы п.1.1 комментируемой статьи, призванной урегулировать положения комментируемого Закона и реформированного ГК РФ в части, касающейся деятельности публичных акционерных обществ. До указанной даты закреплено условие о том, что положения комментируемого Закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ).

2. Пункт 2 комментируемой статьи распространяет действие комментируемого Закона на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, но при условии, если иное не установлено комментируемым Законом (см., например, п.13 ст.35, п.1 ст.40, п.3 ст.47, п.7 ст.79, п.2 ст.81, п.7 ст.84.1) либо иными федеральными законами.

В ч.3 ст.19 Федерального закона от 21.11.2011 N 325-ФЗ "Об организованных торгах" предусмотрено, что при заключении договоров центральным контрагентом с участниками торгов к нему не применяются положения федеральных законов о порядке совершения крупных сделок, сделок с заинтересованностью, сделок по приобретению 30 и более процентов акций открытых акционерных обществ, об изъятиях ограничительного характера для участия в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также требования федеральных законов о раскрытии информации лицом, которое приобрело либо косвенно получило возможность распоряжаться определенным процентом голосов по размещенным обыкновенным акциям акционерного общества.

Согласно ч.9 ст.18.1 Федерального закона от 23.11.2007 N 270-ФЗ "О Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростех" на дочерние акционерные общества основных акционерных обществ, сто процентов акций которых находится в собственности корпорации, и их дочерние акционерные общества не распространяются правила, установленные абз.2 п.6 ст.98 ГК РФ и абз.2 п.2 ст.10 комментируемого Закона. Аналогичные положения содержатся в ч.22 ст.4 Федерального закона от 05.02.2007 N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Некоторые исключения содержатся также в нормах ч.5 ст.9 Федерального закона от 18.07.2009 N 181-ФЗ "Об использовании государственных ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков", п.2 ст.39 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

3. Положениями п.3-5 комментируемой статьи закрепляются особенности регулирования акционерных обществ в зависимости от сферы их деятельности. В этом случае наряду с положениями ГК РФ и комментируемого Закон применению полежат также нормы иных нормативных правовых актов, в частности:

1) особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ, являющихся кредитными организациями, страховыми организациями, клиринговыми организациями, специализированными финансовыми обществами, специализированными обществами проектного финансирования, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, акционерными инвестиционными фондами, управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственными пенсионными фондами и иными некредитными финансовыми организациями, акционерными обществами работников (народными предприятиями), а также прав и обязанностей акционеров таких акционерных обществ определяются федеральными законами, регулирующими их деятельность. В данном случае речь идет о применении положений таких законов, как:

- Федеральный закон от 02.12.90 N 395-I "О банках и банковской деятельности";

- Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)";

- Федеральный закон от 07.12.2011 N 414-ФЗ "О центральном депозитарии";

- Закон РФ от 27.11.92 N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации";

- Федеральный закон от 07.02.2011 N 7-ФЗ "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте";

- Федеральный закон от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг";

- Федеральный закон от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах";

- Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах";

- Федеральный закон от 25.02.99 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений";

- Федеральный закон от 07.05.98 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах";

- Федеральный закон от 19.07.98 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" и др.;

2) особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27.12.91 N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей, определяются федеральными законами. В силу п.5 ст.94 комментируемого Закона акционерные общества, созданные на базе реорганизованных в соответствии с названным Указом Президента РФ субъектов, действуют на основании правовых актов Российской Федерации, принятых до введения в действие комментируемого Закона впредь до введения в действие федеральных законов, регулирующих их статус.

Об особенностях преобразования в акционерные общества кооперативно-государственных (государственно-кооперативных) предприятий, организаций и их объединений в агропромышленном комплексе см. постановление Правительства РФ от 29.03.94 N 179, см. также постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах";

3) особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются федеральным законом и иными правовыми актами Российской Федерации о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов РФ или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), определяются федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий. При реализации указанных положений следует учитывать соответствующие нормы Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (см. гл.VII и др.), Федерального закона от 05.02.2007 N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (см. ч.3 ст.4 и др.). Также обратим внимание на разъяснения, содержащиеся в письме Госкомимущества РФ от 10.06.96 N АР-8/4456 "О порядке действия учредительных документов, созданных в процессе приватизации акционерных обществ, акции которых закреплены в федеральной собственности";

4) особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия (см. об этом подробнее письмо ВАС РФ от 13.09.96 N С5-7/ОЗ-556 "Об Указе Президента РФ от 18.08.96 N 1210", постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

4. В силу п.6 комментируемой статьи, положения которого действуют с 1 июля 2016 года, особенности осуществления акционерами своих прав в случаях, если они не являются лицами, зарегистрированными в реестре акционеров общества, определяются законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. В данной ситуации речь идет о применении ст.8.9 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Комментарий к статье 2. Основные положения об акционерных обществах

1. Акционерное общество характеризуется следующими признаками:

1) это юридическое лицо - организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении (подробнее о правоспособности юридического лица см. ст.49 ГК РФ).

В комментируемой статье аспекты правового статуса и правоспособности акционерного общества регламентированы положениями п.3-7, которые в целом дублируют соответствующие нормы ГК РФ. Среди особенностей, характерных именно для АО, отметим, что в силу абз.2 п.3 комментируемой статьи до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества;

2) это корпоративная организация. В силу ст.65.1 ГК РФ корпоративными организациями признаются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п.1 ст.65.3 ГК РФ. В связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица (за отдельными исключениями, установленными ГК РФ);

3) это коммерческая организация. Понятие коммерческой организации дано в ст.50 ГК РФ. Основная цель функционирования любой коммерческой организации - извлечение прибыли в результате осуществляемой деятельности;

4) это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Уставный капитал общества - имущество, минимально необходимое для организации и деятельности общества, формируемое за счет вкладов учредителей (участников) общества и служащее гарантией интересов его кредиторов. В узком смысле уставный капитал представляет собой объем первоначально вложенных активов (чаще всего денежных средств), необходимых для начала деятельности организации.

Согласно ст.2 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. В этой же статье содержится понятие эмиссионной ценной бумаги - это любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных указанным законом формы и порядка;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

В соответствии со ст.142 ГК РФ ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст.149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги). Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных законом. Виды ценных бумаг детализированы в ст.143 ГК РФ.

Согласно абз.2 п.1 ст.25 комментируемого Закона все акции общества являются бездокументарными. Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций.

В силу Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" бездокументарной формой эмиссионных ценных бумаг признается форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

Обыкновенная акция - акция, дивиденды по которой выплачиваются из части прибыли, оставшейся после уплаты твердого процента обладателям привилегированных акций, то есть, в виде процента, зависящего от величины прибыли. Источником выплаты дивидендов по обыкновенным акциям является чистая прибыль общества (о понятии чистой прибыли см. комментарий к ст.35 Закона). Распределение дивидендов между владельцами обыкновенных акций осуществляется пропорционально вложенным средствам (в зависимости от количества купленных акций). В силу ст.31 комментируемого Закона каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. Одна акция соответствует одному голосу на собрании акционеров, за исключением проведения кумулятивного голосования (см. комментарий к ст.59 Закона). Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с комментируемым Законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Привилегированная акция - акция, имеющая фиксированный размер дивиденда и обеспечивающая владельцу преимущественное право на дивиденды и активы общества (в случае ликвидации, см. комментарий к ст.23 Закона). Дивиденды по привилегированным акциям могут выплачиваться как из прибыли, так и из других источников - в соответствии с уставом общества. Согласно п.1 ст.32 Закона по общему правилу (если иное не предусмотрено комментируемым Законом) акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров. В частности, в силу п.4 ст.32 Закона акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, а также вопросов, предусмотренных п.3 ст.7.2 и ст.92.1 Закона. Привилегированные акции могут быть кумулятивными, т.е. накапливающими (см. абз.3 п.2 ст.32 Закона). По кумулятивным привилегированным акциям сохраняется и накапливается обязательство по выплате дивидендов. При этом уставом общества должен быть установлен срок накопления и выплаты дивидендов. Если такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются. О других типах привилегированных акций см. комментарий ст.32 Закона.

Обратим внимание, что в силу п.1 ст.102 ГК РФ доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать 25%. При этом ПАО не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.

2. В силу нормы, содержащейся в абз.2 п.1 комментируемой статьи, акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, лишь в пределах стоимости принадлежащих им акций. Порядок оплаты акций при их размещении определен в ст.34 Закона. В то же время акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Солидарная ответственность предполагает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

По общему правилу, предусмотренному в абз.4 п.1 комментируемой статьи, акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества, при условии, что иное не предусмотрено комментируемым Законом в отношении непубличных обществ (см. п.5 ст.7).

3. Акционерное общество может состоять всего из одного акционера. При этом положения комментируемого Закона распространяются на общества с одним акционером постольку, поскольку самим Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

Так, в частности, на общества с одним акционером не распространяются следующие положения комментируемого Закона:

1) п.1 ст.40;

2) ст.79 - при условии, что этот акционер одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

3) гл.XI - при условии, что этот акционер одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

4) в п.3 ст.47 обозначено, что в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения гл.VII Закона, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.

Об учреждении общества одним лицом см. комментарий к п.1 ст.9 Закона.

4. Обратим внимание, что Федеральным законом от 29.12.2015 N 409-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу пункта 3 части 1 статьи 6 Федерального закона "О саморегулируемых организациях" в связи с принятием Федерального закона "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" с 1 сентября 2016 года комментируемая статья дополнена нормами (п.8), предусматривающими, что судебная защита прав акционера (если это предусмотрено Законом) может осуществляться третейским судом в случаях и в порядке, которые установлены федеральным законом.

С 1 сентября 2016 года вступает в силу Федеральный закон от 29.12.2015 N 382-ФЗ "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации", который регулирует порядок образования и деятельности третейских судов и постоянно действующих арбитражных учреждений на территории Российской Федерации, а также арбитраж (третейское разбирательство). Со дня вступления в силу указанного закона нормы Федерального закона от 24.07.2002 N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации" не применяются (за отдельными исключениями, обозначенными в ч.7 ст.52 Федерального закона от 29.12.2015 N 382-ФЗ "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации").

Комментарий к статье 3. Ответственность общества

1. Акционерное общество может быть собственником имущества, переданного ему акционерами, приобретенного или произведенного им в процессе хозяйственной деятельности. К имуществу АО следует также относить основные фонды и оборотные средства общества, иные ценности, стоимость которых отражается в балансе АО.

В силу п.1 комментируемой статьи АО отвечает по всем своим обязательствам принадлежащим ему имуществом (см. п.1 ст.56 ГК РФ; см. также постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2014 по делу N А58-6043/2013, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2014 N 18АП-14632/2013 по делу N А76-22428/2009, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2011 по делу N А46-1775/2011 и др.).

2. Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров (см. п.2 ст.56 ГК РФ; см. также постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.05.2005 N Ф08-1385/2005, постановление ФАС Московского округа от 30.01.2004 N КГ-А41/10743-03, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2010 по делу N А23-5850/09Г-19-295 и др.).

В силу п.3 ст.10 комментируемого Закона учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество также несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (см. комментарий к ст.10).

3. Аспекты ответственности при несостоятельности (банкротстве) общества, предусмотренные п.3 комментируемой статьи, сводятся к следующему:

1) виновные в несостоятельности (банкротстве) общества акционеры или другие лица, правомочные давать обязательные для общества указания либо иным образом определять его действия, несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в случае, если имущества общества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов. О субсидиарной ответственности см. ст.399 ГК РФ;

2) виновность в несостоятельности (банкротстве) общества акционеров или других лиц, правомочных давать обязательные для общества указания либо иным образом определять его действия, признается в случае, если указанные субъекты использовали предоставленные им правомочия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества.

Вина как психическое отношение лица к совершаемому им правонарушению и к его последствиям может проявляться в умысле или неосторожности и только в этих двух формах является обязательным признаком каждого состава правонарушения. В данном случае речь идет об умышленной форме вины (см. определение ВАС РФ от 06.07.2009 N ВАС-7594/08 по делу N А40-28269/07-38-101, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 15.12.2014 N Ф09-8278/14 по делу N А47-11943/2009, постановление ФАС Центрального округа от 05.02.2014 по делу N А23-6082/2009, постановление ФАС Поволжского округа от 23.07.2009 по делу N А65-26041/2008, постановление ФАС Московского округа от 14.04.2009 N КГ-А40/2137-09-П по делу N А40-28269/07-38-101, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.05.2008 N Ф04-2977/2008(4967-А46-22) по делу N А46-8044/2007 и др.).

4. Согласно п.4 комментируемой статьи государство и его органы не несут ответственности по обязательствам АО. В то же время, АО не отвечает по обязательствам государства и его органов (см. кассационное определение Тамбовского областного суда от 18.01.2012 по делу N 33-110, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2014 N 09АП-35881/2014-ГК по делу N А40-74184/12 и др.).

Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц. Исключение из этого правила составляют случаи, когда Российская Федерация приняла на себя гарантию (поручительство) по обязательствам субъекта РФ, муниципального образования или юридического лица либо указанные субъекты приняли на себя гарантию (поручительство) по обязательствам Российской Федерации (см. п.6 ст.126 ГК РФ).

Комментарий к статье 4. Фирменное наименование и место нахождения общества

1. В силу п.1 ст.1473 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается ЕГРЮЛ при государственной регистрации юридического лица.

С 1 октября 2014 года (в связи с вступлением в силу ряда соответствующих норм Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации") в абз.1 п.3 ст.1473 ГК РФ закреплено, что юридическое лицо:

1) должно иметь одно полное фирменное наименование и вправе иметь одно сокращенное фирменное наименование на русском языке;

2) вправе иметь также одно полное фирменное наименование и (или) одно сокращенное фирменное наименование на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке.

Положениями абз.1 п.1 комментируемой статьи установлено, что "общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках". Как можно заметить, имеет место несогласованность обозначенных положений нормам абз.1 п.3 ст.1473 ГК РФ (отсутствует указание на то, что допустимо иметь только одно из каждых наименований). Следовательно, до устранения выявленных противоречий при практическом применении необходимо руководствоваться названными нормами ГК РФ.

2. Положениями абз.2 п.1 комментируемой статьи регламентирован ряд аспектов, касающихся наименования только акционерных обществ. В абз.3 п.1 рассматриваемой статьи продублированы нормы абз.2 п.3 ст.1473 ГК РФ.

3. Положения абз.4 п.1 настоящей статьи в части иных требований, предъявляемых к фирменному наименованию общества, отсылают к нормам ГК РФ (см. ст.54, 96, 1473 и др. ГК РФ). Так, например, в п.4 ст.1473 ГК РФ содержится перечень требований, указывающих на то, какие сведения не могу быть включены в фирменное наименование юридического лица. Включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством РФ (см. постановление Правительства РФ от 03.02.2010 N 52 "Об утверждении Правил включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования").

В силу п.1 ст.1474 ГК РФ юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, в сети "Интернет". Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в единый государственный реестр юридических лиц.

Согласно п.2 ст.1474 ГК РФ распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается. Также не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица. Юридическое лицо, нарушившее указанные правила, по требованию правообладателя обязано по своему выбору прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, или изменить свое фирменное наименование, а также обязано возместить правообладателю причиненные убытки (см. постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации").

4. В п.4 комментируемой статьи определено, что место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. ГК РФ в п.2 ст.54 на этот счет уточняет, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено законом о государственной регистрации юридических лиц. Обратим внимание, что положения п.2 ст.8 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" дублируют указанные нормы ГК РФ о месте государственной регистрации юридического лица.

В силу п.3 ст.54 ГК РФ в ЕГРЮЛ должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица. Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (ст.165.1 ГК РФ), доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

По общему правилу наименование, фирменное наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительном документе и в ЕГРЮЛ (см. п.5 ст.54 ГК РФ).

Комментарий к статье 5. Филиалы и представительства общества

1. Основные аспекты, касающиеся филиалов и представительств юридических лиц, закреплены в ст.55 ГК РФ.

Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Обратим внимание, что с 1 сентября 2014 года необходимость указания филиалов и представительств в учредительных документах юридического лица отсутствует. В этом отношении действуют нормы абз.3 п.3 ст.55 ГК РФ, закрепляющие, что представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ (см. также подп."н" п.1 ст.5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Однако на практике некоторые общества по-прежнему включают в свои уставы сведения об имеющихся у них филиалах и представительствах (см., например, п.4.14 Устава ПАО "Газпром" (утв. 26.06.2015, протокол N 1)) (см. URL: http://www.gazprom.ru/f/posts/60/091228/gazprom-articles-2015-06-26-ru.pdf), и нарушением это не является.

Комментируемая статья определяет, что в соответствии с положениями ГК РФ, нормами самого Закона, а также других федеральных законов акционерные общества вправе создавать филиалы и открывать представительства. Обратим внимание, что данное право равным образом распространяется как на публичные, так и непубличные акционерные общества.

Относительно подлежащих применению норм других федеральных законов отметим Закон РФ от 27.12.91 N 2124-1 "О средствах массовой информации" (ст.55), Федеральный закон от 02.12.90 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (ст.22) и др.

2. В редакции, действующей до принятия ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ, комментируемая статья предусматривала положения, определяющие, что "сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц".

Обозначенные положения исключены из комментируемой статьи, однако уведомительный порядок, касающийся сообщений об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, по-прежнему действует. В Федеральном законе от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" уведомительному порядку посвящены положения ст.19.

Комментарий к статье 6. Дочерние и зависимые общества

1. ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ внес существенные коррективы в части правомочия хозяйственных обществ иметь дочерние и зависимые общества. Действующие до момента вступления в силу указанного закона ст.105 и 106 ГК РФ закрепляли за хозяйственными обществами право создавать дочерние и зависимые общества. Аналогичные нормы были воспроизведены и в комментируемой статье.

Однако с 1 сентября 2014 года ст.105 и 106 ГК РФ утратили силу, вместо них с указанной даты действует ст.67.3 ГК РФ, где четко обозначено, что хозяйственное общество вправе создать только дочернее общество, о допустимости создания зависимого общества речь не идет. Таким образом, с 1 сентября 2014 года нормы п.4 комментируемой статьи применению не подлежат в силу их противоречия соответствующим нормам ГК РФ. Что же касается остальных положений комментируемой статьи, где встречается упоминание о зависимых обществах, то их следует воспринимать в плоскости норм ст.67.3 ГК РФ.

2. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом, по следующим основаниям:

1) в силу преобладающего участия в его уставном капитале (см., например, п.2, 3 ч.2 ст.1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", ст.8 Федерального закона от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике");

2) в соответствии с заключенным между ними договором;

3) любым иным образом.

При этом достаточно одного из перечисленных оснований, чтобы признать созданного субъекта дочерним обществом.

Дочернее общество осуществляет свои права и исполняет обязанности в полном объеме, а также несет ответственность исключительно за свои действия, т.е. дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества). Взаимодействие основного и дочернего обществ осуществляется в рамках управления дочерним обществом.

3. ГК РФ предусматривает случаи солидарной и субсидиарной ответственности основного хозяйственного общества (товарищества) и дочернего общества. Так, согласно абз.2 п.2 ст.67.3 ГК РФ основное хозяйственное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного общества (товарищества) (см. п.3 ст.401 ГК РФ). Исключение из этого правила являются следующие случаи:

1) голосование основного хозяйственного общества (товарищества) по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества,

2) одобрение сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.

В силу абз.3 п.2 ст.67.3 ГК РФ в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам (см. постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2010 по делу N А48-400/2010).

4. Пункт 3 ст.67.3 ГК РФ закрепляет право участников (акционеров) дочернего общества требовать возмещения основным хозяйственным обществом (товариществом) убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (см. ст.1064 ГК РФ).

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. определение Конституционного Суда РФ от 08.04.2010 N 453-О-О, постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.11.2015 N Ф04-26863/2015 по делу N А27-24543/2014, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 17.03.2015 N Ф06-20187/2013 по делу N А57-2133/2013, постановление ФАС Уральского округа от 13.12.2013 N Ф09-12924/13 по делу N А60-11353/2013 и др.

Комментарий к статье 7. Публичные и непубличные общества

1. Комментируемая статья в развитие норм ст.66.3 ГК РФ детализирует основные особенности акционерных обществ: публичных и непубличных.

Публичное акционерное общество - акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. В сущности, до принятия ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ публичные акционерные общества именовались открытыми акционерными обществами.

Непубличное акционерное общество - акционерное общество, которое не отвечает признакам ПАО. То есть, акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц. По существу, до принятия ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ непубличные акционерные общества имели статус закрытых акционерных обществ.

Обратим особое внимание, что отнесение общества к публичному или непубличному не ставится изменившимся законодательством в зависимость от числа акционеров (как это было ранее при определении открытого либо закрытого акционерного общества) (см. постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2016 N 07АП-12170/15).

По мнению Банка России (см. письмо от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации"), ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ исключает из ГК РФ понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и вводит понятие публичных и непубличных акционерных обществ (ст.66.3 ГК РФ в редакции Закона). Полагаем, что привязка к "типам" акционерных обществ в данной ситуации не принципиальна и ее употребление применительно к характеристике действующих акционерных обществ не вступает в противоречие с законодательными нормами. Это лишь вопрос терминологии, поскольку в любом случае налицо классификация акционерных обществ, следовательно, так или иначе в практическом применении будут использованы либо понятие "вид", либо "тип". При этом если исходить из лексического значения указанных понятий, слово "тип" предпочтительнее, т.к. понятие "вид" шире, нежели понятие "тип". Вид проявляет степень выраженности общих для видового ряда признаков в единичном предмете или явлении. А на основе типизации становятся ясными видовые признаки, по которым определяется видовая принадлежность одушевленных или неодушевленных предметов, явлений, состояний и действий. Таким образом, общими родовыми признаками будет обладать непосредственно хозяйственное общество, где акционерное общество выступает в качестве одного из видов хозяйственного общества, а внутреннее деление акционерного общества на публичное и непубличное вполне уместно отнести к категории "тип" акционерного общества.

2. В силу ч.11 ст.3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ (в редакции ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ) акционерные общества, созданные до дня вступления в силу указанного закона и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п.1 ст.66.3 ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ)), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, за исключением случаев, если на день вступления в силу ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ (т.е. 1 сентября 2014 года) такие акционерные общества являлись закрытыми акционерными обществами или открытыми акционерными обществами, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (см. ст.30.1 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"), либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Кроме того, согласно ч.11.1 ст.3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ (в редакции ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ) акционерное общество, созданное до дня вступления в силу указанного закона, которое отвечает признакам публичного акционерного общества, предусмотренным п.1 ст.66.3 ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ), вправе отказаться от публичного статуса, если на день вступления в силу ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ (т.е. 1 сентября 2014 года) его акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, не были включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, и число его акционеров не превышает 500, путем внесения в устав акционерного общества соответствующих изменений и обращения в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (см. ст.30 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"; см. п.5 и др. положения Банка России от 02.03.2015 N 461-П "О порядке рассмотрения заявлений эмитентов, являющихся акционерными обществами, об освобождении их от обязанности осуществлять раскрытие информации в соответствии со статьей 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

В такой ситуации решение Банка России об освобождении акционерного общества от обязанности раскрывать информацию вступает в силу со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании акционерного общества, в котором отсутствует указание на его публичный статус. Решение об обращении в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию и решение о внесении в устав акционерного общества предусмотренных изменений принимаются общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. При этом акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при принятии решений по указанным вопросам. Следует учесть, что положения, предусмотренные ч.11.1 ст.3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ, не применяются к акционерному обществу, устав и фирменное наименование которого содержат указание на то, что акционерное общество является публичным.

3. Основная часть положений п.3-6 комментируемой статьи является исчерпывающий и в дополнительном разъяснении не нуждается, в связи с чем остановимся лишь на краткой детализации норм п.7 и 8, устанавливающих ряд изъятий для непубличных обществ.

В частности, непубличным обществам разрешено в своих уставах определять дополнительные обязанности акционеров общества, кроме тех, что предусмотрены ГК РФ для участников хозяйственных обществ (см. ст.67 ГК РФ; см. также п.35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Кроме этого, в уставе непубличного общества могут быть отражены положения п.3, 5-7 комментируемой статьи. Эти положения либо сразу закрепляются в уставе непубличного общества при его учреждении, либо вносятся в него в процессе функционирования непубличного общества по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества. На этот счет ГК РФ также предусматривает в п.3 ст.66.3 перечень положений, которые по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, могут быть включены в устав такого общества.

Комментарий к статье 7.1. Приобретение непубличным обществом публичного статуса

1. По существу комментируемая статья регламентирует порядок преобразования непубличного акционерного общества в публичное. При этом преобразование в данном случае не является одной из возможных форм реорганизации общества (см. об этом подробнее комментарий к ст.20 Закона и соответствующие разъяснения Пленума ВАС РФ, содержащиеся в постановлении от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Непубличное общество приобретает статус публичного общества (публичный статус) путем внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным. Однако исполнение только этого требования еще не сделает непубличное общество ПАО, поскольку основной признак публичного общества - это его акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. И абз.2 п.1 комментируемой статьи на этот счет определяет, что общество вправе представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным, только при условии регистрации проспекта его акций и заключения обществом договора с организатором торговли о листинге его акций.

В качестве следующего шага на пути приобретения публичного статуса следует учитывать положения абз.2 п.3 комментируемой статьи о том, документы для регистрации проспекта акций, а если его регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, также документы для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций представляются в Банк России до внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что общество является публичным. В этом случае решение о регистрации проспекта акций, а если его регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, также решение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций принимаются Банком России до внесения в ЕГРЮЛ указанных сведений и вступают в силу со дня внесения соответствующих сведений в указанный реестр.

2. По общему правилу непубличное общество приобретает публичный статус со дня государственной регистрации указанных изменений в его устав и внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании такого общества, содержащем указание на то, что общество является публичным (см. об этом подробнее комментарий к ст.12 Закона).

Регистрация проспекта акций при приобретении обществом публичного статуса может осуществляться одновременно с государственной регистрацией их выпуска (дополнительного выпуска). Обратим внимание, что в п.4 комментируемой статьи предусмотрены дополнительные основания для отказа в регистрации проспекта акций, государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций при приобретении непубличным обществом публичного статуса.

3. По общему правилу решение о внесении в устав непубличного общества изменений, содержащих указание на то, что такое общество является публичным, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов всех акционеров - владельцев акций каждой категории (типа). Однако уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такого решения.

Одновременно с указанным решением общим собранием акционеров могут быть приняты:

1) решение о внесении в устав общества изменений в части его приведения в соответствие с требованиями, установленными для публичного общества;

2) и (или) решение о размещении посредством открытой подписки дополнительных акций общества.

В абз.2 п.2 комментируемой статьи регламентирована очередность вступления в силу обозначенных решений.

4. ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ внесены изменения в ч.11 ст.3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ в части признания акционерного общества в качестве публичного, в силу чего с 1 июля 2015 года не признается публичным акционерное общество, которое хотя и отвечает признакам публичного, установленным п.1 ст.66.3 ГК РФ, но не внесло изменения в устав в части указания в наименовании на публичный статус и которое по состоянию на 01.09.2014 являлось закрытым акционерным обществом либо являлось открытым акционерным обществом, получившим в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, или погасившим все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Как указал в этом отношении Банк России в письме от 25.11.2015 N 06-52/10054 "О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", акционерные общества, устав и наименование которых не приведены в соответствие с требованиями ГК РФ и продолжают сохранять указание на тип акционерного общества, не являются публичными, если они:

- несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ, на 01.09.2014 являлись закрытыми акционерными обществами;

- несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ, на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами и до 01.09.2014 получили в установленном ст.30.1 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную ст.30 указанного закона, или погасили, в том числе в результате конвертации, все акции или конвертируемые в акции ценные бумаги, которые публично размещались или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Указанные акционерные общества вправе приобрести публичный статус в порядке и с соблюдением требований, установленных комментируемой статьей.

О судебной практике, затрагивающей нормы комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Уральского округа от 08.12.2015 N Ф09-9440/15 по делу N А60-13772/2015.

Комментарий к статье 7.2. Прекращение публичного статуса общества

1. Как и ст.7.1 Закона, комментируемая статья по существу регулирует порядок преобразования, но уже публичного акционерного общества в непубличное. При этом преобразование в данном случае не является одной из возможных форм реорганизации общества (см. об этом подробнее комментарий к ст.20 Закона и соответствующие разъяснения Пленума ВАС РФ, содержащиеся в постановлении от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Публичный статус общества прекращается путем внесения в его устав изменений, исключающих указание на то, что общество является публичным. Публичный статус общества прекращается со дня государственной регистрации указанных изменений в его устав и внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании такого общества, не содержащем указание на то, что общество является публичным (см. об этом подробнее комментарий к ст.12 Закона).

2. Однако только лишь корректировка наименования акционерного общества, исключающая из него слово "публичное", не приведет к потере публичного статуса. Необходимо, чтобы одновременно были соблюдены следующие условия:

1) акции общества или эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, не находились в процессе размещения посредством открытой подписки и не были допущены к организованным торгам;

2) Банком России должно быть принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.

3. Обратим внимание, что решение о внесении в устав ПАО изменений, исключающих указание на то, что оно является публичным, принимается одновременно с:

1) решением об обращении общества в Банк России с заявлением об освобождении его от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

2) решением об обращении с заявлением о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Обозначенные решения принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания акционеров. При этом установлен следующий кворум - решения по указанным вопросам принимаются общим собранием акционеров большинством в 95% голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов). В абз.2 п.4 комментируемой статьи содержатся положения, регламентирующие условия вступления в силу указанных решений.

4. Пункт 4 комментируемой статьи предоставляет акционерам ПАО, которые не принимали участи в голосовании по указанным выше вопросам, либо голосовали "против", требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Такой выкуп должен быть совершен в соответствии с правилами, установленными ст.75 и 76 комментируемого Закона.

Комментарий к главе II. Учреждение, реорганизация и ликвидация общества

Комментарий к статье 8. Создание общества

1. Акционерное общество может быть создано двумя основными способами:

- путем учреждения нового АО;

- путем реорганизации существующего юридического лица, в результате чего образуется АО.

В любом из этих случаев АО будет считаться созданным с момента его государственной регистрации в регистрирующем органе (см. комментарий к ст.13 Закона).

2. После государственной регистрации созданное АО подлежит постановке на учет во внебюджетных фондах. Обязанность по постановке на учет и снятию с учета юридических лиц во внебюджетных фондах возложена на регистрирующий орган, который в силу п.3.1 ст.11 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не позднее рабочего дня, следующего за днем государственной регистрации, представляет в форме электронного документа в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц в качестве страхователей (см. об этом подробнее постановление Правительства РФ от 22.12.2011 N 1092 "О порядке представления в регистрирующий орган иными государственными органами сведений в электронной форме, необходимых для осуществления государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также для ведения единых государственных реестров юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", Федеральный закон от 29.11.2010 N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации" (ст.17), Федеральный закон от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" (ст.11), Федеральный закон от 24.07.98 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" (ст.6)).

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2013 N 18АП-11270/2013 по делу N А76-23309/2012, постановление ФАС Поволжского округа от 29.11.2011 по делу N А57-162/2011, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2011 по делу N А57-162/2011, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2010 N 07АП-312/10 по делу N А45-163/2009 и др.

Комментарий к статье 9. Учреждение общества

1. В силу п.1 ст.98 ГК РФ, определяющей общие условия создания АО, учредители АО заключают между собой договор, который определяет:

- порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества;

- размер уставного капитала общества;

- категории выпускаемых акций и порядок их размещения;

- иные условия, предусмотренные комментируемым Законом.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (см. об этом п.5 комментируемой статьи). Следует учитывать, что договор о создании общества не является учредительным документом общества (об учредительных документах юридических лиц см. ст.52 ГК РФ) и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей. При рассмотрении споров о признании договора о создании акционерного общества недействительным следует руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок (см. п.6 постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Учредительным документом акционерного общества в силу п.3 ст.98 ГК РФ и п.1 ст.11 комментируемого Закона является его устав, утвержденный учредителями.

В случае учреждения общества одним лицом в письменной форме оформляется только решение об учреждении АО, договор о создании общества не заключается (см. об этом п.5 комментируемой статьи).

В развитие п.1 ст.98 ГК РФ п.1 комментируемой статьи детализирует, что создание АО путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Такое решение принимается учредительным собранием, если учредителей несколько. Если же учредитель один, то решение об учреждении АО принимается этим лицом единолично.

Обратим внимание, что АО, хотя и может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, однако АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом (см. об этом п.6 ст.98 ГК РФ, п.2 ст.10 комментируемого Закона).

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет содержание решения об учреждении АО. В такое решение включаются следующие сведения:

- результаты голосования учредителей;

- принятые решения по вопросам учреждения общества;

- принятые решения по вопросам утверждения устава общества;

- принятые решения по вопросам избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и утверждения регистратора общества.

3. Учредители АО должны учитывать, что ряд решений принимается только единогласно. Это решения:

- об учреждении общества;

- об утверждении устава общества;

- об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества.

Большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции, принимаются решения:

- об избрании органов управления общества;

- об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- об утверждении регистратора общества;

- при необходимости - об утверждении аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества (подробнее об аудиторе общества см. комментарий к ст.86 Закона).

4. Договор о создании акционерного общества должен определять:

- порядок осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества;

- размер уставного капитала общества;

- категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;

- размер и порядок оплаты акций;

- права и обязанности учредителей по созданию общества.

В том случае, если АО учреждается одним лицом, договор о создании общества не заключается. Все основные моменты, касающиеся создания АО, должны быть отражены в решении единственного учредителя о создании АО.

5. Учреждение АО с участием иностранных инвесторов имеет ряд особенностей, предусматриваемый соответствующими федеральными законами. Так, например, в силу ст.52 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" разрешения на создание АО в форме кредитных организаций с иностранными инвестициями выдает Банк России. В п.2.1 ст.3 Закона РФ от 14.07.92 N 3297-1 "О закрытом административно-территориальном образовании" отмечено, что создание и деятельность на территории закрытого административно-территориального образования организаций с иностранными инвестициями допускаются в порядке, предусмотренном Правительством РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (см. постановление Правительства РФ от 22.05.2006 N 302 "О создании и деятельности на территории закрытого административно-территориального образования организаций с иностранными инвестициями").

Особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов предусмотрены также Федеральным законом от 02.12.90 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (см. ст.17, 18 и др.), Законом РФ от 27.11.92 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (см. ст.6), Федеральным законом от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", Федеральным законом от 09.07.99 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (см. ст.20 и др.).

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление ФАС Поволжского округа от 12.11.2013 по делу N А55-28468/2012, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.02.2010 по делу N А45-15740/2008, постановление ФАС Дальневосточного округа от 23.06.2009 N Ф03-2590/2009 по делу N А51-773/2008, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 08.07.2005 N А43-32469/2004-2-1076, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2013 N 18АП-11270/2013 по делу N А76-23309/2012, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2013 по делу N А55-15459/2012, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2011 по делу N А57-162/201 и др.

Комментарий к статье 10. Учредители общества

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет перечень лиц, которые могут являться учредителями АО. К ним относятся граждане и (или) юридические лица, принявшие решение об учреждении общества.

Отдельно необходимо обратить внимание на то, что не все юридические лица могут являться учредителями АО. В силу положения абз.2 п.1 комментируемой статьи учреждать АО не имеют право государственные органы и органы местного самоуправления. Однако из этого правила могут быть сделаны исключения, закрепленные в соответствующих федеральных законах.

Как разъяснил на этот счет Пленум ВАС РФ в п.5 постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", при рассмотрении споров, связанных с учреждением акционерных обществ, необходимо учитывать установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в таких обществах.

В силу ст.66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных обществах. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом. Законом также может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных обществах. В данном отношении приведем следующие примеры:

1) согласно п.4 ст.24 Федерального закона от 12.01.96 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" казенное учреждение не вправе выступать учредителем (участником) юридических лиц;

2) ч.2 ст.14 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации" закреплено, что в состав учредителей (участников, акционеров) и органов управления страховой медицинской организации не вправе входить работники федеральных органов исполнительной власти в сфере здравоохранения, органов исполнительной власти субъектов РФ в сфере здравоохранения, органов местного самоуправления, уполномоченных на осуществление управления в сфере здравоохранения, Федерального фонда и территориальных фондов, медицинских организаций, оказывающих медицинскую помощь по обязательному медицинскому страхованию;

3) в соответствии с п. ст.21 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках;

4) в п.1 ст.25 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" обозначено, по решению соответственно Правительства РФ, органа исполнительной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права могут быть внесены в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ. При этом доля акций акционерного общества, находящихся в собственности Российской Федерации, субъекта РФ, муниципального образования и приобретаемых соответственно Российской Федерацией, субъектом РФ, муниципальным образованием, в общем количестве обыкновенных акций этого акционерного общества не может составлять менее чем 25% плюс одна акция, если иное не установлено Президентом РФ в отношении стратегических акционерных обществ.

Кроме того, Пленум ВАС РФ уточнил, что Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования в соответствии со ст.124 и 125 ГК РФ могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ с особенностями, предусмотренными комментируемым Законом. Так, в частности, в п.3 ст.94 Закона закреплено, что от имени Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований права акционеров в отношении акционерных обществ, акции которых находятся в собственности указанных публичных образований, осуществляют соответствующие комитеты по управлению имуществом, фонды имущества либо иные уполномоченные государственные органы или органы местного самоуправления, за исключением случаев, когда акции указанных акционерных обществ принадлежат на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления унитарным предприятиям, учреждениям, переданы в доверительное управление, а также когда управление акциями указанных акционерных обществ в соответствии с федеральными законами осуществляется государственными корпорациями.

Об особенностях создания, реорганизации, ликвидации и правового положения отдельных акционерных обществ см. также комментарий к ст.1 Закона.

2. Как уже было отмечено в комментарии к ст.9 Закона, АО не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Исключения из этого правила предусмотрены, в частности, таким законами, как:

1) Федеральный закон от 13.07.2015 N 215-ФЗ "О Государственной корпорации по космической деятельности "Роскосмос", где в ч.21 ст.37 указано, что "на дочерние акционерные общества основных акционерных обществ, сто процентов акций которых находится в собственности Корпорации, и их дочерние акционерные общества не распространяются правила, установленные абзацем вторым пункта 6 статьи 98 Гражданского кодекса Российской Федерации и абзацем вторым пункта 2 статьи 10 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

2) Федеральный закон от 17.05.2007 N 82-ФЗ "О банке развития", в ч.17 ст.3.1 которого закреплен, что "акционерное общество "Российское агентство по страхованию экспортных кредитов и инвестиций", Государственный специализированный Российский экспортно-импортный банк (акционерное общество), а также иные хозяйственные общества, участником которых является Российский экспортный центр, могут иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица";

3) Федеральный закон от 23.11.2007 N 270-ФЗ "О Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростех", в ч.9 ст.18.1 предусматривающий, что "на дочерние акционерные общества основных акционерных обществ, сто процентов акций которых находится в собственности Корпорации, и их дочерние акционерные общества не распространяются правила, установленные абзацем вторым пункта 6 статьи 98 Гражданского кодекса Российской Федерации и абзацем вторым пункта 2 статьи 10 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

4) Федеральный закон от 05.02.2007 N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", согласно ч.22 ст.4 которого "на дочерние акционерные общества основного акционерного общества, а также на их дочерние акционерные общества не распространяется правило, которое установлено статьей 98 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 10 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и согласно которому акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица".

3. Пункт 3 комментируемой статьи дублирует положение п.2 ст.98 ГК РФ, согласно которому учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. При этом само общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (см. постановление Арбитражного суда Московского округа от 05.11.2014 N Ф05-11613/14 по делу N А40-137338/13, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 25.04.2012 по делу N А29-2768/2009, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.03.2004 N Ф04/1553-42/А02-2004 и др.).

Комментарий к статье 11. Устав общества

1. Пунктом 1 комментируемой статьи установлено, что единственным учредительным документом АО является его устав.

Устав АО впервые утверждается учредителями при создании АО и подается вместе с другими документа в регистрирующий орган (см. комментарий к ст.13 Закона).

2. В силу п.2 комментируемой статьи акционеры АО и все органы общества обязаны четко выполнять требования устава АО.

3. Пунктом 3 комментируемой статьи регламентирован перечень сведений, подлежащих отражению в уставе АО. При этом абз.12 п.3 статьи отдельно регламентированы сведения, которые могут быть внесены в устав непубличного общества, а п.3.1 статьи - сведения, которые, наряду с общими сведения, установленными п.3 статьи, должен содержать устав ПАО.

Содержащийся в п.3 комментируемой статьи перечень сведений, которые отражаются в уставе АО, не является исчерпывающим, на что прямо указывают положения абз.11 п.3 статьи, закрепляя, что устав АО может включать иные положения, предусмотренные:

1) комментируемым Законом (см., например, п.1 ст.27, п.2 ст.32, п.1 ст.35, п.1 ст.66, п.1 ст.69, п.1 ст.85, п.2 ст.88);

2) иными федеральными законами (см., например, п.3 ст.98 ГК РФ, Федеральный закон от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (ст.8), Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (ст.6), Федеральный закон от 07.05.98 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" (п.2 ст.6), Закон РФ от 27.12.91 N 2124-1 "О средствах массовой информации" (ст.20), Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (п.5 ст.41), Федеральный закон от 02.12.90 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (ст.10), Федеральный закон от 19.07.98 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (п.4 ст.3)).

В абз.13 п.3 комментируемой статьи также обозначено, что устав общества может содержать другие положения, не противоречащие комментируемому Закону и иным федеральным законам.

4. По требованию акционера, аудитора, а также любого заинтересованного лица общество обязано предоставить возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему.

С позиции Президиума ВАС РФ (см. информационное письмо от 18.11.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ"), при реализации своего права на получение информации участники общества не обязаны раскрывать цели и мотивы, которыми они руководствуются, требуя предоставления информации об обществе, а также иным образом обосновывать наличие интереса в получении соответствующей информации, за исключением случаев, вытекающих из закона.

Участнику общества может быть отказано в удовлетворении требования о предоставлении информации, если будет доказано, что его право на информацию обществом не нарушено. Об этом могут свидетельствовать, в частности, следующие обстоятельства: неоднократное заявление требований о предоставлении одних и тех же документов и (или) их копий при условии, что первое из таких требований было надлежащим образом удовлетворено обществом; заявление участником требования о предоставлении информации и документов, относящихся к прошлым периодам деятельности хозяйственного общества и явно не представляющих ценности с точки зрения их анализа (экономического, юридического (в том числе по причине истечения сроков исковой давности) и т.д.).

Суд может отказать в удовлетворении требования участника, если будет доказано наличие в его действиях злоупотребления правом (ст.10 ГК РФ). Так, о злоупотреблении участником правом на информацию может свидетельствовать то, что участник, обратившийся с требованием о предоставлении информации, является фактическим конкурентом хозяйственного общества (либо его аффилированным лицом), а запрашиваемая информация носит характер конфиденциальной, относится к конкурентной сфере и ее распространение может причинить вред коммерческим интересам общества.

Исследуя вопрос о злоупотреблении правом на информацию, необходимо иметь в виду, что о наличии у участника правомерного интереса в получении информации могут свидетельствовать, например, планирование истцом продажи своих акций или доли в уставном капитале (в том числе в ходе процедур банкротства истца), подготовка к обращению в суд с требованием об оспаривании решения органа или договора хозяйственного общества либо о привлечении к ответственности органов общества, а также подготовка к участию в общем собрании акционеров.

Помимо непосредственного ознакомления с уставом (также изменениями и дополнениями к нему), акционер общества имеет право затребовать изготовления для него копии действующего устава. Такая копия предоставляется на платной основе, но плата, взимаемая обществом за эту копию, не может превышать затрат на ее изготовление.

Срок, в течение которого обозначенные документы должны быть предоставлены для ознакомления, обозначен как "разумный".

Президиум ВАС РФ дал по этому поводу (см. информационное письмо от 18.11.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ") следующие разъяснения:

1) общество не вправе отказывать участнику в предоставлении копий документов на том основании, что он не произвел предварительную оплату расходов на их изготовление, если иное не предусмотрено уставом общества. Отказ или уклонение участника от получения изготовленных по его требованию копий документов не освобождают его от обязанности возместить обществу расходы на их изготовление, а также на пересылку, если участник требовал направить копии документов в его адрес. Оценивая обоснованность требований хозяйственного общества о взыскании с участника расходов на изготовление копий документов, необходимо исходить из того, что взимаемая обществом плата, включающая в себя затраты на изготовление копий документов, не должна превышать цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за изготовление копий документов;

2) общество обязано исполнить требование участника о предоставлении копий документов в срок, который указан в его требовании, но этот срок не может быть менее сроков, установленных комментируемым Законом для предоставления документов участнику для ознакомления (п.2 и 3 ст.91, где, в частности, обозначено, что документы должны быть предоставлены в течение трех дней со дня предъявления соответствующего требования); данные сроки применяются также в случаях, когда в требовании участника отсутствует указание конкретной даты или срока, в который участник просит предоставить копии;

3) оценивая соблюдение обществом срока исполнения обязанности по предоставлению участнику копий запрошенных документов, следует принимать во внимание объективные возможности общества по его соблюдению, в частности в случае значительного объема документов, копирование которых необходимо произвести, а также то, что реализация права участника на информацию путем предъявления требования о предоставлении копий документов не должна приводить к приостановлению или существенному затруднению деятельности общества;

4) в случае отсутствия в требовании участника указания на определенную дату его прибытия для ознакомления с документами и (или) получения их копий общество, исходя из необходимости обеспечения участнику реальной возможности получить запрошенную информацию, обязано сообщить участнику в рамках установленных законом сроков конкретную дату, когда он может прибыть по месту нахождения общества с целью ознакомления с документами и (или) получения изготовленных копий документов. Вместо этого участник может потребовать, чтобы изготовленные копии документов были направлены в его адрес по почте или иным способом с последующим возложением на него соответствующих расходов. Если участник хозяйственного общества прибыл для ознакомления с запрошенными документами и (или) получения изготовленных копий документов не в сообщенный ему обществом день либо при несообщении даты по истечении срока, указанного в его требовании либо установленного законом, то общество имеет право отказать ему в предоставлении информации, согласовав новую дату в пределах соответствующих сроков.

По данному вопросу см. также постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 15.11.2012 N Ф09-11127/12 по делу N А47-4284/2012, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.03.2012 N Ф07-162/12 по делу N А56-38899/2011, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.02.2009 по делу N А43-9295/2008-5-439, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2016 N 09АП-57885/15 и др.

Комментарий к статье 12. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции

1. Изменения и дополнения в устав АО могут быть внесены путем утверждения и предоставления в регистрирующий орган листа изменений и дополнений к уставу или устава в новой редакции. Какой вариант выбрать, решает само общество. Представляется, что утверждать устав в новой редакции целесообразнее тогда, когда вносимые в устав изменения довольно объемны.

По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров.

Исключение составляют случаи, предусмотренные п.2-6 комментируемой статьи.

При формировании пакета документов для внесения изменений в устав необходимо руководствоваться ст.17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

2. О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным", постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.03.2015 N Ф05-1548/2015 по делу N А40-109298/14, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 28.07.2015 N Ф06-25704/2015 по делу N А12-40435/2014, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.09.2012 по делу N А32-44095/2011, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 29.11.2010 по делу N А65-3018/2010, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.06.2010 по делу N А27-21666/2009, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.08.2009 N А66-1287/2009, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.05.2008 N Ф04-2486/2008(3838-А27-15), постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 31.05.2007 N КГ-А40/4469-07, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.03.2007 N А56-14548/2006, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2015 N 18АП-12711/2015 по делу N А47-9/2015, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2015 N 10АП-4868/2015 по делу N А41-3772/15, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2015 N 11АП-18639/2014 по делу N А72-11247/2014, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2012 N 15АП-12632/12 и др.

Комментарий к статье 13. Государственная регистрация общества

Государственная регистрация АО осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Государственная регистрация осуществляется уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, в том числе его территориальными органами (далее - регистрирующий орган). Таким органом является Федеральная налоговая служба (ФНС России). В Положении Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506, в частности, закреплено, что ФНС России - уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Федеральная налоговая служба находится в ведении Министерства финансов Российской Федерации. Федеральная налоговая служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления и государственными внебюджетными фондами, общественными объединениями и иными организациями.

Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы являются юридическими лицами, имеют бланк и печать с изображением Государственного герба Российской Федерации и со своим наименованием, иные печати, штампы и бланки установленного образца, а также счета, открываемые в соответствии с законодательством Российской Федерации. Финансирование расходов на содержание центрального аппарата и территориальных органов Федеральной налоговой службы осуществляется за счет средств, предусмотренных в федеральном бюджете (см. Регламент ФНС России, утвержденный приказом ФНС России от 17.02.2014 N ММВ-7-7/53@).

Все основные полномочия ФНС России, связанные с государственной регистрацией юридических лиц, регламентированы в Федеральном законе от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а также принятых в целях реализации отдельных его предписаний соответствующих подзаконных актах (см., например, приказ Минфина РФ от 22.06.2012 N 87н "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств", приказ ФНС России от 12.08.2011 N ЯК-7-6/489@ "Об утверждении Порядка направления в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг", приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств", приказ ФНС России от 13.11.2012 N ММВ-7-6/843@ "Об утверждении формы и содержания документа, подтверждающего факт внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей" и др.).

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган, если иное не предусмотрено указанным законом. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не предусмотрено указанным законом.

Порядок представления документов при государственной регистрации регламентирован ст.9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", сам же перечень документов, представляемых при государственной регистрации создаваемого юридического лица, закреплен в ст.12 этого закона, а в ст.13 обозначен порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании.

По общему правилу государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется в срок не более чем три рабочих дня со дня представления документов, предусмотренных ст.12 указанного закона, в регистрирующий орган.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр (см. об этом подробнее ст.11 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

По вопросам оспаривания решений, действий (бездействия), принимаемых (осуществляемых) регистрирующими органами при реализации функции по государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, см. также Обзоры судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 2 (2015) и N 3 (2015), направленные письмами ФНС России от 01.07.2015 N СА-4-14/11453@ и от 08.10.2015 N ГД-4-14/17525@.

Комментарий к статье 14. Государственная регистрация изменений и дополнений в устав общества или устава общества в новой редакции

1. Государственная регистрация изменений, вносимых в устав АО, осуществляется в том же порядке, что и государственная регистрация АО при создании (см. комментарий к ст.13 Закона).

Государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц, посвящена гл.VI Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

2. Согласно п.2 комментируемой статьи изменения и дополнения в устав АО или устав в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных комментируемым Законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

Уведомительный порядок, в частности, был предусмотрен в п.5 ст.6 комментируемого Закона в редакции, действующей до принятия ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ. Закреплялось, что сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке; указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

В Федеральном законе от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" уведомительному порядку посвящены положения ст.19.

Комментарий к статье 15. Реорганизация общества

1. Комментируемая статья в основной своей части посвящена вопросам добровольной реорганизации. Иные основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами, в том числе и особенности реорганизации общества - субъекта естественной монополии, более 25% акций которого закреплено в федеральной собственности.

В данном отношении применению подлежат положения следующих нормативных правовых актов:

1) ГК РФ (см. ст.104, ст.57-60.2);

2) Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (см. ст.27, 38);

3) Федеральным законом от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" (см. ст.4);

4) Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (см. ст.9);

5) Законом РФ от 27.11.92 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (см. ст.32.6);

6) Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (см. ст.189.45);

7) Федеральным законом от 02.12.90 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (см. ст.23);

8) Федеральным законом от 07.12.2011 N 414-ФЗ "О центральном депозитарии" (см. ст.20).

2. Акционерные общества могут быть реорганизованы в форме:

1) слияния. Слияние предполагает участие в процедуре не менее двух юридических лиц, которые образуют новый субъект и прекращают свою деятельность (см. подробнее ст.16 комментируемого Закона);

2) присоединения. Одно или несколько юридических лиц присоединяются к одному субъекту. Присоединяющиеся организации прекращают свою деятельность. Организация, к которой присоединяются, сохраняет свой правовой статус, получив дополнительное имущество и обязательства присоединенных организаций (см. подробнее ст.17 комментируемого Закона);

3) разделения. Поскольку юридическое лицо представляет собой имущественный комплекс, то данная форма реорганизации связана с разделением одного субъекта на несколько вновь образованных субъектов и передачей им имущества реорганизованного субъекта. Разделяемое юридическое лицо прекращает свое существование (см. подробнее ст.18, 19.1 комментируемого Закона);

4) выделения. Выделение предполагает образование одного или нескольких новых субъектов с сохранением правосубъектности прежнего юридического лица. Каждому из вновь образованных юридических лиц передается часть имущества и обязательств организации, из состава которой производится выделение (см. подробнее ст.19, 19.1 комментируемого Закона);

5) преобразования. Данная форма реорганизации позволяет сохранить правосубъектность действующего юридического лица с изменением его правового статуса (см. подробнее ст.20 комментируемого Закона).

3. Правопреемство при реорганизации характеризуется следующими особенностями:

1) при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу;

2) при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица;

3) при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом;

4) при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом;

5) при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

Как разъяснено Пленумом Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (см. п.26), при слиянии все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта и его содержания. Факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица, созданного в результате слияния, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, и документами юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство.

Равным образом при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого юридического лица в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта. Факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации общества, к которому осуществлено присоединение, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших деятельность в результате присоединения, и документами юридических лиц, прекративших деятельность в результате присоединения, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство.

В силу абз.2 п.5 ст.58 ГК РФ к отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, не применяются положения ст.60 ГК РФ (о гарантиях прав кредиторов реорганизуемого юридического лиц). Пленум Верховного Суда РФ в указанном выше постановлении (см. п.27) на данный счет пояснил, что исключением из этого правила является положение п.1 ст.60 ГК РФ об обязанности юридического лица в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации уведомить уполномоченный государственный орган о начале реорганизации, в том числе в форме преобразования.

Согласно положениям ст.58 и 59 ГК РФ, действующими с 01.09.2014 в новой редакции (в силу изменений, внесенных ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ), документом, определяющим права и обязанности юридических лиц при реорганизации, стал являться только передаточный акт.

При этом обратим особое внимание, что передаточный акт предусмотрен не для всех форм реорганизации юридических лиц. Для реорганизации, осуществляемой в формах слияния, присоединения, преобразования, положения ст.58 ГК РФ не содержат требований о необходимости составлять передаточный акт.

Таким образом, положения комментируемой статьи, предусматривающие составление разделительного баланса (абз.3, 4 п.6), а также ст.18 и 19 Закона, где содержатся указания на разделительный баланс, равным образом, как и положения п.5 ст.16, п.5 ст.17 и п.4 ст.20, указывающие на необходимость наличия передаточного акта, с 01.09.2014 следует воспринимать с учетом соответствующих норм ГК РФ о передаточном акте, которые в данном случае являются приоритетными по сравнению с нормами комментируемого Закона.

Обратим также внимание, что ни до 01.09.2014, ни после форма передаточного акта законодательно не утверждена. Продолжают действовать Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утв. приказом Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н, в которых определен порядок составления передаточного акта, заключительной бухгалтерской отчетности и отражения полученного имущества в бухгалтерском учете предприятия-правопреемника.

В силу ст.59 ГК РФ передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.

Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Обратим особое внимание, что непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

4. По общему правилу, предусмотренному п.4 ст.57 ГК РФ, юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Аналогичные положения закреплены в п.4 комментируемой статьи.

Также следует учесть, что в силу абз.3 п.4 ст.57 ГК РФ государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации (в случае регистрации нескольких юридических лиц - первого по времени государственной регистрации), допускается не ранее истечения соответствующего срока для обжалования решения о реорганизации (п.1 ст.60.1 ГК РФ).

5. Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами. В данном отношении сошлемся на нормы ст.51 ГК РФ и положения гл.V "Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц иных записей в связи с реорганизацией юридических лиц" Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

6. В соответствии с положениями ст.60 ГК РФ в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридического лица оно обязано уведомить в письменной форме уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации (форма данного уведомления предусмотрена в Приложении N 3 к приказу Федеральной налоговой службы от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@).

В сообщении (уведомлении) о реорганизации указываются в том числе сведения, обозначенные в п.6.1 и п.6.2 комментируемой статьи.

На основании такого уведомления уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (юридические лица, участвующие в реорганизации) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц (в настоящее время - в журнале "Вестник государственной регистрации", см. приказ Федеральной налоговой службы от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@), уведомление о своей реорганизации.

Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, не позднее чем в течение тридцати дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом.

Из судебной практики (см. определение Верховного Суда РФ от 19.09.2014 по делу N 304-ЭС14-1041) следует, что представление в регистрирующий орган документов в связи с завершением процедуры реорганизации должно осуществляться с соблюдением специального порядка для реализации кредиторами реорганизуемого юридического лица своих прав на предъявление требования к реорганизуемому юридическому лицу, в том числе срока реализации указанных прав.

Таким образом, документы, необходимые для внесения в ЕГРЮЛ сведений в связи с завершением процедуры реорганизации (в том числе и о прекращении юридических лиц путем реорганизации в форме присоединения) должны представляться в регистрирующий орган после истечения тридцати дней с даты второго опубликования сообщения о реорганизации юридических лиц в журнале "Вестник государственной регистрации".

Кроме того, здесь следует учесть разъяснения ФНС России, отраженные в письмо от 14.08.2015 N ГД-4-14/14410, которая обратила внимание на тот факт, что, исходя из положений абз.2 п.4 ст.57, абз.2 п.1 ст.60.1 ГК РФ государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, допускается по истечении трех месяцев со дня внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации. Вместе с тем, отмечает ФНС России, учитывая позицию, изложенную в п.27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", позволившей применять положения абз.2 п.4 ст.57, абз.2 п.1 ст.60.1 ГК РФ не только при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения, но и при реорганизации в форме слияния, исходя из равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений, а также аналогии закона (ст.1 и 6 ГК РФ) положения абз.2 п.4 ст.57, абз.2 п.1 ст.60.1 ГК РФ применимы и к случаям реорганизации в форме присоединения.

Учитывая вышеизложенное, документы, связанные с завершением реорганизации могут быть представлены в регистрирующий орган после истечения как тридцати дней с даты второго опубликования сообщения о реорганизации юридических лиц в журнале "Вестник государственной регистрации", так и истечения трех месяцев после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации.

7. Положения п.7 и 8 комментируемой статьи предусматривают ряд особенностей, сопровождающих реорганизацию АО.

В силу ст.16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.

Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.

Реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность.

Реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной.

Реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.

8. О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. определение Конституционного Суда РФ от 17.07.2014 N 1688-О, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.01.2015 N Ф04-12513/2014 по делу N А45-6121/2014, постановление ФАС Поволжского округа от 23.05.2011 по делу N А55-30072/2009, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.12.2009 по делу N А53-1356/2009, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.02.2009 N А74-2856/07-Ф02-569/09 по делу N А74-2856/07, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2015 N 15АП-21172/2014 по делу N А53-21988/2010, постановление президиума Санкт-Петербургского городского суда от 19.06.2013 N 44г-70/13, решение Арбитражного суда Свердловской области от 20.07.2012 по делу N А60-22119/2012, решение Арбитражного суда Свердловской области от 17.07.2012 по делу N А60-22128/2012, решение Арбитражного суда Свердловской области от 13.06.2012 по делу N А60-22133/2012, решение Арбитражного суда Свердловской области от 26.08.2011 по делу N А60-4228/2011 и др.

Комментарий к статье 16. Слияние обществ

1. Комментируемой статьей регламентируется порядок реорганизации АО в форме слияния. В результате слияния двух или более обществ в одно создается новое общество, а реорганизуемое общество прекращает свою деятельность.

При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу. Обратим внимание, что с 01.09.2014 составление передаточного акта при реорганизации в форме слияния не требуется (см. п.1 ст.58 ГК РФ и комментарий к ст.15 Закона). Как пояснил в этом отношении Пленум Верховного Суда РФ в п.26 постановления от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" при слиянии все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта и его содержания. Факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица, созданного в результате слияния, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, и документами юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство.

Также следует учесть, что в силу п.4 комментируемой статьи, при слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.

2. Общества, изъявившие желание участвовать в слиянии, заключают договор о слиянии. При этом договор о слиянии должен содержать:

- наименование и сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии;

- наименование и сведения о месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

- порядок и условия слияния;

- порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

- указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом (если уставом создаваемого общества будет предусмотрен совет директоров);

- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества;

- список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;

- указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества;

- наименование регистратора создаваемого общества и сведения о его месте нахождения.

Договор о слиянии может содержать также сведения, обозначенные в п.3.1 комментируемой статьи (например, указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, иные данные о лицах, указанных в подп.5-7 п.3 комментируемой статьи, другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам).

3. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в слиянии, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопросы:

- о реорганизации в форме слияния;

- об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого в результате слияния.

4. Общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, принимает решение по следующим вопросам:

- о реорганизации каждого такого общества в форме слияния;

- об утверждение договора о слиянии;

- об утверждении устава общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

- об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества в количестве, установленном проектом договора о слиянии для каждого общества, участвующего в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с комментируемым Законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества.

Отношение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, к общему количеству членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества должно быть пропорционально отношению количества акций создаваемого общества, подлежащих размещению среди акционеров соответствующего общества, участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению акций создаваемого общества. Рассчитанное в соответствии с указанными правилами количество членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, округляется до целого числа в соответствии с действующим порядком округления.

5. Как уже было отмечено в комментарии к ст.15 Закона, реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.

Комментарий к статье 17. Присоединение общества

1. Комментируемая статья регламентирует порядок реорганизации АО в форме присоединения. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. Составление передаточного акта в данном случае с 01.09.2014 не требуется (см. п.2 ст.58 ГК РФ, комментарий к ст.15 Закона).

2. Между присоединяемым обществом и обществом, к которому осуществляется присоединение, заключаются договор о присоединении. Такой договор должен содержать следующее:

- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;

- порядок и условия присоединения;

- порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.

Договор о присоединении может содержать перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение, другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.

Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. При этом совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, также выносит для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении.

Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения. Такое решение должно также включать в себя:

- утверждение договора о присоединении;

- решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении.

Общее собрание акционеров присоединяемого общества принимает следующие решения:

- решение о реорганизации в форме присоединения;

- утверждение договора о присоединении.

3. При присоединении общества погашаются:

1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;

2) акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;

3) принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении. Следует учесть, что если данной ситуации собственные акции, принадлежащие обществу, к которому было осуществлено присоединение, не подлежат погашению, то такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.

4. Как уже было отмечено в комментарии к ст.15 Закона, реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.

Комментарий к статье 18. Разделение общества

1. В результате разделения общества, создаются новые общества, а реорганизуемое общество прекращает свою деятельность. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом (данное правило действует с 01.09.2014).

2. Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого АО выносит для решения общим собранием акционеров следующие вопросы:

- о реорганизации общества в форме разделения;

- об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого в результате разделения (если уставом создаваемого общества будет предусмотрен этот орган).

Общее собрание акционеров реорганизуемого АО принимает решение о реорганизации общества, содержащее:

- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения;

- порядок и условия разделения;

- порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре каждого создаваемого общества;

- список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества (если уставом соответствующего создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров);

- указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества;

- указание об утверждении передаточного акта;

- указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества;

- наименование регистратора каждого создаваемого общества и сведения о его месте нахождения.

Решение о реорганизации в форме разделения может содержать:

1) указание:

- об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения;

- о регистраторе создаваемого общества;

- о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему;

- об иных данных о лицах, обозначенных в подп.4-6 п.3 комментируемой статьи;

2) другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.

3. Пункт 3.2 комментируемой статьи регламентирует порядок избрания совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения.

Пункт 3.3 комментируемой статьи определяет права акционерам реорганизуемого общества, голосовавших против принятия решения о реорганизации или не принимавших участия в голосовании по этому вопросу.

4. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт (см. Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утв. приказом Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н).

Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

5. Как уже было отмечено в комментарии к ст.15 Закона, реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность.

Комментарий к статье 19. Выделение общества

1. Реорганизация в форме выделения представляет собой создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. То есть, при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (данное правило действует с 01.09.2014). О передаточном акте, который оформляется при реорганизации в форме выделения, см. комментарий к ст.15 Закона.

2. Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит для решения общим собранием акционеров следующие вопросы:

- о реорганизации общества в форме выделения;

- об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения (если уставом соответствующего создаваемого общества предусмотрен такой орган).

Общее собрание акционеров принимает решение о реорганизации общества, в котором должны быть отражены следующие сведения:

- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения;

- порядок и условия выделения;

- способ размещения акций каждого создаваемого общества, порядок такого размещения, а в случае конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества - соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре каждого создаваемого общества;

- список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества, если уставом соответствующего создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;

- указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества;

- указание об утверждении передаточного акта;

- указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества;

- наименование регистратора создаваемого общества и сведения о его месте нахождения.

Решение о реорганизации в форме выделения может содержать:

1) указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения;

2) указание о регистраторе создаваемого общества;

3) указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему;

4) иные данные о лицах, указанных в подп.4-6 п.3 комментируемой статьи;

5) другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.

3. Порядок избрание совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, установлен в п.3.2 комментируемой статьи.

Здесь следует учесть, что если в соответствии с решением о реорганизации общества в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, то избрание совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества осуществляется акционерами реорганизуемого общества.

4. В том случае, если решением о реорганизации общества в форме выделения будет предусмотрена конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, то каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу.

5. Реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной.

Комментарий к статье 19.1. Особенности разделения или выделения общества, осуществляемых одновременно со слиянием или с присоединением

1. Комментируемая статья определяет особенности разделения или выделения общества, осуществляемые одновременно со слиянием или с присоединением. В этом случае возможны следующие варианты:

- принимается решение о реорганизации общества в форме его разделения, которым предусматривается в отношении одного или нескольких обществ, создаваемых путем такой реорганизации, положение об одновременном слиянии создаваемого общества с другим обществом или другими обществами;

- принимается решение о реорганизации общества в форме его разделения, которым предусматривается в отношении одного или нескольких обществ, создаваемых путем такой реорганизации, положение об одновременном присоединении создаваемого общества к другому обществу;

- принимается решение о реорганизации общества в форме выделения, которым предусматривается в отношении одного или нескольких обществ, создаваемых путем такой реорганизации, положение об одновременном слиянии создаваемого общества с другим обществом или другими обществами;

- принимается решение о реорганизации общества в форме выделения, которым предусматривается в отношении одного или нескольких обществ, создаваемых путем такой реорганизации, положение об одновременном присоединении создаваемого общества к другому обществу.

В первом из указанных выше случаев, общее собрание акционеров должно принять решение о:

- реорганизации общества в форме разделения;

- реорганизации общества, создаваемого путем реорганизации, в форме слияния с другим обществом или другими обществами.

Во втором из указанных выше случаев общее собрание акционеров должно принять решение о:

- реорганизации общества в форме разделения;

- реорганизации общества, создаваемого путем реорганизации, в форме присоединения к другому обществу.

В третьем из указанных выше случаев общее собрание акционеров принимает решение о:

- реорганизации общества в форме выделения;

- реорганизации общества, создаваемого путем реорганизации, в форме слияния с другим обществом или другими обществами.

И наконец, в четвертом из указанных выше случаев общее собрание акционеров принимает решение о:

- реорганизации общества в форме выделения;

- реорганизации общества, создаваемого путем реорганизации, в форме присоединения к другому обществу.

2. Порядок подписания договоров о слиянии или присоединении при перечисленных выше способах реорганизации определен в п.2 комментируемой статьи. Пунктом 6 комментируемой статьи установлены особенности вступления в силу решения общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме разделения или выделения, при данном способе реорганизации.

3. Пункт 7 комментируемой статьи раскрывает некоторые особенности эмиссии ценных бумаг общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения в соответствии с комментируемой статьей.

4. Момент завершения государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации по правилам комментируемой статьи, определяется следующим образом:

1) при реорганизации общества в форме разделения или выделения, осуществляемой одновременно с реорганизацией в форме слияния, реорганизация в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

2) реорганизация общества в форме разделения или выделения и осуществляемая одновременно реорганизация в форме присоединения считаются завершенными с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения. Такая запись вносится одновременно с внесением в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения. При этом сначала вносится запись о государственной регистрации общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения, затем вносится запись о прекращении его деятельности.

5. О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27.11.2012 N Ф02-4914/12 по делу N А10-5210/2011, определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2012 N 09АП-6557/12, апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 16.04.2014 по делу N 33-3477 и др.

Комментарий к статье 20. Преобразование общества

1. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

В соответствии с п.1 ст.68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ГК РФ и законами о хозяйственных обществах.

В силу п.2 ст.104 ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ) с 01.09.2014 акционерное общество вправе преобразоваться:

1) в общество с ограниченной ответственностью;

2) в хозяйственное товарищество;

3) в производственный кооператив.

Данные нормы в части определения возможных организационно-правовых форм юридических лиц, в которые может быть преобразовано АО, императивны, следовательно, указанные формы не могут быть изменены ни комментируемым Законом, ни подзаконными актами, ни уставом АО. Изменение допустимо исключительно посредством корректировки обозначенных норм ГК РФ.

Юридической основой комментируемого Закона, как это следует из прямого указания п.1 ст.1, являются нормы ГК РФ. В силу абз.2 п.2 ст.3 ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ. Таким образом, положения комментируемого Закона, вступающие в противоречие с нормами ГК РФ, применению не подлежат.

В абз.1 п.1 комментируемой статьи предусмотрено, что АО вправе преобразоваться:

1) в общество с ограниченной ответственностью;

2) в производственный кооператив.

Как можно заметить, налицо несогласованность с нормами п.1 ст.68, п.2 ст.104 ГК РФ. Таким образом, комментируемый Закон по сравнению с ГК РФ ограничивает перечень возможных организационно-правовых форм юридических лиц, в которые может быть преобразовано АО, исключая из него хозяйственные товарищества (о хозяйственных товариществах см. ст.66, 66.1, 67, 67.1, 67.2, 68, 69-81, 82-86 и др. ГК РФ).

Кроме того, в абз.2 п.1 комментируемой статьи закреплено условие, согласно которому общество вправе по единогласному решению всех акционеров преобразоваться в некоммерческое партнерство. Здесь обнаруживается явное несоответствие нормам п.3 ст.68 ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ), где с 01.09.2014 действует правило, согласно которому хозяйственные товарищества и общества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации.

Пленум Верховного Суда РФ, входящий в состав Верховного Суда РФ как уполномоченный судебный орган, рассматривающий материалы анализа и обобщения судебной практики и дающий судам разъяснения по вопросам судебной практики в целях обеспечения единообразного применения законодательства Российской Федерации, в отношении выявленных противоречий никакой конкретизации не вносит.

Вызывает недоумение и тот факт, что ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ, существенным образом "модернизировав" комментируемый Закон, тем не менее, упустил из внимания явное несоответствие как положений п.1 комментируемой статьи, так и положений ст.15-20 о разделительном балансе и передаточном акте (см. пояснения об этом в комментарии к ст.15 Закона) соответствующим нормам ГК РФ.

Интересно отметить, что положения п.1 комментируемой статьи до момента внесения в ГК РФ изменений в связи с принятием ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ, соответствовали нормам п.2 ст.104 ГК РФ, где закреплялось, что "акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом".

Полагаем, что существующие на данный момент противоречия п.1 комментируемой статьи соответствующим нормам ГК РФ должны быть устранены. В любом случае, действующим на сегодняшний день АО, в случае намерения провести реорганизацию (в том числе в форме преобразования), прежде всего, нужно руководствоваться нормами ГК РФ.

2. Как и при других формах реорганизации, решение о преобразовании АО принимается общим собранием акционеров. Вопрос о реорганизации общества в форме преобразования на обсуждение общего собрания выносит совет директоров (наблюдательный совет). Содержание такого решения определено в п.3 и п.3.1 комментируемой статьи.

3. Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.

4. В рамках комментируемой статьи обратим внимание на соответствующие разъяснения Пленума ВАС РФ, содержащиеся в постановлении от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", учитывая при этом актуальные правовые нормы ГК РФ:

1) не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ): непубличных в публичные и публичных в непубличные (т.е. речь идет о преобразовании АО одного типа в АО другого типа);

2) при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому обязательные требования, связанные с реорганизацией, в таких случаях предъявляться не должны;

3) преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке. При этом здесь следует учитывать возможные ограничения для определенных АО, которые в силу закона могут быть созданы исключительно либо в виде публичных обществ, либо в виде непубличных.

Обозначенные разъяснения Пленума ВАС РФ следует воспринимать, ориентируясь, на специальные нормы комментируемого Закона, а именно, ст.7.1, регламентирующей аспекты приобретения непубличным обществом публичного статуса, и ст.7.2, где закреплены нормы о прекращение публичного статуса общества.

Комментарий к статье 21. Ликвидация общества

1. Согласно п.1 ст.61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.

Акционерное общество может быть ликвидировано:

1) добровольно в порядке, установленном ГК РФ (см. ст.61, п.1 ст.104) (с учетом требований комментируемого Закона и устава общества);

2) по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ (см. об этом подробнее п.3 ст.61, ст.1253).

Акционерное общество может быть признано банкротом по основаниям, предусмотренным Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", и в дальнейшем ликвидировано.

2. В том случае, если АО ликвидируется добровольно, совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров следующие вопросы:

- о ликвидации общества;

- о назначении ликвидационной комиссии.

Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

С момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим (п.4 ст.61 ГК РФ).

В соответствии с п.1 ст.62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица, принявшие решение о ликвидации юридического лица, в течение трех рабочих дней после даты принятия данного решения обязаны сообщить в письменной форме об этом в уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для внесения в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, а также опубликовать сведения о принятии данного решения в порядке, установленном законом (см. ст.20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"; форма уведомления о ликвидации юридического лица содержится в приложении N 8 к приказу Федеральной налоговой службы от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@).

3. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. При этом ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде (см. определение Конституционного Суда РФ от 16.02.2006 N 51-О).

В силу п.4 ст.62 ГК РФ ликвидационная комиссия обязана действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов. Если ликвидационной комиссией установлена недостаточность имущества юридического лица для удовлетворения всех требований кредиторов, дальнейшая ликвидация юридического лица может осуществляться только в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве).

4. По общему правилу, комментируемый Закон не предусматривает особых требований к составу ликвидационной комиссии АО. Из этого следует, что в ее состав могут входить любые участники АО, которые будут избраны общим собранием акционеров ликвидируемого АО. Как правило, председателем ликвидационной комиссии назначается руководитель АО, в состав ликвидационной комиссии также включаются главный бухгалтер, юрист и другие должностные лица организации.

Однако к составу ликвидационной комиссии АО, акционерами которого являются государство или муниципальное образование, предъявляются особые требования. В состав ликвидационной комиссии в этом случае обязательно должны быть включены представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления.

5. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения учредителями (участниками) юридического лица обязанностей по его ликвидации заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе потребовать в судебном порядке ликвидации юридического лица и назначения для этого арбитражного управляющего (п.5 ст.62 ГК РФ).

При невозможности ликвидации юридического лица ввиду отсутствия средств на расходы, необходимые для его ликвидации, и невозможности возложить эти расходы на его учредителей (участников) юридическое лицо подлежит исключению из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц (см. ст.22 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Комментарий к статье 22. Порядок ликвидации общества

1. Ликвидационная процедура общества включает в себя несколько основных (обязательных) стадий:

1) уведомление о начале ликвидационной процедуры. В силу ст.20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" сообщение учредителями (участниками) юридического лица, принявшими решение о ликвидации юридического лица, о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, осуществляется в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юридического лица путем направления уполномоченным ими или им лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, в регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица с приложением такого решения в письменной форме.

Регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или внесение в единый государственный реестр юридических лиц записей в связи с реорганизацией юридических лиц, участником которой является юридическое лицо, находящееся в процессе ликвидации.

Форма уведомления о ликвидации юридического лица содержится в приложении N 8 к приказу Федеральной налоговой службы от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@;

2) принятие мер по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности. С момента приобретения полномочий ликвидационная комиссия обязана выявлять всеми доступными законными способами имеющихся кредиторов ликвидируемого общества, реализуя меры по получению дебиторской задолженности. Также ликвидационная комиссия уведомляет в письменной форме всех кредиторов общества о его ликвидации;

3) опубликование сообщения о ликвидации в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридического лица, - в журнале "Вестник государственной регистрации" (см. приказ Федеральной налоговой службы от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@). Также публикуются сведения о порядке и сроке заявления требований кредиторами (см. постановление ФАС Поволжского округа от 23.09.2008 по делу N А57-2411/08-5, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2008 по делу N А57-2411/08-5, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2007, 17.09.2007 по делу N А41-К1-1678/07).

Обратим внимание, что в силу абз.2 п.2 ст.20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" опубликование сведений о принятии решения о ликвидации юридического лица может быть осуществлено только после представления сообщения об этом в регистрирующий орган в порядке, установленном данным законом;

4) предъявление требований кредиторов и их оплата. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества. Следует учесть несколько аспектов:

- если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, то его имущество распределяется между акционерами в соответствии со ст.23 комментируемого Закона (см. постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2013 по делу N А52-2588/2012);

- если имеющихся у ликвидируемого общества денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений (см. гл.9 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве"; постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 09.04.2015 N Ф01-628/2015 по делу N А38-6132/2013, постановление ФАС Уральского округа от 13.10.2009 N Ф09-7799/09-С6 по делу N А71-1821/2009-Г16). Обратим внимание, что в п.4 ст.63 ГК РФ на этот счет имеется уточнение, согласно которому с торгов осуществляется продажа имущества за исключением объектов стоимостью не более ста тысяч рублей (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу), поскольку для продажи такого имущества проведение торгов не требуется;

- выплаты кредиторам ликвидируемого общества денежных сумм производятся ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом (см. ст.64 ГК РФ; постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 24.09.2014 по делу N А56-68075/2013, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2014 по делу N А56-68075/2013);

5) утверждение промежуточного ликвидационного баланса. После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. Данный баланс должен отражать следующие сведения:

- о составе имущества ликвидируемого общества;

- о перечне требований, предъявленных кредиторами;

- о результате рассмотрения требований кредиторов;

- о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда (независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией) (см. п.2 ст.63 ГК РФ).

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.03.2012 по делу N А52-1832/2011).

При этом необходимо учесть, что отсутствие у ликвидационной комиссии исполнительных документов не препятствует составлению промежуточного ликвидационного баланса (см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2007 N 09АП-16568/2007-АК по делу N А40-45916/07-145-286).

В силу п.3 ст.20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) должен уведомить регистрирующий орган не только о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, но также и о составлении промежуточного ликвидационного баланса. При этом в силу п.4 этой же статьи уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса не может быть представлено в регистрирующий орган ранее срока:

- установленного для предъявления требований кредиторами;

- вступления в законную силу решения суда или арбитражного суда по делу (иного судебного акта, которым завершается производство по делу), по которому судом или арбитражным судом было принято к производству исковое заявление, содержащее требования, предъявленные к юридическому лицу, находящемуся в процессе ликвидации;

- окончания выездной налоговой проверки, оформления ее результатов (в том числе рассмотрения ее материалов) и вступления в силу итогового документа по результатам этой проверки в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах в случае проведения в отношении юридического лица, находящегося в процессе ликвидации, выездной налоговой проверки.

Здесь также следует учесть и тот факт, что в случае поступления в регистрирующий орган из суда или арбитражного суда судебного акта о принятии к производству искового заявления, содержащего требования, предъявленные к юридическому лицу, находящемуся в процессе ликвидации, государственная регистрация юридического лица в связи с его ликвидацией не осуществляется до момента поступления в регистрирующий орган решения (иного судебного акта, которым завершается производство по делу) по такому исковому заявлению. В случае принятия решения о проведении выездной налоговой проверки в отношении юридического лица, находящегося в процессе ликвидации, а также в случае вступления в силу итогового документа по результатам данной выездной налоговой проверки в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах налоговый орган сообщает об этом в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, находящегося в процессе ликвидации, в течение пяти рабочих дней;

6) утверждение ликвидационного баланса. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров (см. постановление ФАС Поволжского округа от 31.05.2005 N А65-18694/04-СГ3-25);

7) исключение организации из ЕГРЮЛ. Ликвидация общества считается завершенной, а общество - прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в ЕГРЮЛ (см. комментарий к ст.24 Закона).

2. В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица, если такое юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом). Данное требование закреплено в абз.2 п.4 ст.63 ГК РФ.

Согласно п.3 ст.63 ГК РФ в случае возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) юридического лица его ликвидация, осуществляемая по правилам ГК РФ, прекращается и ликвидационная комиссия уведомляет об этом всех известных ей кредиторов. Требования кредиторов в случае прекращения ликвидации юридического лица при возбуждении дела о его несостоятельности (банкротстве) рассматриваются в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве).

Комментарий к статье 23. Распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами

1. В п.1 комментируемой статьи регламентирована очередность распределения ликвидационной комиссией между акционерами оставшегося после завершения расчетов с кредиторами имущества ликвидируемого общества. Предусмотрено четыре очереди.

О судебной практике, связанной с применением п.1 комментируемой статьи, см. постановление ФАС Поволжского округа от 03.12.2013 по делу N А57-1986/2013, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.03.2008 N Ф08-831/08 по делу N А32-9081/2007-9/258, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.07.2007 N Ф08-4493/2007 по делу N А32-22323/2006-19/397, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2015 N 18АП-13475/2015 по делу N А34-666/2014, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2015 N 13АП-4576/2015 по делу N А56-60175/2014 и др.

2. Согласно п.2 комментируемой статьи распределение имущества ликвидируемого АО между акционерами каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди. Здесь следует учесть два основных аспекта:

1) выплата обществом определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди;

2) если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом общества ликвидационной стоимости всем акционерам - владельцам привилегированных акций одного типа, то имущество распределяется между акционерами - владельцами этого типа привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа.

О судебной практике, связанной с применением п.3 комментируемой статьи, см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2015 N 09АП-6149/15, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2015 N 09АП-2202/2015 по делу N А40-44056/13, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.05.2004 N Ф08-1887/2004 по делу N А32-10863/2003-17/233 и др.

Комментарий к статье 24. Завершение ликвидации общества

1. Государственная регистрация при ликвидации юридического лица осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения ликвидируемого юридического лица.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) уведомляет регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации юридического лица не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации юридического лица.

Документы, представляемые для государственной регистрации при ликвидации юридического лица, предусмотрены ст.21 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Они представляются в регистрирующий орган после завершения процесса ликвидации юридического лица. Представление этих документов осуществляется в порядке, предусмотренном ст.9 указанного закона

Сроки государственной регистрации при ликвидации юридического лица предусмотрены ст.8 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

2. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.

Об иных аспектах, связанных с порядком государственной регистрации при ликвидации юридического лица, см. ст.22 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.07.2011 по делу N А56-19098/2007, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.04.2009 N А33-11621/06-Ф02-646/09 по делу N А33-11621/06, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 04.06.2008 N Ф08-2958/2008 по делу N А01-37/2008-5 и др.

Комментарий к главе III. Уставный капитал общества. Акции, облигации и иные эмиссионные ценные бумаги общества. Чистые активы общества

Комментарий к статье 25. Уставный капитал и акции общества

1. Уставный капитал является неотъемлемой частью любого хозяйственного общества и должен быть сформирован на момент его образования (понятие уставного капитала дано в комментарии к ст.2 Закона). Уставный капитал акционерного общества определяется количеством выпущенных в обращение акций и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

В соответствии с п.2 ст.66.2 ГК РФ при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала. При этом денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. Участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком.

Под номинальной стоимостью акции понимается денежная сумма, отражающая долю уставного капитала АО, приходящуюся на одну акцию. Пропорционально номинальной стоимости акции выплачиваются дивиденды. Под рыночной стоимостью акции понимается цена, по которой акция продается и покупается в данный момент на рынке.

Все акции общества являются бездокументарными. В силу Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" бездокументарной формой эмиссионных ценных бумаг (акция является эмиссионной ценной бумагой) признается форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций (характеристика указанных видов (типов) акций содержится в комментарии к ст.2 Закона). О способах размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества см. комментарий к ст.39 Закона.

При учреждении акционерного общества все его акции подлежат распределению между учредителями. На момент образования общества в уставном капитале не может быть выделена доля, принадлежащая обществу. Потребность в перераспределении акций и привлечении новых участников может возникнуть уже в процессе деятельности общества, например, в случае дополнительной эмиссии или намерении акционера прекратить свое участие в обществе. Привлечение новых акционеров допускается лишь при условии полной оплаты уставного капитала.

См. Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С., Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьёв А.В., Кухаренко Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников М.М., Шадрина Е.Г., Юдина А.Б. Комментарий Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ. М., 2014. Комментарий к ст.99.

2. Относительно номинальной стоимости акций комментируемой статьей (п.1-2) закреплены следующие требования:

1) номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой;

2) номинальная стоимость привилегированных акций одного типа и объем предоставляемых ими прав должны быть одинаковыми;

3) номинальная стоимость размещенных привилегированных акций общества не должна превышать 25% от уставного капитала общества;

4) публичное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.

В силу п.3 ст.11 комментируемого Закона в уставе АО должны быть отражены сведения о размере уставного капитала общества, о количестве, номинальной стоимости, категориях (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом.

Так, например, в Уставе ПАО "Газпром" (утв. 26.06.2015, протокол N 1) (см. URL: http://www.gazprom.ru/f/posts/60/091228/gazprom-articles-2015-06-26-ru.pdf) в п.5.1 отражено, что уставный капитал Общества составляет 118367564500 руб. Уставный капитал Общества разделен на 23673512900 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 5 руб. каждая, приобретенных акционерами. В п.6.1 закреплено, что все выпущенные и размещенные акции Общества являются обыкновенными именными бездокументарными акциями, одинаковой номинальной стоимостью.

3. Пункт 3 комментируемой статьи определяет условия образования дробных акций. Авторы обращают внимание на дополнительные разъяснения, содержащиеся в письме ФКЦБ РФ от 26.11.2001 N ИК-09/7948. Согласно упомянутому письму учет прав на дробные акции в системе ведения реестра на лицевых счетах регистратором или эмитентом, осуществляющим ведение реестра самостоятельно, и на счетах депо депозитарием осуществляется без округления, т.е. в простых дробях.

Комментарий к статье 26. Минимальный уставный капитал общества

В п.1 и 2 ст.66.2 ГК РФ, определяющей основные положения об уставном капитале хозяйственного общества, обозначено, что:

1) минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ определяется законами о хозяйственных обществах;

2) минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность, а также акционерных обществ, использующих открытую (публичную) подписку на свои акции, устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ.

Комментируемая статья в развитие обозначенных положений ГК РФ определяет, что минимальный уставный капитал АО зависит от типа общества:

- для публичного общества он должен составлять сто тысяч рублей;

- для непубличного общества он должен составлять десять тысяч рублей.

Обратим внимание на разъяснения, содержащиеся в п.8 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", где обозначено, что если на момент государственной регистрации АО (при его создании) размер уставного капитала общества соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав АО, либо регистрации устава в новой редакции регистрирующий орган не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений. Исключения составляют случаи, когда вносятся изменения в устав в связи с уменьшением размера уставного капитала по инициативе общества.

В отношении размера уставного капитала некоторых АО федеральными законами установлены отдельные требования. Так, например, ст.11 Федерального закона от 02.12.90 N 395-I "О банках и банковской деятельности" обозначен минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка, являющегося АО, на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций.

В п.3 ст.25 Закона РФ от 27.11.92 N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации" закреплен минимальный размер уставного капитала страховщика, являющегося акционерным обществом и осуществляющего исключительно медицинское страхование.

Комментарий к статье 27. Размещенные и объявленные акции общества

1. Комментируемая статья посвящена размещенным и объявленным акциям. Размещенными называются акции, приобретенные акционерами АО. В момент учреждения АО все акции должны быть размещены между учредителями. Также размещенными считаются акции, которые при последующих эмиссиях реализованы акционерам в результате открытой или закрытой подписки.

Объявленными называются акции, которые АО вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям. Это является правом АО, а не обязанностью. Однако если АО планирует в будущем размещать дополнительные акции, то его устав обязательно должен содержать следующие сведения:

- о количестве объявленных акций;

- о номинальной стоимости объявленных акций;

- о категории (типе) объявленных акций;

- о правах, предоставляемых этими акциями.

В случае отсутствия в уставе указанных сведений общество лишается права размещать дополнительные акции до внесения соответствующих изменений в устав АО. Такое решение принимается общим собранием акционеров, за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций.

2. Решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с предусмотренными комментируемой статьей положениями об объявленных акциях общества, принимается общим собранием акционеров. Исключение составляют изменения, связанные с уменьшением количества акций по результатам размещения дополнительных акций (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.03.2014 по делу N А45-11152/2013, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.03.2011 по делу N А28-5371/2010).

Если речь идет о размещении обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции определенной категории (типа), то количество объявленных акций этой категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг.

При этом следует учитывать, что общество не вправе принимать решения об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещенные обществом ценные бумаги (см. постановление ФАС Поволжского округа от 21.10.2003 N А57-14029/02-21).

3. С 1 июля 2015 года в силу ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ в комментируемой статье появилось новое положение, касающееся порядка принятия общим собранием акционеров непубличного АО решений по вопросам, связанным с объявленными привилегированными акциями общества (см. п.6 ст.32 Закона). Указанные решения должны быть приняты всеми акционерами единогласно.

Комментарий к статье 28. Увеличение уставного капитала общества

1. Комментируемая статья определяет порядок увеличения уставного капитала АО. Уставной капитал АО может быть увеличен двумя способами:

- путем увеличения номинальной стоимости акций;

- путем размещения дополнительных акций.

Комментируемая статья достаточно подробно регламентирует указанный порядок, в связи с чем ее положения не нуждаются в дополнительном разъяснении. Отметим лишь, что в п.6 статьи закреплены особые требования к увеличению уставного капитала путем дополнительного выпуска акций обществом, созданным в процессе приватизации при наличии пакета акций, предоставляющего более чем 25% голосов на общем собрании акционеров и находящегося в государственной или муниципальной собственности. В этом случае должен сохраниться размер доли государства или муниципального образования в уставном капитале АО. В данном случае применению подлежат нормы Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (см. ст.40). О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами отдельных положений ст.40 указанного закона см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 N 124.

2. О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным", постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 28.07.2015 N Ф06-25704/2015 по делу N А12-40435/2014, постановление ФАС Уральского округа от 16.05.2014 N Ф09-1753/14 по делу N А60-16605/2013, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.05.2014 по делу N А69-1309/2012, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.03.2014 по делу N А79-2020/2013, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.06.2013 по делу N А32-18141/2012 и др.

Комментарий к статье 29. Уменьшение уставного капитала общества

1. В силу п.1 комментируемой статьи АО вправе уменьшить о свой уставной капитал. Однако есть случаи, когда АО обязано это сделать. Указанные случаи предусмотрены в п.4.1 ст.17, ст.34, п.6 ст.35, ст.72 и п.6 ст.76 комментируемого Закона.

При этом следует учитывать, что АО не имеет права уменьшить свой уставной капитал, если в результате предполагаемого уменьшения размер уставного каптала АО станет меньше минимального размера уставного капитала, указанного в ст.26 комментируемого Закона:

- на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества - в случае добровольного уменьшения уставного капитала;

- на дату государственной регистрации общества - в случаях, когда АО обязано уменьшить свой уставный капитал.

Кроме того в п.4 комментируемой статьи дополнительно указаны случаи, когда общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала.

Есть 2 основных способа уменьшения уставного капитала АО:

- путем уменьшения номинальной стоимости акций;

- путем сокращения общего количества акций (в том числе, путем приобретения части акций обществом согласно ст.72 комментируемого Закона).

2. О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", постановление ФАС Дальневосточного округа от 06.02.2007, 30.01.2007 N Ф03-А59/06-1/5539 по делу N А59-1775/06-С5, постановление ФАС Поволжского округа от 03.06.2008 по делу N А72-4589/2006, постановление ФАС Уральского округа от 27.08.2007 N Ф09-6222/07-С4 по делу N А76-30859/2006-11-786-14, постановление ФАС Центрального округа от 20.02.2007 по делу N А54-2616/2006-С22, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2008 N 07АП-6079/08 по делу N А27-6375/2008-5, постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2012 по делу N А63-7474/2011 и др.

Комментарий к статье 30. Защита прав кредиторов при уменьшении уставного капитала общества

1. Комментируемая статья уточняет некоторые этапы процедуры уменьшения уставного капитала АО, о которых сказано в ст.29 Закона.

Пункт 1 определяет срок, в течение которого АО обязано уведомить регистрирующий орган об уменьшении своего уставного капитала. Этот срок равен трем рабочим дням после принятия обществом соответствующего решения. Кроме того, с целью защиты прав кредиторов законодатель закрепляет за обществом обязанность дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в журнале "Вестник государственной регистрации" уведомление об уменьшении его уставного капитала.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет требования к уведомлению об уменьшении уставного капитала АО, размещаемого в журнале "Вестник государственной регистрации".

Подача заявки на публикацию сообщения осуществляется на официальном сайте журнала "Вестник государственной регистрации" или через региональных представителей. На указанном сайте заполняется бланк-заявка.

3. Положения, содержащиеся в п.3 комментируемой статьи, предоставляют кредиторам АО, чей уставной капитал уменьшается, право потребовать от общества:

- досрочного исполнения соответствующего обязательства;

- прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков - при невозможности его досрочного исполнения.

Указанным правом кредитор может воспользоваться при выполнении следующих условий:

- право требования у кредитора возникло до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества;

- кредитор успел воспользоваться указанным правом не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала АО.

Законодатель также устанавливает специальный срок исковой давности для обращения в суд с подобными требованиями. Этот срок составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества.

4. В п.4 комментируемой статьи указаны основания для отказа судом в удовлетворении вышеуказанных (см. п.3 статьи) требований кредиторов.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление ФАС Центрального округа от 30.09.2013 по делу N А36-325/2013, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.03.2011 по делу N А74-3993/2010, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2013 по делу N А45-2239/2013, постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.06.2013 по делу N А36-325/2013, решение Арбитражного суда Свердловской области от 01.03.2007, 28.02.2007 по делу N А60-35225/2006-С8 и др.

Комментарий к статье 31. Права акционеров - владельцев обыкновенных акций общества

1. Согласно п.1 комментируемой статьи каждая обыкновенная акция АО предоставляет ее владельцу-акционеру одинаковый объем прав. Общий объем прав акционера зависит от количества акций, владельцем которых он является.

В силу положения, содержащегося в абз.2 п.3 ст.25 Закона, дробная акция предоставляет права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

2. Пунктом 2 комментируемой статьи установлены основные права владельцев обыкновенных акций общества, а именно:

- право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции;

- право на получение дивидендов;

- право на получение части имущества АО в случае ликвидации общества.

Другие права владельцев обыкновенных акций перечислены в иных статьях Закона, например, в п.1 ст.2, п.3 ст.7, п.1 ст.40, п.7 ст.49, п.3 ст.52, п.1, 2 ст.53, п.1, 8 ст.55, п.5 ст.71, п.1 ст.75, п.6 ст.79, п.1 ст.84 и в других.

Общие права и обязанности участников хозяйственного товарищества и хозяйственного общества указаны в ст.67 ГК РФ.

3. С целью защиты прав акционеров-владельцев обыкновенных акций АО п.3 комментируемой статьи законодатель запрещает:

- конвертацию обыкновенных акций в привилегированные акции;

- конвертацию обыкновенных акций в облигации и иные ценные бумаги.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2001 N 12 "О вопросе, возникшем при применении Федерального закона "Об акционерных обществах", постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.02.2016 N Ф05-2934/2015 по делу N А40-168684/2014, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 09.11.2015 N Ф09-7941/15 по делу N А76-16058/2014, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.03.2015 N Ф03-966/2015 по делу N А59-2815/201, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.12.2014 N Ф01-5146/2014 по делу N А31-3039/2014, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.07.2012 по делу N А19-16411/10 и др.

Комментарий к статье 32. Права акционеров - владельцев привилегированных акций общества

1. Комментируемая статья посвящена правам акционерам - владельцев привилегированных акций АО. По общему правилу, привилегированные акции не предоставляют акционеру право голоса для участия на общем собрании акционеров (если иное не предусмотрено комментируемым Законом), но зато дают ряд привилегий, например:

- право получать фиксированный доход (размер дивиденда определяется в уставе АО в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций);

- право на первоочередное получение дивидендов;

- право на приоритетное участие в распределении имущества АО при ликвидации (см. ст.23 Закона).

2. Можно выделить следующие основные типы привилегированных акций:

- кумулятивные - это акции, по которым невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд, размер которого определен уставом АО, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом;

- некумулятивные - это акции, по которым невыплаченные дивиденды не присоединяются к дивидендам следующих лет;

- конвертируемые - это акции, в отношении которых уставом АО предусмотрена конвертация в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества;

- неконвертируемые - это акции, которые не могут конвертироваться;

- с определенным размером дивиденда - это акции, по которым размер дивиденда установлен уставом АО;

- с неопределенным размером дивиденда - это акции, по которым размер дивиденда не установлен уставом АО, их владельцы имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

3. Перечислим случаи, когда привилегированные акции предоставляют право голоса на общем собрании акционеров АО. Итак, это возможно при решении следующих вопросов:

- о реорганизации и ликвидации АО;

- о внесении в устав публичного общества изменений, исключающих указание на то, что общество является публичным (п.3 ст.7.2 Закона);

- об освобождение АО от обязанности раскрывать или предоставлять информацию в соответствии со ст.92.1 комментируемого Закона;

- о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров, являющихся владельцами привилегированных акций определенного типа - право голоса имеют владельцы акций этого типа;

- по всем вопросам компетенции общего собрания, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям и до момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере - право голоса имеют владельцы привилегированных акций указанного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества;

- по всем вопросам компетенции общего собрания начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по кумулятивным акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов, до момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере - право голоса имеют владельцы кумулятивных привилегированных акций указанного типа;

- об обращении с заявлением о листинге или делистинге привилегированных акций определенного типа - право голоса имеют акционеры, являющиеся владельцами акций этого типа. Листинг ценных бумаг - это включение ценных бумаг организатором торговли в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, в том числе включение ценных бумаг биржей в котировальный список. Делистинг ценных бумаг - это исключение ценных бумаг организатором торговли из списка ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, в том числе исключение ценных бумаг биржей из котировального списка.

Также законодатель позволяет непубличному АО определить уставом один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, указанных выше, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров (п.6 комментируемой статьи).

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21.01.2016 N Ф02-6957/2015 по делу N А19-1953/2014, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.11.2015 по делу N А56-61473/2014, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.06.2015 N Ф01-1008/2015 по делу N А38-2308/2014, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30.04.2015 N Ф08-2281/2015 по делу N А53-19292/2014, постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.05.2010 N Ф03-2395/2010 по делу N А73-16770/2009 и др.

Комментарий к статье 32.1. Акционерное соглашение

1. Основные признаки акционерного соглашения:

- это договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции, заключаемый в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами;

- сторонами акционерного соглашения выступают акционеры АО;

- основные обязанности сторон акционерного соглашения: осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав;

- в отличие от устава АО, акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Здесь следует учесть, что договор, заключенный стороной акционерного соглашения в нарушение акционерного соглашения, может быть признан судом недействительным по иску заинтересованной стороны акционерного соглашения только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением (см. постановление ФАС Поволжского округа от 25.05.2011 по делу N А57-7487/2010, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2014 N 18АП-11924/2014 по делу N А07-22013/2013 и др.);

- предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение.

2. Акционерным соглашением могут устанавливаться следующие дополнительные обязанности сторон:

- голосовать определенным образом на общем собрании акционеров;

- согласовывать вариант голосования с другими акционерами;

- приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене;

- воздерживаться (отказываться) от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств;

- осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Комментируемый Закон возлагает на акционеров общества, заключивших акционерное соглашение, уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. По соглашению сторон акционерного соглашения уведомление обществу может быть направлено одной из его сторон. В случае неисполнения данной обязанности акционеры общества, не являющиеся сторонами акционерного соглашения, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.

О разъяснении положений комментируемого Закона в части регулирования института акционерных соглашений см. письмо Министерства экономического развития РФ от 14.09.2009 N Д06-2643.

3. В п.5 комментируемой статьи законодатель устанавливает дополнительные обязанности в отношении лица, приобретшего в соответствии с акционерным соглашением право определять порядок голосования на общем собрании акционеров по акциям ПАО.

В силу п.5.1 комментируемой статьи на ПАО возложена обязанность раскрывать информацию, содержащуюся в уведомлениях, указанных в комментируемой статье (см. п.4.1, п.5, п.6), в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (см. ст.30 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

4. В силу п.7 комментируемой статьи акционерным соглашением могут предусматриваться:

- способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения;

- меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

В ст.329 ГК РФ, в частности, обозначено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.01.2015 N Ф05-16088/2014 по делу N А40-47005/14, постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.01.2015 N Ф05-15837/2014 по делу N А41-11970/14, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 22.08.2014 по делу N А55-16732/2013, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2014 N 06АП-5346/2014 по делу N А73-6417/2014 и др.

Комментарий к статье 33. Облигации и иные эмиссионные ценные бумаги общества

1. Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

О понятии эмиссионной ценной бумаги см. комментарий к ст.2 Закона.

Эмиссия ценных бумаг представляет собой особую процедуру (последовательность действий эмитента - субъекта, который несет обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами) по размещению эмиссионных ценных бумаг. Размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

В соответствии со ст.16 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

Процедура эмиссии ценных бумаг и все остальные связанные с этим аспектом детально урегулированы гл.5 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и принятыми в целях реализации его норм соответствующими подзаконными актами, среди которых можно отметить:

- Положение Банка России от 30 декабря 2014 года N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг";

- Положение Банка России от 11.08.2014 N 428-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг";

- Указание Банка России от 06.08.2014 N 3360-У "О представлении в Банк России документов для государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, регистрации проспектов ценных бумаг, отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг эмитентов, не являющихся кредитными организациями";

- Инструкцию Банка России от 27.12.2013 N 148-И "О порядке осуществления процедуры эмиссии ценных бумаг кредитных организаций на территории Российской Федерации".

Также отметим информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным".

2. Акционерное общество, как это закреплено в п.1 комментируемой статьи, вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации о ценных бумагах.

Размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг осуществляется на следующих условиях:

1) по общему правилу - по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества;

2) размещение облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров. Однако оно может осуществляться также по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества. Такое условие должно быть прямо закреплено в уставе общества. То есть, в уставе АО должно значиться, что совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия решения о размещении облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Следует учесть, что решение совета директоров (наблюдательного совета) общества о размещении обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

3. Общество уполномочено осуществлять эмиссию облигаций только после полной оплаты своего уставного капитала. Погашение облигаций может осуществляться как в денежной форме, так и иным имуществом (в том числе размещенными акциями общества, в соответствии с решением об их выпуске).

На принятие решений о размещении облигаций, погашение которых может осуществляться размещенными акциями общества, не распространяются правила, предусмотренные абз.2 и 3 п.2 комментируемой статьи. Приобретение акций в результате погашения таких облигаций не освобождает приобретателя от исполнения обязанностей, установленных федеральными законами (см. постановление ФАС Московского округа от 03.03.2011 N КГ-А40/906-11 по делу N А40-27352/10-31-247, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2010 по делу N А41-19147/09, определение Московского городского суда от 22.07.2010 по делу N 33-21796, определение Московского городского суда от 29.06.2010 по делу N 33-19375 и др.).

4. Для общества установлен запрет на размещение им облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, если количество объявленных акций общества определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги (см. п.4.1-4.5 Методических рекомендаций по рассмотрению вопросов, включенных в повестку дня собрания акционеров акционерных обществ, акции которых находятся в федеральной собственности, утв. приказом Минимущества России от 01.08.2002 N 181; постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2012 N 15АП-6605/2012 по делу N А32-48999/2011).

Комментарий к статье 34. Оплата акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при их размещении

1. Акции АО при учреждении могут быть оплачены в следующем порядке:

- путем оплаты денежными средствами на 100% до регистрации АО (деньги вносятся учредителями на временный счет в банке);

- путем оплаты имущественным взносом на 100% до регистрации АО в соответствии с п.3 комментируемой статьи;

- путем оплаты имущественным взносом и денежными средствами в соответствии с п.3 комментируемой статьи на 100% до регистрации АО;

- путем частичной оплаты денежными средствами и (или) имущественным взносом до регистрации АО, при этом не менее 50% акций оплачиваются денежными средствами и (или) имущественным взносом в течение 3-х месяцев с момента государственной регистрации АО, а оставшаяся часть оплачивается денежными средствами и (или) имущественным взносом в течение года с момента государственной регистрации АО;

- 50% или более акций оплачиваются денежными средствами и (или) имущественным взносом в течение 3-х месяцев с момента государственной регистрации АО, а оставшаяся часть оплачивается денежными средствами и (или) имущественным взносом в течение года с момента государственной регистрации АО.

Уставом общества может быть предусмотрен меньший срок, чем год, для полной оплаты акций. Кроме того, договором о создании АО учредители могут предусмотреть взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

В случае неполной оплаты акции:

- она не предоставляет права голоса учредителю до момента ее полной оплаты (уставом может быть предусмотрены иные правила);

- право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу - если акции полностью не оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества.

Положения абз.5 п.1 комментируемой статьи посвящены акциям, право собственности на которые перешло к обществу. Такие акции:

- не предоставляют право голоса на общем собрании акционеров;

- не учитываются при подсчете голосов;

- по ним не начисляются дивиденды;

- должны быть реализованы в течение года после их приобретения обществом.

Все вышеуказанное относилось к акциям, распределяемым при учреждении общества. Что касается дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых путем подписки, то они могут размещаться лишь при условии их полной оплаты.

2. В соответствии с п.2 комментируемой статьи форма оплаты акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, определяется договором о создании общества. При этом акции могут быть оплачены:

- деньгами;

- ценными бумагами;

- другими вещами;

- имущественными правами;

- иными правами, имеющими денежную оценку.

Дополнительные акции, размещаемые посредством подписки, могут быть оплачены:

- деньгами;

- ценными бумагами;

- другими вещами;

- имущественными правами;

- иными правами, имеющими денежную оценку;

- путем зачета денежных требований к обществу - в случае размещения путем закрытой подписки.

Иные эмиссионные ценные бумаги АО могут оплачиваться только деньгами.

Также следует учитывать, что федеральными законами устанавливаются ограничения на некоторые виды имущества и имущественные права, принимаемые в оплату акций АО (см., например, Федеральный закон от 22.07.2005 N 116-ФЗ "Об особых экономических зонах в Российской Федерации" (ст.35), Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (п.3 ст.4), Федеральный закон от 25.10.2001 N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации" (см. п.6 ст.3), Федеральный закон от 02.12.90 N 395-I "О банках и банковской деятельности" (ч.4 ст.11) и др.).

3. Из содержания п.3 комментируемой статьи следует, что денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, осуществляется:

- при учреждении общества - по соглашению между учредителями;

- при оплате дополнительных акций - советом директоров (наблюдательным советом) в соответствии со ст.77 комментируемого Закона;

- для определения рыночной стоимости имущества - независимым оценщиком (если иное не установлено федеральным законом, см., например, п.3 ст.4 Федерального закона от 27.02.2003 N 29-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта"; см. также разъяснения, содержащиеся в письме Министерства экономического развития РФ от 31.03.2010 N Д06-989).

Суды, при рассмотрении споров, связанных с оценкой имущества, вносимого для оплаты акций АО, приходят к выводам о том, что сделка по передаче имущества в качестве оплаты акций является недействительной, если цена имущества, указанная в акте приемки-передачи, отличается от цены, которая указана в отчете независимого оценщика, составленном после передачи такого имущества (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30.05.2012 по делу N А27-10804/2011, п.3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком"; см. также п.7, 10 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", п.6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным" и др.).

Комментарий к статье 35. Фонды и чистые активы общества

1. В широком смысле резервный фонд представляет собой целевой источник, создаваемый за счет регулярных отчислений с прибыли организации. Конкретное назначение, размер и порядок формирования резервного фонда зависят от организационно-правовой формы юридического лица и сферы его деятельности.

В акционерных обществах целевым назначением резервного фонда (см. абз.3 п.1 комментируемой статьи) является покрытие убытков общества, погашение облигаций общества и выкуп акций общества в случае отсутствия иных средств. Для иных целей резервный фонд не может быть использован.

Резервный фонд АО:

- создается в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% от его уставного капитала;

- формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества;

- размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.

Так, например, п.7.1 Устава ПАО "Газпром" (утв. 26.06.2015, протокол N 1) (см. URL: http://www.gazprom.ru/f/posts/60/091228/gazprom-articles-2015-06-26-ru.pdf) закреплено, что в Обществе создается резервный фонд в размере 7,3 процента уставного капитала, который формируется путем обязательных ежегодных отчислений в размере 7,3 процента от чистой прибыли Общества до достижения указанного выше размера.

2. В акционерном обществе может быть создан специальный фонд, именуемый "фонд акционирования". Такой фонд формируется из чистой прибыли. В широком смысле чистая прибыль - часть прибыли, остающаяся в организации после уплаты налогов и других платежей и поступающая в полное его распоряжение. Чистая прибыль представляет собой показатель, характеризующий конечный финансовый результат деятельности организации за отчетный период. Она является источником выплаты дивидендов и средств, направляемых на образование резервного и иных фондов, а также и на прирост капитала организации.

Целевым назначением фонда акционирования является накопление средств, которые будут расходоваться исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения его работникам.

При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда (см. определение ВАС РФ от 11.11.2008 N 13840/08 по делу N А06-2866/05, постановление ФАС Поволжского округа от 30.06.2008 по делу N А06-2866/1-17/05, постановление ФАС Поволжского округа от 15.05.2006 по делу N А06-1686/1-12/05 и др.).

3. Пункты 3-12 комментируемой статьи посвящены чистым активам общества.

В широком смысле чистые активы организации представляют собой разницу между ее суммарными активами и суммарными обязательствами.

Стоимость чистых активов общества определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, Центральным банком Российской Федерации.

В настоящее время в данном отношении действует приказ Минфина России от 28.08.2014 N 84н "Об утверждении Порядка определения стоимости чистых активов".

Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации. Объекты бухгалтерского учета, учитываемые организацией на забалансовых счетах, при определении стоимости чистых активов к расчету не принимаются.

Принимаемые к расчету активы включают все активы организации, за исключением дебиторской задолженности учредителей (участников, акционеров, собственников, членов) по взносам (вкладам) в уставный капитал (уставный фонд, паевой фонд, складочный капитал), по оплате акций.

Принимаемые к расчету обязательства включают все обязательства организации, за исключением доходов будущих периодов, признанных организацией в связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества.

Как уже было отмечено, стоимость чистых активов определяется по данным бухгалтерского учета. При этом активы и обязательства принимаются к расчету по стоимости, подлежащей отражению в бухгалтерском балансе организации (в нетто-оценке за вычетом регулирующих величин) исходя из правил оценки соответствующих статей бухгалтерского баланса.

4. Положениями п.13 комментируемой статьи предусмотрено исключение из общих правил, закрепленных п.4-12, которые не распространяются на кредитные организации, созданные в форме акционерных обществ.

Порядок приведения в соответствие величины уставного капитала кредитной организации и стоимости ее чистых активов (величины собственных средств (капитала)) устанавливается параграфом 4.1 гл.IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Также отметим, что для кредитной организации вместо стоимости чистых активов рассчитывается величина собственных средств (капитала), определяемая в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации (см. Положение Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")").

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Конституционного Суда РФ от 18.07.2003 N 14-П, определение Конституционного Суда РФ от 25.02.2004 N 23-О, постановление Арбитражного суда Московского округа от 14.10.2015 N Ф05-13442/2015 по делу N А40-168939/14, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.01.2013 по делу N А33-2537/2011, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.06.2012 по делу N А67-5660/2011, постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.08.2012 по делу N А13-295/2012, постановление ФАС Уральского округа от 23.08.2011 N Ф09-5150/11 по делу N А47-577/2011, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.08.2009 N Ф04-3730/2009(9313-А03-45) по делу N А03-14645/2008, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 02.07.2009 N Ф04-3875/2009(9774-А45-23) по делу N А45-23182/2008 и др.

Комментарий к главе IV. Размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 36. Цена размещения акций общества

1. Оплата акций общества в силу положений комментируемой статьи осуществляется по следующим правилам:

1) оплата акций при учреждении общества производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций;

2) оплата дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой по нормам ст.77 Закона, но не ниже их номинальной стоимости.

При этом цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения должны содержаться в решении об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (при условии, что этим указанным решением не предусмотрено, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее начала размещения дополнительных акций).

2. Пунктом 2 комментируемой статьи законодатель позволяет снизить цену размещения дополнительных акций для лиц, которые осуществляют преимущественное право приобретения акций. Снизить цену можно не более, чем на 10%.

В абз.2 п.2 комментируемой статьи определен предельный размер вознаграждения посредника, участвующего в размещении дополнительных акций общества посредством подписки. Этот размер не должен превышать 10% цены размещения этих акций.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.04.2015 N Ф01-372/2015 по делу N А79-3449/2014, постановление ФАС Московского округа от 05.08.2014 N Ф05-8019/2014 по делу N А40-88941/13, постановление ФАС Уральского округа от 20.03.2014 N Ф09-14652/13 по делу N А60-14461/2013 и др.

Комментарий к статье 37. Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг общества

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет документы, которыми устанавливается порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг общества. В отношении конвертации привилегированных акций таким документом является устав общества, а в отношении конвертации облигаций и иных, за исключением акций, эмиссионных ценных бумаг таким документом является решение о выпуске.

Возможность конвертации привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов предусмотрена п.3 ст.32 Закона.

Из смысла абз.2 п.1 комментируемой статьи следует, что если в уставе общества содержатся положения об акциях, в которые могут конвертироваться размещенные обществом конвертируемые акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества (объявленные акции), то кроме как путем такой конвертации акции общества размещены быть не могут. То есть, законодатель тем самым обеспечивает право владельцев конвертируемых ценных бумаг на их конвертацию.

2. Пункт 2 комментируемой статьи посвящена конвертации акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при его реорганизации. В частности, детализировано, что условия и порядок конвертации акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при его реорганизации определяются соответствующими решениями и договорами в соответствии с комментируемым Законом.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 12591/05 по делу N А45-21009/04-КГ11/500, постановление ФАС Уральского округа от 23.12.2011 N Ф09-8730/11 по делу N А50-4765/2011, постановление ФАС Уральского округа от 05.12.2011 N Ф09-3181/11 по делу N А50-1508/2011, постановление ФАС Московского округа от 30.05.2005 N КГ-А40/4181-05 и др.

Комментарий к статье 38. Цена размещения эмиссионных ценных бумаг

1. Положения комментируемой статьи закрепляют следующие особенности определения цены размещения эмиссионных ценных бумаг:

1) оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой по нормам ст.77 Закона (за отдельными исключениями, обозначенными в Законе);

2) оплата эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются такие ценные бумаги.

2) оплата облигаций, которые не конвертируются в акции общества, осуществляется по цене, которая определяется или порядок определения которой устанавливается единоличным исполнительным органом (при условии, что уставом общества решение указанного вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества или коллегиального исполнительного органа общества);

4) цена размещения эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, лицам, осуществляющим преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10%.

2. Размер вознаграждения посредника, участвующего в размещении эмиссионных ценных бумаг посредством подписки, не должен превышать 10% цены размещения этих ценных бумаг.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление ФАС Поволжского округа от 10.05.2007 по делу N А55-17422/06-37, постановление ФАС Московского округа от 16.02.2004 N КГ-А40/372-04, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2013 N 15АП-9698/2013 по делу N А32-38493/2012 и др.

Комментарий к статье 39. Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества

1. В п.1 комментируемой статьи за обществом закреплено право и обязанность:

1) право осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки и конвертации;

2) обязанность осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров - в случае увеличения уставного капитала общества за счет его имущества.

2. Распределение прав (относительно размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества) между публичным и непубличным обществом в силу п.2 комментируемой статьи осуществляется следующим образом:

1) ПАО вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. В этом случае уставом ПАО, а также правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки публичными обществами;

2) непубличное общество лишено права проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает требования для размещения акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки.

При этом следует учесть, что размещение посредством закрытой подписки привилегированных акций, предусмотренных п.6 ст.32 комментируемого Закона, осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения указанных привилегированных акций, принятому единогласно всеми акционерами общества.

4. Пунктом 4 комментируемой статьи законодатель определяет порядок принятия решений для размещения посредством открытой подписки:

- обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций;

- конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций.

5. Размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества осуществляется в соответствии с правовыми актами Российской Федерации. В данном случае речь идет о применении следующих актов:

- ГК РФ (см. ст.102);

- Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (см. ст.4);

- Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (см. ст.24);

- Федерального закона от 05.03.99 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (см. ст.5);

- Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Банком России 11.08.2014 N 428-П;

- Инструкции Банка России от 27.12.2013 N 148-И "О порядке осуществления процедуры эмиссии ценных бумаг кредитных организаций на территории Российской Федерации";

- Положение о порядке выдачи Банком России разрешения на размещение и (или) организацию обращения эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации, утв. Банком России 13.10.2014 N 436-П.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.09.2015 N Ф03-3542/2015 по делу N А51-32494/2013, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.12.2012 по делу N А79-5172/2012, постановление ФАС Московского округа от 05.09.2012 по делу N А40-91600/11-34-807 и др.

Комментарий к статье 40. Обеспечение прав акционеров при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции

1. Пункт 1 комментируемой статьи предоставляет акционерам общества, владельцам обыкновенных и привилегированных акций, преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

В постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъясняется, что акционеры пользуются преимущественным правом независимо от формы и способа оплаты акций (денежными или неденежными средствами). Если решением о размещении таких акций предусмотрена оплата их неденежными средствами, то лица, осуществляющие преимущественное право приобретения, вправе оплатить их деньгами. Общество не вправе ограничивать или приостанавливать действие преимущественного права акционеров. Акционер, имеющий преимущественное право, может воспользоваться им полностью или частично, подав в общество письменное заявление об этом с приложением к нему документа об оплате приобретаемых акций (ценных бумаг).

Положения п.1 комментируемой статьи не распространяются на АО, все акции которого принадлежат одному акционеру.

2. Пункт 2 комментируемой статьи посвящена составлению списку лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

В постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 разъяснено, что отказ во внесении в указанный список может быть обжалован акционером в суд, который с учетом даты внесения соответствующего лица в реестр акционеров может принять решение об обязании общества включить акционера в список.

Обратим внимание, что с 1 июля 2016 года нормами п.2 комментируемой статьи установлены следующие особенности:

1) если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается общим собранием акционеров общества, то преимущественное право имеют лица, являющиеся акционерами общества на дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в таком общем собрании акционеров;

2) если указанное решение принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества, - лица, являющиеся акционерами общества на десятый день после дня принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества такого решения, если более поздняя дата не установлена этим решением;

3) для осуществления преимущественного права приобретения указанных ценных бумаг регистратор общества составляет список лиц, имеющих такое преимущественное право, в соответствии с требованиями, установленными законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для составления списка лиц, осуществляющих права по ценным бумагам.

Комментарий к статье 41. Порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции

1. Пункт 1 комментируемой статьи обязывает АО уведомлять лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, включенных в список лиц, о котором говорится в п.2 ст.40 Закона, о возможности осуществления ими предусмотренного ст.40 Закона преимущественного права.

Уведомление, предусмотренное абз.1 п.1 комментируемой статьи, должно содержать одно из следующих условий:

- цену размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, или порядке ее определения;

- указание на то, что цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее начала размещения ценных бумаг.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает срок действия преимущественного права. Этот срок отсчитывается с момента направления (вручения) или опубликования уведомления. Таким образом, срок действия преимущественного права в настоящее время составляет:

- не менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления - по общему правилу;

- не менее 20 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления - если цена размещения или порядок ее определения не установлены решением, являющимся основанием для размещения путем открытой подписки дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

- не менее восьми рабочих дней с момента раскрытия информации, содержащейся в уведомлении, - если она раскрывается в соответствии с требованиями Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

В последнем из указанных случаев уведомление должно также содержать сведения о сроке оплаты ценных бумаг, который не может быть менее пяти рабочих дней с момента раскрытия информации о цене размещения или порядке ее определения.

Кроме того в п.2 устанавливается изъятие из общего правила, касающегося срока действия преимущественного права. Согласно новому положению срок действия преимущественного права может быть сокращен в случае, если:

- кредитная организация, владельцем более 50% обыкновенных акций которой является государство, размещает по открытой подписке дополнительные акции или эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в них, с их оплатой деньгами;

- цена размещения или порядок ее определения при этом установлены решением о размещении;

- сведения, содержащиеся в уведомлении, раскрываются в соответствии с Федеральным законом от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

В указанной ситуации срок действия преимущественного права должен составлять не менее 8 рабочих дней с момента раскрытия информации в соответствии с Федеральным законом от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

3. Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (с 1 июля 2016 года - в течение срока действия данного права), вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. С 1 июля 2016 года речь идет о заявлении о приобретении размещаемых ценных бумаг и исполнении обязанности по их оплате.

Заявление должно содержать имя (наименование) подавшего его лица, указание места его жительства (места нахождения) и количества приобретаемых им ценных бумаг. К заявлению о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть приложен документ об их оплате (за отдельным исключением, см. абз.2 п.2 комментируемой статьи) (см. определение ВАС РФ от 25.08.2008 N 10825/08 по делу N А40-56438/07-100-407, постановление ФАС Московского округа от 30.06.2008 N КГ-А40/5220-08 по делу N А40-56438/07-100-407).

Следует учесть, что если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, то лица, осуществляющие преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, вправе по своему усмотрению оплатить их денежными средствами.

4. С 1 июля 2016 года в расчет принимаются следующие особенности:

1) заявление о приобретении размещаемых ценных бумаг лица, имеющего указанное в комментируемой статье преимущественное право, зарегистрированного в реестре акционеров общества, должно содержать сведения, позволяющие идентифицировать подавшее его лицо и количество приобретаемых им ценных бумаг.

Данное заявление подается путем направления или вручения под роспись регистратору общества документа в письменной форме, подписанного подающим заявление лицом.

Если это предусмотрено правилами, в соответствии с которыми регистратор общества осуществляет деятельность по ведению реестра, то заявление подается также путем направления регистратору общества электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью. При этом указанными правилами также может быть предусмотрена возможность подписания такого электронного документа простой или неквалифицированной электронной подписью. В этом случае электронный документ, подписанный простой или неквалифицированной электронной подписью, признается равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью;

2) заявление о приобретении размещаемых ценных бумаг, направленное или врученное регистратору общества, считается поданным в общество в день его получения регистратором общества;

3) лицо, имеющее указанное в комментируемой статье преимущественное право, не зарегистрированное в реестре акционеров общества, осуществляет такое преимущественное право путем дачи соответствующего указания (инструкции) лицу, которое осуществляет учет его прав на акции общества.

Такое указание (инструкция) дается в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и должно содержать количество приобретаемых ценных бумаг. При этом заявление о приобретении размещаемых ценных бумаг считается поданным в общество в день получения регистратором общества от номинального держателя акций, зарегистрированного в реестре акционеров общества, сообщения, содержащего волеизъявление такого лица;

4) в случае, когда цена размещения или порядок ее определения не установлены решением, являющимся основанием для размещения путем открытой подписки дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, оплата указанных ценных бумаг при осуществлении преимущественного права их приобретения осуществляется в срок, указанный в уведомлении о возможности осуществления преимущественного права их приобретения;

5) если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения указанных ценных бумаг, вправе по своему усмотрению оплатить их денежными средствами.

5. Общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения (см. постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2010 по делу N А43-34712/2009).

6. Положениями п.5 комментируемой статьи закреплена возможность уставом непубличного общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры непубличного общества, определить иной, отличный от установленного комментируемой статьей, порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным обществом акций либо эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции.

Соответствующие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

Комментарий к главе V. Дивиденды общества

Комментарий к статье 42. Порядок выплаты обществом дивидендов

1. Дивидендом признается любой доход, полученный акционером от общества при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру акциям, в расчете на количество акций, принадлежащих акционеру. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

В целом дивидендная политика общества направлена на повышение благосостояния акционеров и обеспечение роста капитализации общества. Дивидендная политика общества, как правило, основывается на следующих основных принципах:

- принцип прозрачности, под которым подразумевается определение и раскрытие информации об обязанностях и ответственности сторон, участвующих в реализации дивидендной политики, в том числе, порядка и условий принятия решения о выплате и размере дивидендов;

- принцип своевременности, подразумевающий установление временных границ при осуществлении дивидендных выплат;

- принцип обоснованности, который подразумевает, что решение о выплате и размере дивидендов может быть принято только в случае достижения обществом положительного финансового результата, с учетом планов развития и его инвестиционных программ;

- принцип справедливости, подразумевающий обеспечение равных прав акционеров на получение информации о принимаемых решениях о выплате, размере и порядке выплаты дивидендов;

- принцип последовательности, подразумевающий строгое исполнение процедур и принципов дивидендной политики;

- принцип развития, который подразумевает постоянное совершенствование дивидендной политики в рамках улучшения процедур корпоративного управления и пересмотр ее положений в связи с изменением стратегических целей общества;

- принцип устойчивости, подразумевающий стремление общества к обеспечению стабильного уровня дивидендных выплат.

Дивидендную политику рекомендуется утверждать, изменять и дополнять решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Решение принимается в порядке, предусмотренном действующим законодательством Российской Федерации и (или) уставом общества (см., например, Положение о дивидендной политики акционерного общества "Магнит", URL: http://ir.magnit.com/wp-content/uploads/2014/08/Polozhenie-o-div-pol-06.09.20122.pdf; см. также Методические рекомендации по разработке дивидендной политики в акционерных обществах с государственным участием, утв. приказом Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 29.12.2014 N 524).

В п.1 комментируемой статьи закреплено, что общее собрание акционеров вправе принять решение о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено комментируемым Законом (см. ст.43). Решение о выплате дивидендов может быть приято как на годовом общем собрании, так и на внеочередном. Дивиденды могут быть объявлены к выплате по результатам отчетного года или по результатам любого периода этого года, кратного трем месяцам. Решения о выплате дивидендов за период, меньший, чем год, должно быть принято в течение трех месяцев после истечения соответствующего периода. Для решения о выплате дивидендов по результатам отчетного года такого ограничения нет.

Обратим внимание, что принятие решения (объявление) о выплате дивидендов по размещенным акциям является правом, а не обязанностью общества. Общее собрание акционеров вправе принять решение о невыплате дивидендов по размещенным акциям. Министерство экономического развития РФ в письме от 28.03.2011 N Д06-1768 "О совершенствовании законодательства, в части определяющей порядок выплаты дивидендов" по этому поводу отметило следующее: "Чистая прибыль общества, являющаяся источником выплаты дивидендов, одновременно служит и источником развития общества. В целях обеспечения устойчивого развития общества часть прибыли должна направляться на развитие производства, обновление фондов и иные нужды общества. Исходя из этого, законом установлено, что выплата дивидендов является лишь правом, а не обязанностью общества (пункт 1 статьи 42 Закона об АО)".

Однако здесь следует учесть, что выплата объявленных дивидендов является обязанностью общества (если иное не предусмотрено комментируемым Законом), на что прямо указывают нормы абз.2 п.1 комментируемой статьи.

2. Согласно п.2 комментируемой статьи источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества (о понятии чистой прибыли см. комментарий к ст.35 Закона).

Здесь следует учесть, что дивиденды по простым акциям выплачиваются из чистой прибыли общества, при этом право на дивиденд как часть чистой прибыли появляется у акционера при наличии чистой прибыли. По привилегированным акциям определенных типов дивиденды могут выплачиваться как из чистой прибыли общества, так и из специальных фондов общества, ранее сформированных для этих целей (см. постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2012 N 7709/12).

3. В п.3 комментируемой статьи предусмотрено, что решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. На этот счет в ст.48 Закона уточнено, что к исключительной компетенции общего собрания акционеров относится принятие решения о:

1) выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года (см. подп.10.1 п.1 ст.48 Закона; постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.05.2015 N Ф05-5058/15 по делу N А40-103629/2014);

2) распределении прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением выплаты (объявления) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года) и убытков общества по результатам отчетного года (см. подп.11.1 п.1 ст.48 Закона).

В п.15 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры - требовать их выплаты.

Указанным решением должны быть определены:

1) размер дивидендов по акциям каждой категории (типа) (см. комментарий к п.4 рассматриваемой статьи);

2) форма выплаты дивидендов;

3) порядок выплаты дивидендов в неденежной форме;

4) дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. Здесь следует учесть два аспекта:

- решение о выплате (объявлении) дивидендов в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается исключительно по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- дата, на которую в соответствии с решением о выплате (объявлении) дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение, не может быть установлена ранее 10 дней с даты принятия решения о выплате (объявлении) дивидендов и позднее 20 дней с даты принятия такого решения (см. п.5 комментируемой статьи, также см. письмо Минфина России от 14.05.2014 N 03-08-13/22654 "О выполнении функции налогового агента по налогу на прибыль организаций при осуществлении выплаты дивидендов").

В силу п.7 комментируемой статьи дивиденды выплачиваются лицам, которые являлись владельцами акций соответствующей категории (типа) или лицами, осуществляющими в соответствии с федеральными законами права по этим акциям, на конец операционного дня даты, на которую в соответствии с решением о выплате дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение (см. постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 29.12.2015 N Ф02-6750/2015 по делу N А19-7592/2015).

4. В соответствии с подп.11 п.1 ст.65 комментируемого Закона принятие решения о рекомендациях по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты относится к исключительной компетенции совета директоров (см. определение Верховного Суда РФ от 11.01.2016 N 306-ЭС15-17112 по делу N А12-3389/2014).

Пунктом 4 комментируемой статьи в этом отношении закреплено, что размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Как правило, рекомендуемый общему собранию акционеров размер дивидендов по акциям всех категорий определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, исходя из следующих факторов:

- размера чистой прибыли, полученной по результатам соответствующего периода в соответствии с российскими стандартами бухгалтерского учета и остающейся в распоряжении общества после налогообложения за соответствующий период;

- финансово-хозяйственных планов общества на последующие периоды;

- структуры оборотных средств общества на конец соответствующего периода;

- долговой нагрузки общества на конец соответствующего периода.

При определении размера рекомендуемых дивидендов совету директоров (наблюдательному совету) следует учитывать финансово-хозяйственные планы общества на последующие периоды, текущее и перспективное состояние оборотных средств и обязательств общества. Выплата дивидендов, рекомендуемых советом директоров (наблюдательным советом) общему собранию акционеров общества, не должна приводить к привлечению обществом дополнительного долгового финансирования или иным затратам, не предусмотренным утвержденным финансово-хозяйственным планом на последующие периоды (см. п.2.4-2.5 Положения о дивидендной политики акционерного общества "Магнит", URL: http://ir.magnit.com/wp-content/uploads/2014/08/Polozhenie-o-div-pol-06.09.20122.pdf).

5. Положениями п.6 комментируемой статьи детализированы условия о сроке выплаты номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров.

Срок выплаты дивидендов указанным субъектам не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов (см. постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 29.12.2015 N Ф02-6750/15 по делу N А19-7592/2015, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.09.2015 N Ф03-3642/15 по делу N А59-2815/2014, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2015 N 10АП-9146/1 и др.).

6. По общему правилу дивиденды выплачиваются деньгами. Однако они могут быть выплачены также иным имуществом, при условии, что это прямо предусмотрено в уставе общества. Выплата дивидендов в денежной форме осуществляется в безналичном порядке обществом или по его поручению регистратором, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества, либо кредитной организацией.

Выплата дивидендов в денежной форме физическим лицам, права которых на акции учитываются в реестре акционеров общества, осуществляется путем перечисления денежных средств на их банковские счета, реквизиты которых имеются у регистратора общества, либо при отсутствии сведений о банковских счетах путем почтового перевода денежных средств, а иным лицам, права которых на акции учитываются в реестре акционеров общества, путем перечисления денежных средств на их банковские счета. Как предусмотрено в абз.2 п.8 комментируемой статьи обязанность общества по выплате дивидендов таким лицам считается исполненной с даты приема переводимых денежных средств организацией федеральной почтовой связи или с даты поступления денежных средств в кредитную организацию, в которой открыт банковский счет лица, имеющего право на получение дивидендов, а в случае, если таким лицом является кредитная организация, - на ее счет.

Обратим внимание, что расходы, связанные с выплатой дивидендов (в том числе расходы по исчислению и удержанию налогов, перечислению дивидендов, почтовые расходы), не могут быть возложены на акционера, получающего дивиденды, по решению органов управления, в том числе исполнительных органов общества. Общество несет ответственность перед акционерами за неисполнение этой обязанности в соответствии с действующим законодательством РФ (см. п.1.5 Положения о дивидендной политике Качканарского городского округа в акционерных обществах, утв. решением Думы Качканарского городского округа от 24.12.2009 N 119, URL: http://zakon-region3.ru/4/14710/; п.1.6 Положения о дивидендной политике акционерного общества "Магнит", URL: http://ir.magnit.com/wp-content/uploads/2014/08/Polozhenie-o-div-pol-06.09.20122.pdf).

7. Норма абз.3 п.8 комментируемой статьи устанавливает обязанность номинального держателя, которому были перечислены дивиденды и который не исполнил обязанность по их передаче, установленную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (см. ст.7.1 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"), по не зависящим от него причинам (так называемые "невостребованные дивиденды"), возвратить их акционерному обществу в течение 10 дней после истечения одного месяца с даты окончания срока выплаты дивидендов.

Как разъяснил Банк России (см. п.1 приложения к письму Банка России от 28.04.2015 N 06-55/3793 "О возврате акционерному обществу сумм невостребованных дивидендов по акциям номинальным держателем, который по не зависящим от него причинам не осуществил выплату дивидендов"), в указанной норме обязанным лицом по отношению к обществу является номинальный держатель, которому были перечислены дивиденды и который не исполнил обязанность по их передаче по не зависящим от него причинам. Данная обязанность распространяется на номинального держателя вне зависимости от включения его в список зарегистрированных лиц, составленный в целях осуществления выплат дивидендов по акциям.

Порядок исполнения указанной обязанности законодательством Российской Федерации не установлен и выбирается номинальным держателем самостоятельно. Из изложенного следует, что номинальный держатель вправе как самостоятельно осуществить возврат невостребованных дивидендов обществу, так и привлечь к их возврату третьих лиц в порядке, предусмотренном гражданским законодательством Российской Федерации. При этом согласно п.3 ст.308 ГК РФ обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

Таким образом, в случае привлечения номинальным держателем третьих лиц к возврату обществу невостребованных дивидендов обязанной стороной, а также стороной, ответственной за соблюдение установленного комментируемым Законом срока на возврат невостребованных дивидендов, в данном обязательстве будет номинальный держатель.

8. В п.9 комментируемой статьи закреплено право лица, не получившего объявленных дивидендов, обратиться с требованием о выплате таких дивидендов (невостребованные дивиденды) в течение трех лет с даты принятия решения об их выплате, если больший срок для обращения с указанным требованием не установлен уставом общества.

В качестве причин, по которым выплата указанных дивидендов не была осуществлена, указаны:

1) отсутствие у общества или регистратора точных и необходимых адресных данных или банковских реквизитов;

2) любая иная просрочка кредитора.

Срок для обращения с требованием о выплате невостребованных дивидендов, предусмотренный уставом общества, не может превышать пять лет с даты принятия решения о выплате дивидендов.

Необходимо учитывать, что по общему правилу срок для обращения с требованием о выплате невостребованных дивидендов при его пропуске восстановлению не подлежит. Исключением из этого правила может быть только случай, когда лицо, имеющее право на получение дивидендов, не подавало данное требование под влиянием насилия или угрозы (см. постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2016 N 13АП-28041/2015 по делу N А56-31730/2015, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2014 N 17АП-11285/2014-ГК по делу N А50-4455/2014 и др.).

Постановлением Пленума ВАС от 18.11.2003 N 19 разъяснено, что в случае не выплаты обществом дивидендов в установленный срок, акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст.395 ГК РФ. Проценты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемый со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты (см. постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2015 N 10АП-9146/2015 по делу N А41-10797/15).

9. По истечении срока для обращения с требованием о выплате невостребованных дивидендов такие дивиденды восстанавливаются в составе нераспределенной прибыли общества, а обязанность по их выплате прекращается.

Так, по одному из дел судами установлено, что невыплаченные дивиденды утратили статус доходов физических лиц в связи с истечением срока для обращения акционеров за их получением и, следовательно, подлежали восстановлению в составе нераспределенной прибыли общества, а поскольку с их суммы обществом удержан и перечислен в бюджет налог на доходы физических лиц, суды пришли к законным и обоснованным выводам о том, что общество должно было и могло узнать о наличии оснований для квалификации соответствующих сумм налога как излишне уплаченных и, как следствие, о начале течения срока исковой давности для защиты своего права. При указанных обстоятельствах и факте обращения общества с иском об обязании возвратить излишне уплаченный налог на доходы физических лиц в арбитражный суд в пределах трехгодичного срока, установленного п.1 ст.196 ГК РФ и определяемого по правилам ст.200 ГК РФ, имущественное требование общества судами удовлетворено правомерно (см. постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.12.2013 по делу N А33-15239/2012).

О применении положений п.9 комментируемой статьи см. п.2 приложения к письму Банка России от 28.04.2015 N 06-55/3793 "О возврате акционерному обществу сумм невостребованных дивидендов по акциям номинальным держателем, который по не зависящим от него причинам не осуществил выплату дивидендов".

Комментарий к статье 43. Ограничения на выплату дивидендов

1. В силу п.3 ст.102 ГК РФ акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:

- до полной оплаты всего уставного капитала;

- если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов;

- в иных случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах.

Комментируемый Закон на этот счет предусматривает ограничения, основания которых закреплены нормами рассматриваемой статьи.

В п.1-3 комментируемой статьи определены условия, при которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (наличие у общества признаков несостоятельности (банкротства), несоответствие требованиям Закона стоимости имеющихся у общества чистых активов и др.). Пункт 4 этой статьи предусматривает случаи, когда общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды (когда при принятии решения о выплате дивидендов отсутствовали обстоятельства, препятствующие его вынесению, а к наступлению срока их выплаты они возникли).

2. В силу п.1 комментируемой статьи общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов в следующих случаях:

1) до полной оплаты всего уставного капитала общества. При этом, как отмечают судебные органы, вопрос о неполной оплате уставного капитала может быть поставлен только применительно к оплате акций первой эмиссии, то есть при учреждении акционерного общества, поскольку п.1 ст.34 Закона допускает оплату акций, распределяемых при учреждении общества, в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При осуществлении дополнительной эмиссии вопрос о неполной оплате уставного капитала возникнуть не может, так как в силу абз.6 п.1 ст.34 Закона дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты (см. постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.04.2006, 20.04.2006 по делу N А28-19194/05-463/19 и др.);

2) до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены обществом у акционеров в соответствии со ст.76 комментируемого Закона (см. комментарий к ст.75, 76);

3) если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов (см. п.2 ст.3 и др. Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") (см. также постановление ФАС Поволжского округа от 06.11.2013 по делу N А55-4477/2013, постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.07.2013 по делу N А44-4169/2012 и др.);

4) если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения (о порядке определения стоимости чистых активов см. приказ Минфина России от 28.08.2014 N 84н) (см. также определение ВАС РФ от 29.04.2013 N ВАС-2568/12 по делу N А33-2537/2011, постановление ФАС Дальневосточного округа от 21.05.2013 N Ф03-1472/2013 по делу N А51-8801/2012, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.01.2013 по делу N А33-2537/2011, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 01.12.2009 N Ф04-6817/2009 и др.);

5) в иных случаях, предусмотренных федеральными законами (см., например, ст.20.3 Федерального закона от 07.05.98 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах", ст.7 Федерального закона от 19.07.98 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)").

3. Пунктами 2 и 3 комментируемой статьи установлены ограничения, предусматривающие, что общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате:

1) дивидендов выплате дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, при условии, что не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года) по которым определен уставом общества (см. постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27.10.2015 N Ф02-5589/2015 по делу N А33-19565/2014, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2015 N 05АП-9631/2015 по делу N А51-12889/2015 и др.);

2) дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества, в случае если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа (см. постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.01.2016 N Ф03-5674/2015 по делу N А73-7943/2015, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2015 N 15АП-9704/2015 по делу N А32-1290/2015 и др.)

4. Относительно положений п.4 комментируемой статьи Пленум ВАС РФ в постановлении от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (см. п.17) разъяснил, что, применяя п.4 комментируемой статьи, необходимо иметь в виду, что приостановление выплаты дивидендов в указанных в этом пункте случаях не лишает акционеров права на получение объявленных дивидендов после прекращения действия обстоятельств, препятствующих их выплате. После прекращения (устранения) таких обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок. При невыплате их в такой срок акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании дивидендов с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (ст.395 ГК РФ) за период со дня, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате), до дня погашения задолженности.

О судебной практике, связанной с применением норм п.4 комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.06.2015 N Ф05-7130/15 по делу N А40-130603/2014, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2015 N 18АП-2626/15, постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.05.2013 N Ф03-1472/13 по делу N А51-8801/2012, постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14.01.2013 N Ф02-5608/12 по делу N А33-2537/2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2013 N 05АП-528/13 и др.

Комментарий к главе VI. Реестр акционеров общества

Комментарий к статье 44. Реестр акционеров общества

Глава VI комментируемого Закона посвящена реестру акционеров общества. Под реестром акционеров следует понимать совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, которая обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц, удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемые на лицевых счетах зарегистрированных лиц, а также позволяет получать и направлять информацию зарегистрированным лицам. Комментируемой статье на общество возложена обязанность обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества. Среди таких актов можно отметить следующие:

- Федеральный закон от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (ст.8 и др.);

- Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (см. ст.41);

- приказ ФСФР России от 28.06.2012 N 12-52/пз-н "Об утверждении Порядка учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги";

- приказ ФСФР России от 23.12.2010 N 10-77/пз-н "Об утверждении Положения о порядке взаимодействия при передаче документов и информации, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг";

- приказ ФСФР России от 29.07.2010 N 10-53/пз-н "О некоторых вопросах ведения реестра владельцев ценных бумаг";

- приказ ФСФР РФ от 13.08.2009 N 09-33/пз-н "Об особенностях порядка ведения реестра владельцев именных ценных бумаг эмитентами именных ценных бумаг";

- приказ ФСФР РФ от 11.07.2006 N 06-74/пз-н "Об утверждении Положения о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества";

- постановление ФКЦБ РФ от 30.08.2001 N 21 "О порядке учета в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты в предусмотренный законом срок";

- постановление ФКЦБ РФ от 02.10.97 N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" и др.

Обратим внимание, что с 1 июля 2016 года (в связи с изменениями, внесенными ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ) положения комментируемого Закона относительно определения порядка ведения и хранения реестра акционеров общества ограничиваются только бланкетными нормами п.1 комментируемой статьи и нормами ст.46, касающейся выписки из указанного реестра. Таким образом, основная часть вопросов рассматриваемой сферы отношений регулируется иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (см. указанный выше перечень).

Комментарий к статье 45. Утратила силу.

Комментарий к статье 46. Выписка из реестра акционеров общества

В соответствии со ст.8 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра, именуется держателем реестра. При этом держателем реестра по поручению эмитента или лица, обязанного по ценным бумагам, может быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра (он именуется регистратором), либо в случаях, предусмотренных федеральными законами, иной профессиональный участник рынка ценных бумаг.

Комментируемой статьей законодатель возлагает на держателя реестра акционеров обязанность предоставить выписку из реестра акционеров общества акционеру или номинальному держателю акций, подтвердив тем самым их права на акции. Отметим, что такая выписка ценной бумагой не является.

Обратим внимание, что ст.8 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", затрагивающая вопросы деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, действует в редакции ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ, при этом существенная часть положений применяется только с 1 июля 2016 года. Так, в частности, с указанной даты держатель реестра по требованию зарегистрированного лица обязан предоставить выписку из реестра по его лицевому счету в течение трех рабочих дней с даты получения такого требования. Данная выписка должна содержать установленную нормативными актами Банка России информацию на дату, указанную в этой выписке.

Держатель реестра вправе взимать с зарегистрированных лиц плату за проведение операций по лицевым счетам и за предоставление информации из реестра. Однако держатель реестра не вправе взимать плату в виде процента от стоимости ценных бумаг, в отношении которых проводится операция по лицевому счету. Максимальная плата, взимаемая держателем реестра с зарегистрированных лиц за проведение операций по лицевым счетам и за предоставление информации из реестра, и (или) порядок ее определения устанавливаются Банком России.

Если речь идет о предоставлении выписки из реестра при размещении ценных бумаг, то такая выписка предоставляется владельцу ценных бумаг бесплатно.

Именно держатель реестра несет ответственность за полноту и достоверность предоставленной из реестра информации, в том числе содержащейся в выписке из реестра по лицевому счету зарегистрированного лица. Однако держатель реестра не несет ответственность в случае предоставления информации из реестра за период ведения реестра предыдущим держателем реестра, если такая информация соответствует данным, полученным от предыдущего держателя реестра при передаче указанного реестра.

В силу абз.1 п.3.10 ст.8 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" держатель реестра обязан возместить владельцам ценных бумаг и иным лицам, которые в соответствии с федеральными законами осуществляют права по ценным бумагам, убытки, причиненные неправомерными действиями (бездействием) держателя реестра.

До 1 июля 2016 года согласно п.4 ст.43 Закона, который утрачивает силу с указанной даты, АО, поручившее ведение и хранение реестра акционеров общества регистратору, несет ответственность за ведение и хранение такого реестра. С 1 июля 2016 года в этом отношении действуют положения абз.2 п.3.10 ст.8 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", предусматривающие, что эмитент (лицо, обязанное по ценным бумагам) и держатель реестра несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам (порядка ведения реестра), утраты учетных данных, предоставления из реестра неполной или недостоверной информации, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.

Комментарий к главе VII. Общее собрание акционеров

Комментарий к статье 47. Общее собрание акционеров

1. Пункт 1 комментируемой статьи:

- в качестве высшего органа управления АО называет общее собрание акционеров;

- закрепляет за АО обязанность проводить ежегодно годовое общее собрание акционеров;

- определяет общие сроки для проведения годового общего собрания акционеров и основные вопросы, подлежащие рассмотрению на нем.

По общему правилу годовое общее собрание акционеров проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания отчетного года. Конкретные сроки проведения годового общего собрания акционеров устанавливаются уставом общества.

Основными вопросами, решаемыми на годовом общем собрании акционеров, являются вопросы:

- об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- об утверждении аудитора общества;

- об утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.

В статье В.Кондратьевой, Е.Андреевой отмечено, что "обойтись без проведения годового общего собрания акционерное общество не может, целесообразно его использовать в том числе и для принятия других дополнительных решений, отвечающих стратегическим планам общества. Кроме того, для акционерных обществ, у которых возникают сложности с обеспечением кворума, необходимого для принятия решений на общем собрании акционеров, дополнительные вопросы целесообразно решать именно на годовом собрании, поскольку годовое собрание - заранее планируемое мероприятие в жизни акционерного общества, в котором, как правило, принимает участие максимальное количество акционеров общества".

См. URL: http://www.profconsalt.ru/base/lib/files/gosa2009.pdf?PHPSESSID=27e167e59c54b70a3a7f354d75bb3624

В силу ч.5 ст.15.23.1 КоАП РФ нарушение требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к форме, сроку или месту проведения общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), а равно проведение общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) с нарушением формы, даты, времени или места его проведения, определенных органом акционерного общества или лицами, созывающими общее собрание акционеров (общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей (см. постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.12.2014 по делу N А56-21226/2014, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.11.2013 по делу N А78-3338/2013 и др.).

Все общие собрания акционеров, кроме годовых, называются внеочередными общими собраниями акционеров (см. комментарий к ст.55 Закона).

2. Дополнительные требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров могут быть установлены Банком России. До вступления в силу соответствующих актов Банка России допустимо применение приказа Федеральной службы по финансовым рынкам от 02.02.2012 N 12-6/пз-н "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".

3. Согласно п.3 комментируемой статьи на АО с одним акционером положения гл.VII комментируемого Закона не распространяются. Акционер, принимая единоличные решения, должен оформлять их письменно и придерживаться сроков, предусмотренных комментируемой статьей для общего собрания акционеров.

Комментарий к статье 48. Компетенция общего собрания акционеров

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания акционеров АО. Данный перечень не является исчерпывающим, на что прямо указывают положения подп.20 п.1 комментируемой статьи, закрепляющие, что к компетенции общего собрания акционеров относится также решение иных вопросов, предусмотренных комментируемым Законом. При этом, как отмечают судебные органы, данный подпункт содержит общую формулировку и указывает, что Закон в других разделах может содержать указание на вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания. Из этого следует, что другие нормы, отсылающие к компетенции общего собрания, не должны допускать возможности конкуренции с компетенцией другого органа акционерного общества (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10.08.2006 N Ф08-3139/2006 по делу N А63-1183/2005-С3).

2. По общему правилу вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества (о полномочиях данного органа см. комментарий к ст.69 Закона). Однако из этого правило может быть предусмотрено исключение, причем такое исключение должно быть однозначно прописано в комментируемом Законе.

Кроме того, вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, как правило, не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества (см. постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 10.11.2015 N Ф01-4258/2015 по делу N А79-10643/2014, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 12.08.2010 по делу N А06-7624/2009, постановление ФАС Центрального округа от 28.10.2004 N А62-5331/03 и др.). Однако комментируемый Закон может предусмотреть перечень вопросов, правомерность передачи которых будет признана законной, закрепив соответствующие положения непосредственно в тексте соответствующей статьи.

Подобного рода исключения, в частности, предусмотрены в отношении непубличных обществ п.2.1 комментируемой статьи, где закреплено, что уставом непубличного общества может быть предусмотрена передача в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества вопросов, отнесенных комментируемым Законом к компетенции общего собрания акционеров. При этом отмечено, что положения, связанные с такой передачей, могут быть предусмотрены уставом непубличного общества как непосредственно при его учреждении, так и внесены позднее в его устав, а также изменены и (или) исключены из устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

Однако здесь необходимо обратить внимание на следующий аспект - в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) непубличного общества не могут быть переданы вопросы, предусмотренные подп.1-5, 11.1, 16 и 19 п.1 комментируемой статьи.

3. В силу п.3 комментируемой статьи общее собрание акционеров публичного общества не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции комментируемым Законом.

Однако если речь идет о непубличном обществе, то применению подлежат нормы п.4 рассматриваемой статьи, который определяет, что уставом непубличного общества допускается отнесение к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не отнесенных к его компетенции комментируемым Законом. Как и в случае, предусмотренном п.2.1 комментируемой статьи, в рассматриваемой ситуации соответствующие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

Комментарий к статье 49. Решение общего собрания акционеров

1. Комментируемая статья посвящена основным аспектам, касающимся принятия решений общим собранием акционеров.

По общему правилу правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:

- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных комментируемым Законом (см., например, п.3.2 ст.18, п.3.2 ст.19, п.4 ст.32 и др.) или уставом непубличного общества.

При этом голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование.

Иные аспекты голосования могут быть предусмотрены соответствующими федеральными законами. Так, например, в ст.74 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" предусмотрено, что предписание Банка России об устранении нарушения и (или) предписание об осуществлении мер подлежат исполнению акционером (участником) кредитной организации в срок не более 45 календарных дней со дня получения такого акта. В случае невыполнения акционером (участником) кредитной организации предписания Банка России об устранении нарушения и (или) предписания об осуществлении мер право голоса акционера (участника) кредитной организации на общем собрании акционеров (участников) кредитной организации приостанавливается со дня, следующего за указанным сорокапятидневным сроком, до дня исполнения или отмены соответствующего предписания. Под приостановлением права голоса акционера (участника) кредитной организации на общем собрании акционеров (участников) кредитной организации понимается, что акции (доли) такого акционера (участника) кредитной организации голосующими не являются и не учитываются при определении кворума общего собрания акционеров (участников) кредитной организации.

В силу п.3 ст.4 Федерального закона от 07.12.2011 N 414-ФЗ "О центральном депозитарии" в случае, если акционер центрального депозитария не соответствует требованиям указанного закона или устава центрального депозитария, он обязан продать принадлежащие ему акции с соблюдением требований законодательства РФ не позднее одного года с даты, в которую он узнал или должен был узнать о таком несоответствии. В случае невыполнения указанного требования такой акционер в судебном порядке по иску центрального депозитария лишается права голоса на общем собрании акционеров центрального депозитария и принадлежащие этому акционеру голоса не учитываются при определении кворума общего собрания акционеров центрального депозитария и подсчете голосов на общем собрании акционеров центрального депозитария.

Иностранный инвестор также может быть лишен права голоса на общем собрании акционеров в соответствии с ч.2 ст.15 Федерального закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства".

2. По общему правилу решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. Однако соответствующие исключения из этого правила могут быть предусмотрены комментируемым Законом.

Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правом голоса при решении которого обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, осуществляется по всем голосующим акциям совместно (при условии, что иные положения не закреплены комментируемым Законом или уставом непубличного общества).

По каждому вопросу, поставленному на голосование, может приниматься только отдельное (самостоятельное) решение.

3. Положениями п.3, 4 и 4.1 комментируемой статьи конкретизируются аспекты принятия решений по ряду вопросов, обозначенных в п.1 ст.48 Закона. В п.4.2 комментируемой статьи в свою очередь, содержится уточнение о том, что решение по вопросу о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям определенного типа принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. При этом голоса акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, отданные за варианты голосования, выраженные формулировками "против" и "воздержался", не учитываются при подсчете голосов, а также при определении кворума для принятия решения по указанному вопросу.

Детальный порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания акционеров устанавливается уставом общества или внутренними документами общества, утвержденными решением общего собрания акционеров.

4. Комментируемой статьей (см. п.5.1) предусматриваются изъятия в отношении принятия решения общим собранием акционеров непубличного общества. В частности, уставом непубличного общества может быть предусмотрено иное число голосов акционеров - владельцев голосующих акций, необходимое для принятия решения общим собранием акционеров. Однако это число в любом случае должно быть не меньше числа голосов, установленного комментируемым Законом для принятия собранием соответствующих решений.

Соответствующие положения об этом могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

5. В п.6 комментируемой статьи установлен запрет на принятие общим собранием акционеров решений по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (см. постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.05.2015 N Ф04-10611/2014 по делу N А81-912/2014, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.01.2015 N Ф08-9639/2014 по делу N А20-3702/2013 и др.)

В силу п.6 ст.15.23.1 КоАП РФ проведение общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) при отсутствии кворума, необходимого для его проведения, или рассмотрение отдельных вопросов повестки дня при отсутствии необходимого кворума, а равно изменение повестки дня общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) после направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.05.2014 по делу N А75-8440/2013, постановление ФАС Поволжского округа от 20.03.2014 по делу N А65-15638/2013 и др.).

Кроме того, общее собрание акционеров не вправе также изменять повестку дня, за исключением случаев, если при принятии решения, не включенного в повестку дня общего собрания акционеров непубличного общества, или при изменении повестки дня общего собрания акционеров непубличного общества присутствовали все акционеры такого общества.

6. Право акционера на обжалование в суд решения, принятого общим собранием акционеров с нарушением требований комментируемого Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества регламентировано п.7 комментируемой статьи. При этом здесь следует учесть, что это право может быть реализовано тем акционером, который не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы (см. постановление ФАС Уральского округа от 09.06.2014 N Ф09-3102/14 по делу N А47-6888/2013, постановление ФАС Московского округа от 10.09.2013 по делу N А40-77912/12-45-517 и др.).

С учетом всех обстоятельств дела суд вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру (см. также п.24, 25 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Комментируемые нормы целесообразно рассматривать в совокупности с положениями п.9 и 10 комментируемой статьи, предусматривающими, что:

1) признание решений общего собрания акционеров об одобрении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, недействительными в случае обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих сделок общества не влечет за собой признания соответствующих сделок недействительными (см. постановление ФАС Московского округа от 25.09.2013 по делу N А41-1181/12, постановление ФАС Уральского округа от 17.01.2011 N Ф09-8774/10-С6 по делу N А60-6019/2009-С2 и др.);

2) решения общего собрания акционеров, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания акционеров (за исключением случая, если в нем приняли участие все акционеры общества), либо с нарушением компетенции общего собрания акционеров, при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (см. постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.09.2015 N Ф03-3462/2015 по делу N А59-2814/2014, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23.04.2015 N Ф04-16959/2015 по делу N А46-5950/2014 и др.).

7. С 1 июля 2016 года действует норма, предусматривающая, что при проведении общего собрания акционеров в форме собрания (совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) могут использоваться информационные и коммуникационные технологии, позволяющие обеспечить возможность дистанционного участия в общем собрании акционеров, обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, без присутствия в месте проведения общего собрания акционеров.

Комментарий к статье 50. Общее собрание акционеров в форме заочного голосования

1. В силу комментируемой статьи альтернативной формой проведения общего собрания акционеров является проведение собрания путем заочного голосования. То есть, в этом случае совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, не требуется, голосование осуществляется опросным путем.

Таким образом, выделяют две основных формы общего собрания акционеров:

- очная форма;

- заочная форма.

Согласно п.1 ст.54 комментируемого Закона форма проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование) определяется советом директоров (наблюдательным советом).

2. Однако в ряде случаев такая форма проведения общего собрания как заочное голосование запрещена:

- при решении вопроса об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- при решении вопроса об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- при решении вопроса об утверждении аудитора общества;

- при утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

То есть, решение по указанным вопросам принимаются на общем собрании акционеров, проводимом в форме очного голосования.

Комментарий к статье 51. Право на участие в общем собрании акционеров

1. Комментируемая статья посвящена порядку определения лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. В качестве основных аспектов здесь необходимо отметить следующее:

1) до 1 июля 2016 года список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. С 1 июля 2016 года такой список составляется уже в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах для составления списка лиц, осуществляющих права по ценным бумагам (см. об этом подробнее ст.8.7-1 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг");

2) если в отношении общества используется специальное право на участие Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция"), в этот список включаются также представители Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования;

3) до 1 июля 2016 года действует правило, согласно которому дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не может быть установлена ранее чем через 10 дней с даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней, а в случае, предусмотренном п.2 ст.53 Закона, - более чем за 80 дней до даты проведения общего собрания акционеров.

С 1 июля 2016 года условия определения указанной даты несколько изменились. Так, в частности, дата, на которую определяются (фиксируются) лица, имеющие право на участие в общем собрании акционеров общества, не может быть установлена ранее чем через 10 дней с даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 25 дней до даты проведения общего собрания акционеров, а в случае, предусмотренном п.2 ст.53 Закона, - более чем за 55 дней до даты проведения общего собрания акционеров. При этом следует учесть и такой нюанс, что в случае проведения общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, дата, на которую определяются (фиксируются) лица, имеющие право на участие в таком собрании, не может быть установлена более чем за 35 дней до даты проведения общего собрания акционеров;

4) до 1 июля 2016 года применяются правила, согласно которым список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, предоставляется обществом для ознакомления по требованию лиц, включенных в этот список и обладающих не менее чем 1% голосов. При этом данные документов и почтовый адрес физических лиц, включенных в этот список, предоставляются только с согласия этих лиц. Кроме того, по требованию любого заинтересованного лица общество в течение трех дней обязано предоставить ему выписку из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, содержащую данные об этом лице, или справку о том, что оно не включено в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

Указанные правила, по сути, кардинальных изменений с 1 июля 2016 года не претерпели, предусмотрев, что список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, за исключением информации о волеизъявлении таких лиц, предоставляется обществом для ознакомления по требованию лиц, включенных в этот список и обладающих не менее чем одним процентом голосов. При этом сведения, позволяющие идентифицировать физических лиц, включенных в этот список, за исключением фамилии, имени, отчества, предоставляются только с согласия этих лиц;

5) до 1 июля 2016 года также действуют положения о том, что:

- список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, должен содержать имя (наименование) каждого такого лица, данные, необходимые для его идентификации, данные о количестве и категории (типе) акций, правом голоса по которым оно обладает, почтовый адрес в Российской Федерации, по которому должны направляться сообщение о проведении общего собрания акционеров, бюллетени для голосования в случае, если голосование предполагает направление бюллетеней для голосования, и отчет об итогах голосования;

- изменения в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, могут вноситься только в случае восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в указанный список на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при его составлении.

2. В целях применения норм комментируемой статьи на практике рекомендуется учитывать положения соответствующих нормативных правовых актов, среди которых следует отметить приказ ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" и принятые в соответствии с нормами п.1 комментируемой статьи акты субъектов РФ и (или) муниципальных образований, например:

- Закон Оренбургской области от 03.07.2003 N 332/42-III-ОЗ "О порядке управления находящимися в государственной собственности Оренбургской области акциями (долями, паями) хозяйственных обществ и использования специального права Оренбургской области на участие в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")";

- постановление Правительства УР от 30.06.2014 N 248 "О порядке управления находящимися в собственности Удмуртской Республики акциями (долями в уставном капитале) хозяйственных обществ и использования специального права Удмуртской Республики на участие в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")";

- постановление Правительства КБР от 18.06.2013 N 165-ПП "Об управлении находящимися в государственной собственности Кабардино-Балкарской Республики акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Кабардино-Балкарской Республики в управлении акционерными обществами ("золотой акции")";

- распоряжение Правительства Пензенской обл. от 28.05.2013 N 283-рП "Об утверждении списка представителей Пензенской области в органах управления акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права Пензенской области на участие в управлении ими ("золотая акция")";

- постановление Правительства Москвы от 17.01.2012 N 4-ПП "Об утверждении Положения об использовании специального права на участие города Москвы в управлении акционерными обществами ("золотая акция"), созданными при приватизации предприятий строительного комплекса города Москвы";

- постановление Правительства Ульяновской обл. от 03.11.2005 N 179 "О представителях Ульяновской области в органах управления акционерных обществ";

- постановление Ядринской районной администрации ЧР от 30.01.2015 N 53 "Об управлении находящимися в муниципальной собственности Ядринского района Чувашской Республики долями (акциями) хозяйственных обществ и использовании специального права на участие Ядринского района Чувашской Республики в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")";

- решение Совета Нововаршавского муниципального района Омской области от 26.02.2009 N 344 "Об утверждении Положения об управлении находящимися в муниципальной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Нововаршавского муниципального района Омской области в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")" и др.

Также обратим внимание на информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ".

3. Согласно ч.3 ст.15.23.1 КоАП РФ нарушение требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к составлению списков лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (общем собрании владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

О судебной практике, связанной с применением норм ч.3 ст.15.23.1 КоАП РФ, см. определение ВАС РФ от 26.03.2013 N ВАС-2767/13 по делу N А40-39823/12-119-381, определение ВАС РФ от 21.09.2012 N ВАС-11804/12 по делу N А40-99754/11-139-856, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2015 N 08АП-2168/2015 по делу N А75-12210/2014, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2014 по делу N А56-58776/2013, постановление ФАС Московского округа от 20.06.2014 N Ф05-5991/2014 по делу N А40-131969/13 и др.

Комментарий к статье 52. Информация о проведении общего собрания акционеров

1. По общему правилу, закрепленному в п.1 комментируемой статьи, сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

Обозначенный срок может быть изменен в случаях, предусмотренных п.2 и 8 ст.53 Закона. При этом следует учесть, что до 1 июля 2016 года сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до даты его проведения, а с 1 июля 2016 года указанный срок сокращен до 50 дней.

2. С 1 июля 2016 года в отношении закрепленных в п.1 комментируемой статьи сроков установлены следующие особенности:

1) сообщение о проведении общего собрания акционеров доводится до сведения лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и зарегистрированных в реестре акционеров общества, путем направления заказных писем или вручением под роспись, если иные способы направления (опубликования) такого сообщения не предусмотрены уставом общества;

2) Устав общества может предусматривать один или несколько из следующих способов доведения сообщения о проведении общего собрания акционеров до сведения лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и зарегистрированных в реестре акционеров общества:

- направление электронного сообщения по адресу электронной почты соответствующего лица, указанному в реестре акционеров общества;

- направление текстового сообщения, содержащего порядок ознакомления с сообщением о проведении общего собрания акционеров, на номер контактного телефона или по адресу электронной почты, которые указаны в реестре акционеров общества;

- опубликование в определенном уставом общества печатном издании и размещение на определенном уставом общества сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" либо размещение на определенном уставом общества сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет";

3) общество должно хранить информацию о направлении сообщений, предусмотренных комментируемой статьей, пять лет с даты проведения общего собрания акционеров.

3. В п.2 комментируемой статьи определен перечень информации, которая должна содержаться в сообщении о проведении общего собрания акционеров.

Обратим внимание, что с 1 июля 2016 года в состав данной информации входят также следующие сведения:

1) адрес электронной почты, по которому могут направляться заполненные бюллетени, и (или) адрес сайта в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", на котором может быть заполнена электронная форма бюллетеней, если такие способы направления и (или) заполнения бюллетеней предусмотрены уставом общества;

2) категории (типы) акций, владельцы которых имеют право голоса по всем или некоторым вопросам повестки дня общего собрания акционеров.

4. Положениями п.3 комментируемой статьи характеризуется информация, подлежащая предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества.

Здесь следует учесть, что Банком России может быть установлен перечень дополнительной информации (материалов), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров. До момента принятия Банком России соответствующего акта применению в данном случае подлежат соответствующие положения приказа ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".

5. Нормами п.4 комментируемой статьи предусмотрены особенности предоставления информации о проведении общего собрания акционеров в случае, когда речь идет о номинальных держателях акций, зарегистрированных в реестре акционеров общества. С 1 июля 2016 года такие особенности регламентируются правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах (в отношении предоставления информации и материалов лицам, осуществляющим права по ценным бумагам) (см. об этом подробнее ст.8.9 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Комментарий к статье 53. Предложения в повестку дня общего собрания акционеров

1. Особенности внесения предложений в повестку дня общего собрания акционеров с 1 июля 2016 года особых изменений не претерпели, за исключением следующих нюансов:

1) предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и предложение о выдвижении кандидатов вносятся с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционерами (акционером) или их представителями. Акционеры (акционер) общества, не зарегистрированные в реестре акционеров общества, вправе вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров и предложения о выдвижении кандидатов также путем дачи соответствующих указаний (инструкций) лицу, которое учитывает их права на акции. Такие указания (инструкции) даются в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах (см. об этом подробнее ст.8.9 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг");

2) мотивированное решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества направляется акционерам (акционеру), внесшим вопрос или выдвинувшим кандидата, не позднее трех дней с даты его принятия. Если данные предложения поступили в общество от лиц, которые не зарегистрированы в реестре акционеров общества и дали указание (инструкцию) лицу, осуществляющему учет их прав на акции, указанное решение совета директоров (наблюдательного совета) общества направляется таким лицам не позднее трех дней с даты его принятия в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах для предоставления информации и материалов лицам, осуществляющим права по ценным бумагам.

2. Обратим внимание, что в приказе ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" установлены дополнительно к комментируемой статье требования, касающиеся аспектов внесения предложений в повестку дня общего собрания акционеров.

Комментарий к статье 54. Подготовка к проведению общего собрания акционеров

1. С 1 июля 2016 года при подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества определяет:

- форму проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование);

- дату, место, время проведения общего собрания акционеров либо в случае проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования дату окончания приема бюллетеней для голосования;

- почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени в случае, если в соответствии со ст.60 комментируемого Закона голосование осуществляется бюллетенями, а в случае, если такая возможность предусмотрена уставом общества, также адрес электронной почты, по которому могут направляться заполненные бюллетени, и (или) адрес сайта в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", на котором может быть заполнена электронная форма бюллетеней;

- дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- дату окончания приема предложений акционеров о выдвижении кандидатов для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) общества, если повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- повестку дня общего собрания акционеров;

- порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров;

- перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления;

- форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями, а также формулировки решений по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, которые должны направляться в электронной форме (в форме электронных документов) номинальным держателям акций, зарегистрированным в реестре акционеров общества.

2. Повестка дня годового общего собрания акционеров помимо прочих вопросов в обязательном порядке должна включать:

1) вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества;

2) вопросы об утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества.

Комментарий к статье 55. Внеочередное общее собрание акционеров

1. Комментируемая статья раскрывает особенности проведения внеочередного общего собрания акционеров. Здесь следует обратить внимание на следующие нюансы:

1) до 1 июля 2016 года внеочередное общее собрание акционеров, созываемое по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, должно быть проведено в течение 50 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров. При это если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, то такое общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 95 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

С 1 июля 2016 года обозначенные сроки изменяются на 40 и 75 дней соответственно, при этом во втором случае совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан определить дату, до которой будут приниматься предложения акционеров о выдвижении кандидатов для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) общества;

2) с 90 дней до 70 дней изменяется с 1 июля 2016 года срок, предусмотренный для случая проведения общего собрания акционеров, когда в соответствии с комментируемым Законом совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (при условии, что более ранний срок не предусмотрен уставом общества);

3) по общем правилу, предусмотренному п.7 комментируемой статьи, решение совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве внеочередного общего собрания акционеров или мотивированное решение об отказе в его созыве направляется лицам, требующим его созыва, не позднее трех дней со дня принятия такого решения.

С 1 июля 2016 года действует также положение, согласно которому если требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров поступило в общество от лиц, которые не зарегистрированы в реестре акционеров общества и дали указание (инструкцию) лицу, осуществляющему учет их прав на акции, то указанное решение совета директоров (наблюдательного совета) общества направляется таким лицам не позднее трех дней со дня его принятия в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах для предоставления информации и материалов лицам, осуществляющим права по ценным бумагам.

2. Отдельного внимания в рамках комментируемой статьи заслуживают положения, определяющие право обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров в случае, если в течение установленного комментируемым Законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве.

Субъектами, управомоченными на обращение в суд с подобным заявлением являются орган общества или лица, требующие созыва внеочередного общего собрания акционеров.

Если судом принято решение в удовлетворении требования о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров, то в таком решении должны быть указаны сроки и порядок проведения собрания.

Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. Следует отметить, что таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными комментируемым Законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания. В случае, если в соответствии с решением суда внеочередное общее собрание акционеров проводит истец, расходы на подготовку и проведение этого собрания могут быть возмещены по решению общего собрания акционеров за счет средств общества.

О судебной практике, связанной с применением комментируемых норм, см. определение ВАС РФ от 05.03.2013 N ВАС-2063/13 по делу N А40-55957/12-48-519, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 N 13АП-27924/2014 по делу N А42-5411/2013, постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2014 по делу N А48-2636/2013, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2013 N 17АП-14517/2013-ГК по делу N А60-22965/2013, постановление ФАС Московского округа от 01.07.2013 по делу N А40-136114/12-104-926, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2013 N 18АП-2891/2013 по делу N А76-17747/2012, постановление ФАС Поволжского округа от 13.12.2012 по делу N А57-14905/2012, постановление ФАС Дальневосточного округа от 28.08.2012 N Ф03-3594/2012 по делу N А51-16089/2011 и др.

Комментарий к статье 56. Счетная комиссия

1. Как следует из смысла комментируемой статьи, создание счетной комиссии является обязательным требованием только для обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более ста (см., например, Положение о счетной комиссии ПАО КБ "РусЮгбанк" (URL: http://www.rsbank.ru/dl.php?id=3265), Положение о счетной комиссии акционерного общества "НОРДЕА БАНК" (URL: https://www.nordea.ru/documents/information_issuer/Polog_schet_comiss-2015-03.doc)).

Следует учитывать, что если ведение реестра акционеров общества осуществляется регистратором, функции счетной комиссии общества не могут выполняться иными регистраторами.

Если функции счетной комиссии осуществляются регистратором, то он вправе уполномочить осуществлять от своего имени такие функции одного или нескольких лиц из числа своих работников.

2. В том случае, если в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций сто и менее счетная комиссия не создана, предусмотренные законом функции счетной комиссии осуществляет уполномоченное обществом лицо (лица), в том числе регистратор общества.

3. В соответствии с ч.7 ст.15.23.1 КоАП РФ выполнение функций счетной комиссии акционерного общества ненадлежащим органом (лицом) или лицами, избранными в состав счетной комиссии акционерного общества с нарушением требований федерального закона, либо лицами, срок полномочий которых истек, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

О судебной практике, связанной с применением норм ч.7 ст.15.23.1 КоАП РФ, см. определение ВАС РФ от 26.03.2013 N ВАС-2764/13 по делу N А40-38656/12-72-238, постановление ФАС Московского округа от 09.01.2013 по делу N А40-38656/12-72-238, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2013 по делу N А56-9167/2013, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2012 N 15АП-6128/2012 по делу N А32-18533/2011 и др.

Комментарий к статье 57. Порядок участия акционеров в общем собрании акционеров

1. Комментируемая статья определяет порядок участия акционеров в общем собрании. В силу абз.3 п.1 комментируемой статьи представитель акционера на общем собрании акционеров действует в соответствии с полномочиями, основанными на:

- указаниях федеральных законов или актов уполномоченных на то государственных органов или органов местного самоуправления;

- доверенности, составленной в письменной форме.

В первом из указанных случаев речь идет о следующих нормативных правовых актах:

- постановлении Правительства РФ от 03.12.2004 N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями АО и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами ("Золотой акции");

- постановлении Правительства РФ от 09.08.2006 N 476 "О создании открытого акционерного общества "Российский Инвестиционный фонд информационно-коммуникационных технологий";

- постановлении Правительства РФ от 17.10.2009 N 831 "Об осуществлении Государственной корпорацией "Ростехнологии" от имени Российской Федерации прав акционера акционерных обществ, акции которых находятся в федеральной собственности и передаются Государственной корпорации "Ростехнологии" в качестве имущественного взноса Российской Федерации, до передачи указанных акций";

- постановлении Правительства РФ от 29.09.2007 N 627 "О порядке осуществления от имени Российской Федерации полномочий акционера в отношении открытых акционерных обществ атомного энергопромышленного комплекса, акции которых находятся в федеральной собственности".

2. В случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций, если это предусмотрено договором о передаче акций.

Если же акция общества находится в общей долевой собственности нескольких лиц, то правомочия по голосованию на общем собрании акционеров осуществляются по их усмотрению одним из участников общей долевой собственности либо их общим представителем. Полномочия каждого из указанных лиц также должны быть надлежащим образом оформлены.

Комментарий к статье 58. Кворум общего собрания акционеров

1. Комментируемая статья посвящена кворуму общего собрания акционеров.

Под кворумом понимается установленное законом или документами организаций число участников собрания, необходимое для принятия правомочных решений. В силу п.1 комментируемой статьи общее собрание акционеров имеет кворум, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Среди изменений, внесенных в комментируемую статью ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ и применяющихся с 1 июля 2016 года, отметим следующие:

1) по сравнению с нормами комментируемой статьи, действующими до 1 июля 2016 года, детализированы способы регистрации для участия в общем собрании акционеров (в том числе в зависимости от формы голосования), а именно:

- принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, в том числе на указанном в сообщении о проведении общего собрания акционеров сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", а также акционеры, бюллетени которых получены или электронная форма бюллетеней которых заполнена на указанном в таком сообщении сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров;

- принявшими участие в общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены или электронная форма бюллетеней которых заполнена на указанном в сообщении о проведении общего собрания акционеров сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" до даты окончания приема бюллетеней;

- принявшими участие в общем собрании акционеров считаются также акционеры, которые в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах дали лицам, осуществляющим учет их прав на акции, указания (инструкции) о голосовании, если сообщения об их волеизъявлении получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров или до даты окончания приема бюллетеней при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования (см. об этом подробнее ст.8.9 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

2) конкретизировано условие о том, что в случае проведения повторного общего собрания акционеров менее чем через 40 дней после несостоявшегося общего собрания акционеров лица, имеющие право на участие в таком общем собрании акционеров, определяются (фиксируются) на дату, на которую определялись (фиксировались) лица, имевшие право на участие в несостоявшемся общем собрании акционеров.

2. Суды при рассмотрении споров, связанных с определением кворума общего собрания акционеров, приходят к выводу о том, что акции, на которые наложен запрет голосовать, должны быть учтены при определении кворума.

Пример. Акционеры общества обратились в суд с заявлением о признании недействительными решений повторного внеочередного общего собрания акционеров общества. При этом истцы сослались на то, что при принятии решений незаконно не были учтены голоса двух акционеров в связи с принятыми судом общей юрисдикции обеспечительными мерами, связанными с запретом голосовать принадлежащими им акциями, которые впоследствии были отменены судом кассационной инстанции. Истцы указывали, что оспариваемым решением повторного собрания нарушены их права на управление акционерным обществом. Суды пришли к выводу о доказанности истцами факта нарушения порядка при созыве и проведении повторного собрания акционеров общества. При этом суды сослались на п.4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 N 72 "Обзор практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг", в котором содержится пояснение о том, что голосующие акции, принадлежащие акционеру, которому арбитражный суд запретил голосовать этими акциями на общем собрании акционеров по одному из вопросов повестки дня, должны учитываться при определении кворума для принятия решения по соответствующему вопросу (см. подробнее постановление ФАС Центрального округа от 09.06.2010 N Ф10-2161/10 по делу N А68-6045/09).

В силу ч.6 ст.15.23.1 КоАП РФ проведение общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) при отсутствии кворума, необходимого для его проведения, или рассмотрение отдельных вопросов повестки дня при отсутствии необходимого кворума, а равно изменение повестки дня общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) после направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. также определение Верховного Суда РФ от 11.01.2016 N 310-ЭС15-17167 по делу N А14-12224/2014, определение Верховного Суда РФ от 09.04.2015 N 305-ЭС15-3029 по делу N А40-109847/2013, определение Верховного Суда РФ от 15.12.2014 N 305-ЭС14-5203 по делу N А41-32429/2013, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.11.2015 по делу N А56-24773/2013, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 12.11.2015 N Ф06-1323/2015 по делу N А55-30454/2014, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 16.01.2015 N Ф01-5839/2014 по делу N А82-10915/2013 и др.

Комментарий к статье 59. Голосование на общем собрании акционеров

Комментируемая статья определяет порядок голосования на общем собрании акционеров. Голосование осуществляется:

- по принципу "одна голосующая акция общества - один голос" при обычном голосовании;

- при кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами (см. п.4 ст.66 Закона).

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 24.04.2012 N Ф05-2478/12 по делу N А41-27396/2011, постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 08.09.2011 N Ф09-5515/11 по делу N А60-44613/2010, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 12.11.2010 по делу N А12-3956/2010, постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 08.07.2008 N Ф09-4453/08-С4, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 17.07.2007 N А72-8031/06-18/35, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.12.2006 N А56-49258/2005, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.11.2005 N Ф08-5523/05, постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.04.2003 N Ф03-А73/03-1/547 и др.

Комментарий к статье 60. Бюллетень для голосования

1. Как следует из смысла п.1 комментируемой статьи, обязанность использовать бюллетени для голосования возлагается на:

- АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 100;

- АО, где голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, проводится в форме заочного голосования.

Обратим внимание, что такое положение действует только до 1 июля 2016 года.

С 1 июля 2016 года голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров публичного общества или непубличного общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций 50 и более, а также голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, проводимого в форме заочного голосования, должно осуществляться бюллетенями для голосования. При этом следует учесть, что к голосованию бюллетенями приравнивается получение регистратором общества сообщений о волеизъявлении лиц, которые имеют право на участие в общем собрании акционеров, не зарегистрированы в реестре акционеров общества и в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах дали лицам, осуществляющим учет их прав на акции, указания (инструкции) о голосовании.

2. Среди других особенностей комментируемой статьи, применяющихся с 1 июля 2016 года, следует указать на то, что уставом общества может быть предусмотрено заполнение электронной формы бюллетеней лицом, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", адрес которого указан в сообщении о проведении общего собрания акционеров. Заполнение электронной формы бюллетеней на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" может осуществляться акционерами в ходе проведения общего собрания акционеров, если они не реализовали свое право на участие в таком собрании иным способом. При заполнении электронной формы бюллетеней на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" должны фиксироваться дата и время их заполнения.

3. Особые требования предъявляются к бюллетеням для кумулятивного голосование по вопросу об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В силу п.2.20-2.21 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 02.02.2012 N 12-6/пз-н) в таких бюллетенях должно содержаться:

- разъяснения существа кумулятивного голосования;

- разъяснение о том, что дробная часть голоса, полученная в результате умножения числа голосов, принадлежащих акционеру - владельцу дробной акции, на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, может быть отдана только за одного кандидата.

В бюллетене, которым осуществляется кумулятивное голосование, варианты голосования "за", "против", "воздержался" указываются один раз в отношении всех кандидатов, включенных в список кандидатур для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) общества. На напротив каждого кандидата, включенного в указанный список, должно содержаться поле для проставления числа голосов, отданных за этого кандидата. Число кандидатов, между которыми распределяются голоса при кумулятивном голосовании, может превышать число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Также обратим внимание на положения п.11 ст.10 Федерального закона от 19.07.98 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", где указано, что в бюллетене для голосования на общем собрании акционеров помимо сведений, установленных комментируемой статьей, должен быть указан принцип голосования по каждому вопросу - "одна акция - один голос" или "один акционер - один голос".

Комментарий к статье 61. Подсчет голосов при голосовании, осуществляемом бюллетенями для голосования

1. Комментируемой статьей определяется порядок подсчета голосов при голосовании бюллетенями.

Если при подсчете голосов будут обнаружены два или более заполненных бюллетеня одного лица, в которых по одному вопросу повестки дня общего собрания голосующим оставлены разные варианты голосования, то в части голосования по такому вопросу все указанные бюллетени признаются недействительными. Однако данное правило не распространяется на бюллетени для голосования, подписанные лицом, выдавшим доверенность на голосование в отношении акций, переданных после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и (или) лицами, действующими на основании таких доверенностей, в которых в полях для проставления числа голосов, отданных за каждый вариант голосования, указано число голосов, отданных за соответствующий вариант голосования, и содержатся соответствующие отметки.

Если в бюллетене для голосования по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии, членов счетной комиссии, членов коллегиального исполнительного органа общества вариант голосования "за" оставлен у большего числа кандидатов, чем число лиц, которые должны быть избраны в соответствующий орган общества, то бюллетень в части голосования по такому вопросу также признается недействительным. Это правило не распространяется на бюллетени для голосования, подписанные лицом, осуществляющим голосование по акциям, переданным после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, в соответствии с указаниями, полученными от приобретателей таких акций, и (или) лицом, осуществляющим голосование по акциям, обращающимся за пределами Российской Федерации в форме депозитарных ценных бумаг, в соответствии с указаниями, полученными от владельцев депозитарных ценных бумаг, и содержащие соответствующие отметки.

Если в бюллетене для голосования по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии, членов счетной комиссии, членов коллегиального органа общества оставлено более одного варианта голосования в отношении одного или нескольких кандидатов, такой бюллетень признается недействительным только в части голосования по кандидату (кандидатам), в отношении которого (которых) оставлено более одного варианта голосования.

2. Согласно п.4.23 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 02.02.2012 N 12-6/пз-н) признание бюллетеня для голосования недействительным в части голосования по одному, нескольким или всем вопросам, голосование по которым осуществляется данным бюллетенем, не является основанием для исключения голосов по указанному бюллетеню при определении наличия кворума.

Голоса по бюллетеню для голосования, в котором отсутствует подпись лица (представителя лица), имеющего право на участие в общем собрании, не учитываются при определении кворума общего собрания, проводимого в форме заочного голосования, а также при определении кворума общего собрания, проводимого в форме собрания, если голосование таким бюллетенем осуществлялось путем его направления обществу, которое получило указанный бюллетень не позднее чем за два дня до даты проведения собрания. Данное правило не применяется в случае, если голосование по вопросам повестки дня общего собрания осуществляется путем направления обществу двух или более бюллетеней для голосования и хотя бы один из таких бюллетеней, полученный обществом в установленный срок, подписан лицом (представителем лица), имеющим право на участие в общем собрании.

В случае если одновременно с вопросом об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества в повестку дня общего собрания включены также вопросы об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и (или) об образовании исполнительного органа общества, при подведении итогов голосования по вопросу об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества не учитываются голоса по акциям, принадлежащим, кандидатам, которые были избраны:

- в состав членов совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- на должность единоличного исполнительного органа;

- в состав членов коллегиального исполнительного органа общества.

При этом голоса по акциям, принадлежащим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу и членам коллегиального исполнительного органа общества, полномочия которых были прекращены, учитываются при определении кворума и подведении итогов голосования по вопросу об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Комментарий к статье 62. Протокол и отчет об итогах голосования

1. По итогам голосования на общем собрании акционеров должны составляться следующие документы:

- протокол общего собрания;

- протокол об итогах голосования на общем собрании;

- отчет об итогах голосования - если решения, принятые общим собранием, и итоги голосования не оглашались в ходе собрания, на котором проводилось голосование.

Протокол об итогах голосования составляется не позднее трех рабочих дней после закрытия общего собрания акционеров или даты окончания приема бюллетеней при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования. При этом протокол об итогах голосования подлежит приобщению к протоколу общего собрания акционеров.

2. В протоколе об итогах голосования указываются сведения, обозначенные в п.4.31 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 02.02.2012 N 12-6/пз-н).

Протокол об итогах голосования на общем собрании должен быть подписан:

- либо членами счетной комиссии;

- или лицом, выполняющим функции счетной комиссии.

После составления протокола об итогах голосования и подписания протокола общего собрания акционеров бюллетени для голосования опечатываются счетной комиссией и сдаются в архив общества на хранение (см. также информационное письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 28.11.2000 N ИК-07/6364 "О сроках хранения бюллетеней для голосования на общих собраниях акционеров акционерных обществ" и постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16.07.2003 N 03-33/пс "Об утверждении Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ").

3. Решения, принятые общим собранием акционеров, и итоги голосования могут оглашаться на общем собрании акционеров, в ходе которого проводилось голосование. Кроме того, они также должны доводиться до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в форме отчета об итогах голосования в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, не позднее четырех рабочих дней после даты закрытия общего собрания акционеров или даты окончания приема бюллетеней при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования.

Обратим внимание, что согласно ч.10 ст.15.23.1 КоАП РФ нарушение требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов по оглашению или доведению до сведения акционеров (владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) решений, принятых общим собранием, либо результатов голосования, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей (см., например, постановление ФАС Поволжского округа от 25.08.2011 по делу N А06-7722/2010, постановление ФАС Поволжского округа от 07.06.2011 по делу N А57-13651/2010, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2011 по делу N А57-13651/2010 и др.).

В отчете об итогах голосования отражаются сведения, указанные в п.4.33 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 02.02.2012 N 12-6/пз-н).

Отчет подписывается председателем и секретарем общего собрания.

4. С 1 июля 2016 года действует положение о том, что если на дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, зарегистрированным в реестре акционеров общества лицом являлся номинальный держатель акций, то информация, содержащаяся в отчете об итогах голосования, предоставляется номинальному держателю акций в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах для предоставления информации и материалов лицам, осуществляющим права по ценным бумагам.

Комментарий к статье 63. Протокол общего собрания акционеров

1. Комментируемая статья устанавливает основные требования к протоколу общего собрания акционеров. Более полные требования содержатся в Положении о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 02.02.2012 N 12-6/пз-н).

Кроме того, в зависимости от специфики деятельности акционерного общества, в протоколе общего собрания акционеров указанию подлежат дополнительные сведения, предусмотренные соответствующими нормативными правовыми актами.

Так, например, в силу ч.5 ст.8 Федерального закона от 18.07.2009 N 181-ФЗ "Об использовании государственных ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков" в протоколе общего собрания акционеров и заседания совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации должен быть зафиксирован факт использования (неиспользования) представителем Российской Федерации права вето.

Отметим также Положение Банка России от 29.08.2012 N 386-П "О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения", приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 07.02.2008 N 08-5/пз-н "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда".

2. Согласно ч.9 ст.15.23.1 КоАП РФ нарушение председателем или секретарем общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) требований к содержанию, форме или сроку составления протокола общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), а равно уклонение указанных лиц от подписания указанного протокола, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до шести месяцев.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.10.2015 по делу N А56-56070/2014, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2015 N 13АП-11441/15, постановление ФАС Центрального округа от 29.07.2014 по делу N А14-7725/2013, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2014 N 08АП-2176/14 и др.

Комментарий к главе VIII. Совет директоров (наблюдательный совет) общества и исполнительный орган общества

Комментарий к статье 64. Совет директоров (наблюдательный совет) общества

1. Основная функция Совета директоров (наблюдательного совета) общества - общее руководство деятельностью общества. Совет директоров осуществляет стратегическое управление обществом, определяет основные принципы и подходы к организации в обществе системы управления рисками и внутреннего контроля, контролирует деятельность исполнительных органов общества, а также реализует иные ключевые функции.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества является обязательным органом лишь для АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций более пятидесяти. В остальных случаях (в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти) функции этого органа может осуществлять общее собрание акционеров. Однако такое АО должно в своем уставе указать лицо или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопросов:

- о проведении общего собрания акционеров;

- об утверждении повестки дня общего собрания акционеров.

В соответствии с комментируемым Законом и ГК РФ в целях повышения эффективности корпоративного управления в акционерных обществах с участием Российской Федерации путем стандартизации и регламентации деятельности Советов директоров в акционерных обществах были утверждены Методические рекомендации по организации работы Совета директоров в акционерном обществе (см. приказ Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 21.11.2013 N 357).

О функциях, организации деятельности Совета директоров общества, а также правах и обязанностях, вознаграждении и ответственности его членов см. также Кодекс корпоративного поведения, утв. распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р, и Кодекс корпоративного управления (письмо Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления").

О наблюдательном совете акционерных обществ работников (народных предприятий) см. ст.12 Федеральный закон от 19.07.98 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

2. Согласно п.2 комментируемой статьи членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей может выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры вознаграждения в этом случае устанавливаются по решению общего собрания акционеров.

Уровень выплачиваемого обществом вознаграждения должен быть достаточным для привлечения, мотивации и удержания лиц, обладающих необходимой для общества компетенцией и квалификацией. Выплата вознаграждения членам совета директоров должна осуществляться в соответствии с принятой в обществе политикой по вознаграждению.

Рекомендуется, чтобы уровень вознаграждения, предоставляемого обществом членам совета директоров, создавал достаточную мотивацию для их эффективной работы, позволяя обществу привлекать и удерживать компетентных и квалифицированных специалистов. При этом обществу следует избегать большего, чем это необходимо, уровня вознаграждения, а также неоправданно большого разрыва между уровнями вознаграждения указанных лиц и работников общества.

Политика общества по вознаграждению должна разрабатываться комитетом по вознаграждениям и утверждаться советом директоров общества. Совет директоров при поддержке комитета по вознаграждениям должен обеспечить контроль за внедрением и реализацией в обществе политики по вознаграждению, а при необходимости - пересматривать ее и вносить в нее коррективы. Политика общества по вознаграждению должна содержать прозрачные механизмы определения размера вознаграждения членов совета директоров, а также регламентировать все виды выплат, льгот и привилегий, предоставляемых указанным лицам.

Рекомендуется, чтобы общество определило политику возмещения расходов (компенсаций), конкретизирующую перечень расходов, подлежащих возмещению, и уровень обслуживания, на который могут претендовать члены совета директоров. Такая политика может быть составной частью политики общества по вознаграждению.

Система вознаграждения членов совета директоров должна обеспечивать сближение финансовых интересов директоров с долгосрочными финансовыми интересами акционеров.

Как правило, фиксированное годовое вознаграждение является предпочтительной формой денежного вознаграждения членов совета директоров. Выплата вознаграждения за участие в отдельных заседаниях совета или комитетов совета директоров нежелательна. В отношении членов совета директоров не рекомендуется применение любых форм краткосрочной мотивации и дополнительного материального стимулирования.

Долгосрочное владение акциями общества в наибольшей степени способствует сближению финансовых интересов членов совета директоров с долгосрочными интересами акционеров. При этом обусловленность права реализации акций достижением определенных показателей деятельности или же участие членов совета директоров в опционных программах не рекомендуется. Не рекомендуется предусматривать какие-либо дополнительные выплаты или компенсации в случае досрочного прекращения полномочий членов совета директоров в связи с переходом контроля над обществом или иными обстоятельствами.

В годовом отчете общества рекомендуется отражать результаты оценки деятельности совета директоров, а также информацию об общей сумме, выплаченной в качестве вознаграждения и (или) компенсаций членам совета директоров.

О судебной практике, связанной с применением норм п.2 комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.11.2015 N Ф08-8699/2015 по делу N А32-3724/2015, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2015 N 12АП-8421/2015 по делу N А06-2639/2015, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2015 N 12АП-4770/2015 по делу N А06-1107/2015, постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.06.2013 по делу N А13-9753/2012, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.01.2013 по делу N А33-8606/2012, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.09.2010 по делу N А75-11856/2009, постановление ФАС Центрального округа от 23.11.2005 N А48-6664/04-9, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.04.2004 N А43-12587/2002-24-282 и др.

Комментарий к статье 65. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества

1. Комментируемая статья определяет перечень вопросов, относящихся к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Данный перечень не является исчерпывающим, к компетенции совета директоров общества могут быть отнесены иные вопросы, предусмотренные комментируемым Законом и уставом общества.

В Кодексе корпоративного управления (письмо Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления") отмечено, что совет директоров осуществляет стратегическое управление обществом, определяет основные принципы и подходы к организации в обществе системы управления рисками и внутреннего контроля, контролирует деятельность исполнительных органов общества, а также реализует иные ключевые функции. Совет директоров должен отвечать за принятие решений, связанных с назначением и освобождением от занимаемых должностей исполнительных органов, в том числе в связи с ненадлежащим исполнением ими своих обязанностей. Совет директоров также должен осуществлять контроль за тем, чтобы исполнительные органы общества действовали в соответствии с утвержденными стратегией развития и основными направлениями деятельности общества.

Помимо этого, совет директоров должен:

1) установить основные ориентиры деятельности общества на долгосрочную перспективу, оценить и утвердить ключевые показатели деятельности и основные бизнес-цели общества, оценить и одобрить стратегию и бизнес-планы по основным видам деятельности общества;

2) определить принципы и подходы к организации системы управления рисками и внутреннего контроля в обществе;

3) определять политику общества по вознаграждению и (или) возмещению расходов (компенсаций) членов совета директоров, исполнительных органов и иных ключевых руководящих работников общества;

4) играть ключевую роль в предупреждении, выявлении и урегулировании внутренних конфликтов между органами общества, акционерами общества и работниками общества;

5) играть ключевую роль в обеспечении прозрачности общества, своевременности и полноты раскрытия обществом информации, необременительного доступа акционеров к документам общества.

В целом, совет директоров должен являться эффективным и профессиональным органом управления общества, способным выносить объективные независимые суждения и принимать решения, отвечающие интересам общества и его акционеров.

2. В силу положений п.1 и п.2 комментируемой статьи Совет директоров (наблюдательный совет) не вправе:

1) решать вопросы, отнесенные комментируемым Законом к компетенции общего собрания акционеров;

2) не вправе передать на решение исполнительному органу общества вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Рассмотрим подробнее наиболее показательные примеры из судебной практики.

Пример 1. По одному из дел истец, являющийся акционером АО "Ковровский электромеханический завод", обратился в суд и иском к указанному обществу о признании недействительным решения совета директоров данного общества по одному из вопросов, вынесенных на повестку дня, а именно - о внедрении единой централизованной автоматизированной системы Единого корпоративного казначейства (ЕКК) на базе специализированной автоматизированной системы "ЦФТ-Корпорация" (N 9). По данному вопросу было принято решение внедрить в обществе ЕКК на базе специализированной автоматизированной системы "ЦФТ-Корпорация" для проведения расчетных операций и автоматизации бизнес-процессов и функций ЕКК и обеспечить проведение операций по всем счетам общества в уполномоченных банках через АС ЕКК.

Истец полагает, что при принятии решения по этому вопросу совет директоров вышел за пределы своей компетенции, вторгся в компетенцию единоличного исполнительного органа и общего собрания акционеров, поскольку решение вопроса о введении системы единого корпоративного казначейства относится к финансово-хозяйственной деятельности общества, определяет порядок осуществления финансовых операций и прохождения денежных средств. Кроме того, по мнению истца, оспариваемое решение совета директоров нарушает права акционера на участие в управлении делами общества и возможность принимать участие в голосовании на общем собрании акционеров.

Суд первой инстанции, принимая во внимание положения комментируемого Закона и устава общества о полномочиях совета директоров, обоснованно признал, что внедрение указанной единой централизованной автоматизированной системы Единого корпоративного казначейства (ЕКК), представляющей собой совокупность мероприятий, касающихся организации финансовой деятельности акционерного общества "Ковровский электромеханический завод", не выходит за рамки полномочий совета директоров данного акционерного общества. В силу закона и внутренних документов общества, именно совету директоров отводится принятие решений по таким вопросам, как определение стратегии развития общества, обеспечение эффективного контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества, обеспечение эффективной деятельности исполнительных органов общества, в том числе посредством осуществления контроля за их деятельностью.

Оспариваемое решение относится к вопросам общего, операционного руководства деятельностью, следовательно, принято советом директоров, являющимся контролирующим для исполнительных органов, в пределах своей компетенции. При этом принятие данного решения не относится ни к компетенции общего собрания акционеров, прямо предусмотренной ст.48 комментируемого Закона во взаимосвязи с п.15 устава АО "Ковровский электромеханический завод", ни к компетенции генерального директора (ст.69 комментируемого Закона, п.19.4 устава общества), так как не является вопросом текущей деятельности акционерного общества.

При изложенных обстоятельствах, принимая во внимание положения комментируемого Закона, суд второй инстанции пришел к выводу о том, что существенных нарушений комментируемого Закона, свидетельствующих о принятии оспариваемого решения в отсутствие кворума либо за пределами компетенции совета директоров, в ходе рассмотрения дела не установлено (см. подробнее постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2015 по делу N А11-3732/2015).

Пример 2. В повестку дня заседания совета директоров (состоялось 12.12.2014), состоящую из двух вопросов, был включен вопрос об итогах финансовой деятельности АО "Электроприбор" за 11 месяцев 2014 года и премировании генерального директора и работников общества. По данному вопросу принято решение: информацию финансового директора АО "Электроприбор" об итогах финансовой деятельности АО "Электроприбор" за 11 месяцев 2014 года принять к сведению; премировать генерального директора по итогам работы за 11 месяцев 2014 года; поручить генеральному директору по итогам работы за 11 месяцев 2014 года премировать работников АО "Электроприбор", внесших значительный вклад в успехи предприятия. Посчитав, что решение по первому вопросу повестки дня принято с нарушением компетенции совета директоров акционерного общества, истцы (гр. Медведев и гр. Романова, являющиеся акционерами общества и владеющие 5724 и 200 обыкновенных акций соответственно) обратились в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения совета директоров акционерного общества "Электроприбор" от 12.12.2014.

В соответствии с п.6 ст.68 комментируемого Закона акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Согласно п.1 ст.65 комментируемого Закона (в редакции, действующей до внесения изменений ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ) в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных комментируемым Законом к компетенции общего собрания акционеров.

Распределение прибылей и убытков относится к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества (см. подп.3 п.2 ст.67.1 ГК РФ).

В силу подп.11 п.1 ст.48 комментируемого Закона (в редакции, действующей до внесения изменений ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ) к компетенции общего собрания акционеров относится утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

Аналогичные положения содержатся в п.11.4.10 устава АО "Электроприбор".

Проанализировав представленные в материалы дела документы (баланс доходов и расходов АО "Электроприбор" на 2014 год, отчет о финансовых результатах деятельности общества за январь - ноябрь 2014 года), суд установил, что решение совета директоров о выплате премии директору общества, исходя из итогов финансовой деятельности АО "Электроприбор" за 11 месяцев 2014 года, непосредственно затронуло вопрос о расходовании прибыли акционерного общества за указанный период, то есть, о распределении прибыли.

Согласно п.2 ст.48 комментируемого Закона (в редакции, действующей до внесения изменений ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ) вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества, за исключением вопросов, предусмотренных комментируемым Законом. Следовательно, совет директоров АО "Электроприбор" при принятии спорного решения вышел за пределы своей компетенции.

В п.8 ст.68 комментируемого Закона установлено, что решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятые с нарушением компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, при отсутствии кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, если наличие кворума в соответствии с комментируемым Законом является обязательным условием проведения такого заседания, или без необходимого для принятия решения большинства голосов члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

При принятии оспариваемого решения имело место нарушение норм комментируемого Закона, разграничивающих компетенцию органов управления в акционерном обществе, что является существенным нарушением и ведет к нарушению баланса интересов прав акционеров на участие в управлении обществом, поэтому суды правомерно признали недействительным решение совета директоров АО "Электроприбор" по первому вопросу повестки дня от 12.12.2014 (см. подробнее постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 10.11.2015 N Ф01-4258/2015 по делу N А79-10643/2014).

Комментарий к статье 66. Избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества

1. Комментируемая статья регламентирует порядок избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В дополнение к нормам комментируемой статьи в Кодексе корпоративного управления (письмо Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления") содержатся следующие рекомендации:

1) членом совета директоров рекомендуется избирать лицо, имеющее безупречную деловую и личную репутацию и обладающее знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, относящихся к компетенции совета директоров, и требующимися для эффективного осуществления его функций;

2) избрание членов совета директоров общества должно осуществляться посредством прозрачной процедуры, позволяющей акционерам получить информацию о кандидатах, достаточную для формирования представления об их личных и профессиональных качествах;

3) состав совета директоров должен быть сбалансированным, в том числе по квалификации его членов, их опыту, знаниям и деловым качествам, и пользоваться доверием акционеров;

4) количественный состав совета директоров общества должен давать возможность организовать деятельность совета директоров наиболее эффективным образом, включая возможность формирования комитетов совета директоров, а также обеспечивать существенным миноритарным акционерам общества возможность избрания в состав совета директоров кандидата, за которого они голосуют;

5) в состав совета директоров должно входить достаточное количество независимых директоров. Независимым директором рекомендуется признавать лицо, которое обладает достаточными профессионализмом, опытом и самостоятельностью для формирования собственной позиции, способно выносить объективные и добросовестные суждения, независимые от влияния исполнительных органов общества, отдельных групп акционеров или иных заинтересованных сторон. При этом следует учитывать, что в обычных условиях не может считаться независимым кандидат (избранный член совета директоров), который связан с обществом, его существенным акционером, существенным контрагентом или конкурентом общества или связан с государством;

6) рекомендуется проводить оценку соответствия кандидатов в члены совета директоров критериям независимости, а также осуществлять регулярный анализ соответствия независимых членов совета директоров критериям независимости. При проведении такой оценки содержание должно преобладать над формой;

7) рекомендуется, чтобы независимые директора составляли не менее одной трети избранного состава совета директоров;

8) независимые директора должны играть ключевую роль в предотвращении внутренних конфликтов в обществе и совершении обществом существенных корпоративных действий;

9) члены совета директоров должны действовать добросовестно и разумно в интересах общества и его акционеров на основе достаточной информированности, с должной степенью заботливости и осмотрительности. Разумные и добросовестные действия членов совета директоров предполагают принятие решений с учетом всей имеющейся информации, в отсутствие конфликта интересов, с учетом равного отношения к акционерам общества, в рамках обычного предпринимательского риска;

10) права и обязанности членов совета директоров должны быть четко сформулированы и закреплены во внутренних документах общества;

11) члены совета директоров должны иметь достаточно времени для выполнения своих обязанностей;

12) все члены совета директоров должны в равной степени иметь возможность доступа к документам и информации общества. Вновь избранным членам совета директоров в максимально возможный короткий срок должна быть предоставлена достаточная информация об обществе и о работе совета директоров.

О рекомендациях относительно состава и структуры совета директоров см. также Кодекс корпоративного поведения, утв. распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р, и Методические рекомендации по организации работы Совета директоров в акционерном обществе, утв. приказом Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 21.11.2013 N 357.

2. Акционеры общества, чье право на участие в общем собрании акционеров при избрании совета директоров (наблюдательного совета) было нарушено, вправе требовать в судебном порядке признания такого решения недействительным.

Рассмотрим пример из судебной практики. Акционеры АО обратились в арбитражный суд с иском к данному АО о признании недействительным решения совета директоров АО об утверждении кандидатур в совет директоров общества и признании недействительным решения годового общего собрания акционеров АО по третьему вопросу об избрании членов совета директоров. При этом акционеры ссылались на то, что общество не направляло в их адрес под роспись в установленные сроки ни сообщение о собрании акционеров, ни бюллетени для голосования по вопросам повестки дня. Кроме того, в иске указывалось, что предложения с кандидатурами для избрания в совет директоров не соответствуют требованиям закона и устава общества. Как следует из постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.07.2013 по делу N А58-5182/2012, дело передано на новое рассмотрение, поскольку суд не учел, что положения устава общества не устанавливают право акционера принять участие в выборах членов совета директоров, при этом участие истцов в собрании было возможно.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. также постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.01.2016 N Ф03-5314/2015 по делу N А59-3736/2014, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2015 N 06АП-93/2015 по делу N А73-1537/2014, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2014 по делу N А03-19741/2013, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2013 по делу N А10-92/2011 и др.

Комментарий к статье 67. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества

1. Комментируемой статьей регламентирован порядок избрания членами совета директоров председателя совета директоров, а также определены его основные полномочия.

Совет директоров возглавляется председателем, который призван обеспечить успешное решение советом директоров его задач. Способность председателя совета директоров надлежащим образом исполнять свои обязанности зависит не только от наличия у него соответствующих полномочий, которые должны быть максимально полно установлены внутренними документами общества, но и от его личных и профессиональных качеств. В Кодексе корпоративного управления (письмо Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления") в отношении кандидатуры председателя совета директоров отмечено следующее:

- председатель совета директоров должен способствовать наиболее эффективному осуществлению функций, возложенных на совет директоров;

- рекомендуется избирать председателем совета директоров независимого директора либо определять из числа избранных независимых директоров старшего независимого директора, координирующего работу независимых директоров и осуществляющего взаимодействие с председателем совета директоров;

- председатель совета директоров должен обеспечивать конструктивную атмосферу проведения заседаний, свободное обсуждение вопросов, включенных в повестку дня заседания, контроль за исполнением решений, принятых советом директоров;

- председатель совета директоров должен принимать необходимые меры для своевременного предоставления членам совета директоров информации, необходимой для принятия решений по вопросам повестки дня.

О роли председателя совета директоров общества см. также Методические рекомендации по организации работы Совета директоров в акционерном обществе, утв. приказом Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 21.11.2013 N 357.

2. Председатель совета директоров, помимо выполнения обязанностей, установленных п.2 комментируемой статьи:

- отвечает за формирование повестки дня заседаний совета директоров;

- организует выработку наиболее эффективных решений по вопросам повестки дня;

- создает доброжелательную и конструктивную атмосферу проведения заседаний совета директоров.

Во внутренних документах общества рекомендуется предусмотреть обязанность председателя совета директоров принимать все необходимые меры для своевременного предоставления членам совета директоров информации, необходимой для принятия решений по вопросам повестки дня, поощрять членов совета директоров к свободному выражению своих мнений по указанным вопросам и к их открытому обсуждению, брать на себя инициативу при формулировании проектов решений по рассматриваемым вопросам.

Председатель совета директоров должен обеспечить возможность членам совета директоров высказать свою точку зрения по обсуждаемым вопросам, способствовать поиску согласованного решения членами совета директоров в интересах акционеров. При этом он должен проявлять принципиальность и действовать в интересах общества.

Председателю совета директоров рекомендуется поддерживать постоянные контакты с иными органами и должностными лицами общества. Такие контакты должны иметь своей целью не только своевременное получение максимально полной и достоверной информации, необходимой для принятия советом директоров решений, но и обеспечение там, где это возможно, эффективного взаимодействия этих органов и должностных лиц между собой и с третьими лицами.

Председатель совета директоров должен обеспечивать эффективную работу комитетов совета директоров, принимая на себя инициативу в выдвижении членов совета директоров в состав того или иного комитета, исходя из их профессиональных и личных качеств и учитывая предложения членов совета директоров по формированию комитетов, обеспечивая в случае необходимости вынесение вопросов, рассматриваемых комитетом, на рассмотрение совета директоров в целом. Председатель совета директоров должен также принимать все необходимые организационные меры для обеспечения эффективной работы комитетов совета директоров. Председателям комитетов рекомендуется информировать председателя совета директоров о работе своих комитетов.

Комментарий к статье 68. Заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества

1. В Кодексе корпоративного поведения, утв. распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р, сформированы следующие рекомендации относительно проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Заседания совета директоров рекомендуется проводить регулярно в соответствии со специально разработанным планом, по мере необходимости, как правило, не реже одного раза в шесть недель, и в соответствии с утвержденным советом директоров планом проведения заседаний совета директоров на срок его полномочий, содержащим перечень вопросов, которые будут рассматриваться на соответствующих заседаниях. Такой перечень, который сможет изменяться и дополняться, должен формироваться с учетом мнения лиц и органов, имеющих в соответствии с законодательством и уставом общества право требовать созыва заседания совета директоров.

Не позднее одного месяца с даты проведения общего собрания акционеров, на котором был избран совет директоров, рекомендуется проводить первое заседание совета директоров для определения, подтверждения либо корректировки приоритетных направлений деятельности совета директоров, формирования его комитетов и избрания председателей комитетов.

В обществе должна допускаться возможность проведения заседаний совета директоров как в очной, так и в заочной формах. Наилучшей формой проведения заседания совета директоров является очная форма, которая дает возможность обсуждения вопросов повестки дня членами совета директоров. Такое обсуждение возможно только в случае совместного присутствия членов совета директоров в месте проведения заседания.

По следующим вопросам рекомендуется принимать решения только на очном заседании совета директоров:

- утверждение приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества;

- созыв годового общего собрания акционеров и принятие решений, необходимых для его созыва и проведения;

- предварительное утверждение годового отчета общества;

- созыв или отказ в созыве внеочередного общего собрания акционеров;

- избрание и переизбрание председателя совета директоров;

- образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров;

- приостановление полномочий единоличного исполнительного органа общества и назначение временного единоличного исполнительного органа, если уставом общества образование исполнительных органов не отнесено к компетенции совета директоров;

- вынесение на рассмотрение общего собрания акционеров предложений о реорганизации или ликвидации общества;

- увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров.

Порядок созыва и подготовки к проведению заседания совета директоров должен обеспечивать членам совета директоров возможность надлежащим образом подготовиться к его проведению. Для этого уведомление членов совета директоров о созыве заседания совета директоров, форме проведения и повестке дня этого заседания необходимо осуществлять в срок, позволяющий им выработать позицию по вопросам повестки дня. Одновременно с уведомлением о созыве заседания совета директоров членам совета директоров рекомендуется направлять указанные материалы. Перед обсуждением вопросов, предварительное рассмотрение которых осуществлялось комитетами совета директоров, члены совета директоров должны иметь возможность заранее ознакомиться с заключениями соответствующих комитетов.

Внутренними документами общества рекомендуется предусмотреть наиболее приемлемые для членов совета директоров форму уведомления о заседании совета директоров и порядок направления (предоставления) информации (в том числе посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи).

Членам совета директоров следует обеспечить возможность получения всей информации, необходимой для исполнения их обязанностей.

О планировании и процедуре работы Совета директоров общества см. также Методические рекомендации по организации работы Совета директоров в акционерном обществе, утв. приказом Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 21.11.2013 N 357.

2. Необходимым условием эффективного осуществления функций совета директоров является создание комитетов совета директоров. Данные комитеты предназначены для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов и подготовки рекомендаций совету директоров для принятия решений по таким вопросам. В уставе общества рекомендуется предусмотреть необходимость создания комитетов по стратегическому планированию, аудиту, кадрам и вознаграждениям, урегулированию корпоративных конфликтов. Совет директоров может также создавать и другие постоянно действующие или временные (для решения определенных вопросов) комитеты, какие он сочтет необходимым, в частности, комитет по управлению рисками, комитет по этике.

3. Комментируемая статья содержит ряд весьма значимых положений, затрагивающих право на обращение в судебные органы в случае нарушения прав и законных интересов соответствующих субъектов:

1) член совета директоров общества, не участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, принятого советом директоров общества в нарушение установленного порядка, вправе обжаловать в суд указанное решение в случае, если этим решением нарушены его права и законные интересы.

Такое заявление может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров общества узнал или должен был узнать о принятом решении.

Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного члена совета директоров общества не могло повлиять на результаты голосования и допущенные нарушения не являются существенными (см. постановление Арбитражного суда Уральского округа от 07.08.2015 N Ф09-4791/15 по делу N А76-29406/2013, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2014 N 05АП-5295/14, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.12.2012 по делу N А32-22201/2011, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.11.2012 по делу N А70-1972/2012, постановление ФАС Поволжского округа от 15.11.2012 по делу N А12-14557/2011, постановление ФАС Поволжского округа от 09.11.2012 по делу N А12-14556/2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2012 N 06АП-4325/12, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.08.2012 N Ф07-2795/12 по делу N А21-6215/2011, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17.04.2008 N Ф08-1889/2008 и др.);

2) акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров общества, принятое с нарушением установленных требований, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера.

Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Заявление акционера об обжаловании решения совета директоров общества может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Следует учесть, что предусмотренный в данной ситуации срок обжалования решения совета директоров общества в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы (см. постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.01.2016 N Ф03-5314/2015 по делу N А59-3736/2014, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 03.09.2015 N Ф01-3133/2015 по делу N А79-9855/2013, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.05.2015 N Ф03-1266/15 по делу N А59-3272/2014, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.03.2013 по делу N А79-299/2012 и др.).

Также обратим внимание на разъяснения, содержащиеся в постановлении Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", где в п.27 указано, что решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в комментируемом Законе, так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям комментируемого Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

4. Отдельного внимания заслуживают положения комментируемой статьи, затрагивающие аспекты признания недействительности решений совета директоров (наблюдательного совета) общества и связанные с этим последствия:

1) признание решения совета директоров общества о созыве общего собрания акционеров недействительным не влечет за собой недействительности решения общего собрания акционеров, проведенного на основании решения о его созыве, признанного недействительным.

Нарушения федерального закона и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, допущенные при созыве общего собрания акционеров, оцениваются судом при рассмотрении иска об обжаловании соответствующего решения общего собрания акционеров (см. определение ВАС РФ от 12.01.2012 N ВАС-17272/11 по делу N А40-89254/10-134-690, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2015 N 13АП-2956/2015 по делу N А56-53836/2014, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 09.04.2015 N Ф10-624/2015 по делу N А35-2861/2014, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.03.2015 N Ф07-554/2015 по делу N А56-23924/2013, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2014 по делу N А03-19741/2013, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.02.2012 по делу N А33-11889/2011 и др.);

2) признание решений совета директоров общества об одобрении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, недействительными в случае обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих сделок общества не влечет за собой признания соответствующих сделок недействительными (о заинтересованности в совершении обществом сделки см. гл.XI комментируемого Закона, постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью"; см. также постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.12.2015 N Ф05-14920/2015 по делу N А40-188290/14, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.02.2013 по делу N А45-16315/2012, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.08.2012 по делу N А27-14574/2011, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.01.2010 по делу N А45-9420/2009 и др.);

3) решения совета директоров общества, принятые с нарушением компетенции совета директоров общества, при отсутствии кворума для проведения заседания совета директоров общества, если наличие кворума в соответствии с комментируемым Законом является обязательным условием проведения такого заседания, или без необходимого для принятия решения большинства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (см. постановление Арбитражного суда Уральского округа от 07.08.2015 N Ф09-4791/15 по делу N А76-29406/2013, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 23.10.2014 по делу N А54-2507/2013, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.03.2014 по делу N А10-92/2011, постановление ФАС Поволжского округа от 24.05.2012 по делу N А65-14794/2011 и др.).

Комментарий к статье 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)

1. Исполнительные органы общества, к которым относятся коллегиальный исполнительный орган (правление) и единоличный исполнительный орган (генеральный директор, управляющая организация, управляющий), являются ключевым звеном структуры корпоративного управления.

На исполнительные органы в соответствии с законодательством возлагается текущее руководство деятельностью общества, что предполагает их ответственность за реализацию целей, стратегии и политики общества.

Исполнительные органы обязаны служить интересам общества, то есть осуществлять руководство деятельностью общества таким образом, чтобы обеспечить как получение дивидендов акционерами, так и возможность развития самого общества.

Для достижения этих целей исполнительные органы решают, прежде всего, следующие задачи: отвечают за каждодневную работу общества и ее соответствие финансово-хозяйственному плану, а также добросовестно, своевременно и эффективно исполняют решения совета директоров общества и общего собрания акционеров.

Выполняя возложенные на них функции, исполнительные органы обладают широкими полномочиями по распоряжению активами общества, поэтому работа исполнительных органов должна быть организована таким образом, чтобы исключить недоверие к ним со стороны акционеров. Доверие же должно обеспечиваться как высокими требованиями к личностным и профессиональным качествам должностных лиц исполнительных органов, так и существующими в обществе процедурами эффективного контроля со стороны акционеров.

В гл.4 "Исполнительные органы общества" Кодекса корпоративного поведения, утв. распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р, даны детальные рекомендации относительно компетенции исполнительных органов общества, их состава и порядка формирования, обязанностей и организации работы, вознаграждения и ответственности.

2. В силу п.1 комментируемой статьи АО руководство текущей деятельностью может осуществляться:

- единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором);

- единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

- управляющей организацией или управляющим.

Во втором из указанных выше случаев лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества.

3. Сведения о единоличном исполнительном органе АО вносятся в ЕГРЮЛ впервые во время государственной регистрации АО при учреждении (см. комментарий к ст.13 Закона) на основании решения общего собрания учредителей АО об избрании единоличного исполнительного органа. В случае назначения на указанную должность иного лица, сведения о нем вносятся в ЕГРЮЛ в соответствии и порядке, указанном в п.2 ст.17 и ст.18 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

4. Согласно п.2 комментируемой статьи к компетенции исполнительного органа не могут быть отнесены вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Решения исполнительного органа общества, принятые в нарушении этого положения, признаются недействительными (см. комментарий к ст.65 Закона).

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. также постановление Конституционного Суда РФ от 15.03.2005 N 3-П, постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21.01.2014 N 9324/13, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21.08.2015 N Ф01-2629/2015 по делу N А43-19732/2014, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.07.2015 N Ф07-2558/2015 по делу N А56-39553/2014, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.06.2015 N Ф07-2927/2015 по делу N А42-5997/2014, постановление ФАС Московского округа от 21.08.2013 по делу N А40-106153/12, постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 28.11.2012 N Ф09-10122/12 по делу N А76-5406/2012, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2011 N 17АП-6173/11 и др.

Комментарий к статье 70. Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция)

1. В Кодексе корпоративного поведения, утв. распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р, отмечено, что обществам рекомендуется создавать коллегиальный исполнительный орган, к компетенции которого следует отнести решение наиболее сложных вопросов руководства текущей деятельностью общества. При этом следует учесть, что распределение компетенции между единоличным и коллегиальным исполнительными органами общества оставлено на усмотрение общества. Такой подход основан на том, что руководство текущей деятельностью общества предполагает необходимость решения ряда вопросов не единолично, а коллегиально. К их числу рекомендуется отнести решение вопросов, выходящих за рамки обычной хозяйственной деятельности общества, и вопросов, которые хоть и находятся в рамках обычной хозяйственной деятельности общества, но оказывают значительное влияние на общество либо требуют коллегиального одобрения.

К компетенции коллегиального исполнительного органа рекомендуется отнести, в первую очередь, организацию разработки важнейших документов общества - приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества, принятых советом директоров, а также утверждение внутренних документов общества по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов.

Коллегиальному исполнительному органу общества целесообразно передать утверждение правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций для всех категорий работников общества, внутреннего документа, регламентирующего наложение взысканий и предоставление поощрений, согласование условий материального вознаграждения и основных условий трудовых договоров с руководителями среднего звена, а также рассмотрение и принятие решений о заключении коллективных договоров и соглашений.

2. Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании следующих документов:

- устава общества;

- утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа).

Выполнение возложенных на исполнительные органы обязанностей невозможно без проведения плановых заседаний правления (дирекции), которые рекомендуется проводить не реже одного раза в неделю. Поскольку правление (дирекция) создано для решения текущих вопросов, любой член правления (дирекции) вправе вносить предложения о созыве внеочередного заседания правления (дирекции) и предлагать вопросы, которые, по его мнению, целесообразно рассмотреть на данном заседании. Однако передача права голоса членами правления (дирекции) общества иному лицу, в том числе другому члену правления (дирекции) общества, не допускается.

Кворум для проведения заседания правления (дирекции) определяется уставом общества или внутренним документом общества и должен составлять не менее половины числа избранных членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). В случае, если количество членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) или, если в соответствии с уставом общества это отнесено к его компетенции, образовать коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекцию) (см. постановление ФАС Уральского округа от 13.05.2005 N Ф09-1251/05-С5 по делу N А50-44377/2004).

В обществе необходимо обеспечить такие условия, чтобы все члены правления (дирекции) заблаговременно получали уведомление о предстоящем заседании правления (дирекции). Срок до назначенного заседания должен быть достаточным, чтобы позволить членам правления (дирекции) подготовиться к нему по всем вопросам повестки дня.

Согласно законодательству не требуется извещать членов правления (дирекции) о повестке дня предстоящего заседания. Однако предварительное ознакомление с вопросами повестки дня сделает более конструктивным обсуждение вопросов и, соответственно, может значительно повысить эффективность работы правления. В связи с этим вместе с уведомлением о заседании правления (дирекции) рекомендуется направлять повестку дня данного заседания каждому члену правления (дирекции).

Членам правления (дирекции) должна быть предоставлена полная и точная информация в срок, достаточный для ее изучения. Если необходимая информация была предоставлена членам правления (дирекции) с опозданием и у них не оказалось достаточно времени для ее изучения, рекомендуется отложить обсуждение вопроса, даже если для этого потребуется созывать внеочередное заседание.

Согласно законодательству, на заседании правления (дирекции) общества ведется протокол, который следует предоставлять членам совета директоров, ревизионной комиссии и аудиторской организации (аудитору). В целях осуществления контроля над деятельностью исполнительных органов по реализации плана финансовой и хозяйственной деятельности общества рекомендуется также представлять такие протоколы контрольно-ревизионной службе общества.

Комментарий к статье 71. Ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего

1. В п.3 ст.53 ГК РФ определены общие для органов любого юридического лица положения о том, что лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. При этом такую же обязанность несут члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т.п.).

Пунктом 1 комментируемой статьи также закреплено требование о соблюдении принципов добросовестности и разумности при осуществлении своих прав и обязанностей в отношении АО следующими субъектами:

1) членами совета директоров (наблюдательного совета) общества;

2) единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором);

3) временным единоличным исполнительным органом общества;

4) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции);

5) управляющей организацией или управляющим общества.

Каждый из обозначенных субъектов при исполнении своих обязанностей должен действовать исключительно в интересах общества в целом.

Отдельно в комментируемой статье (см. п.6) оговорено, что представители государства или муниципального образования в совете директоров (наблюдательном совете) общества несут предусмотренную комментируемой статьей ответственность наряду с другими членами совета директоров (наблюдательного совета) общества (см., например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2013 N 09АП-37441/2013 по делу N А40-27076/13).

Общие основания ответственности лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица, закреплены в ст.53.1 ГК РФ. Многие из этих оснований детализированы в нормах комментируемой статьи. Так, в частности, в силу п.2 комментируемой статьи все перечисленные в п.1 статьи субъекты несут ответственность:

1) перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами (см. постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.01.2016 N Ф08-10138/2015 по делу N А32-17585/2014, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.01.2016 N Ф07-7118/2015 по делу N А52-2627/2012, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2016 N 05АП-10251/2015 по делу N А51-5567/2015, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 03.12.2015 N Ф02-6499/2015 по делу N А74-5237/2012, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 12.10.2015 N Ф09-6651/15 по делу N А34-8216/2014, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2015 N 13АП-18243/2015 по делу N А56-15477/2015, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18.08.2015 N Ф01-2633/2015 по делу N А82-9176/2014 и др.);

2) перед обществом или акционерами за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействием), нарушающими порядок приобретения акций общества, предусмотренный гл.XI.1 комментируемого Закона (см. постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.04.2012 N Ф07-1275/12 по делу N А56-5247/2011 и др.).

Однако здесь следует учесть один нюанс - в совете директоров (наблюдательном совете) общества, коллегиальном исполнительном органе общества (правлении, дирекции) не несут ответственность члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или акционеру убытков, или не принимавшие участия в голосовании. Как известно, определяющим признаком привлечения субъекта к ответственности является наличие его вины. Ответственность может быть применена только при наличии непосредственной связи между действием (решением) субъекта и последствиями его реализации. Каждое лицо несет ответственность лишь за принятое им решение, которое определяется по результатам голосования. Поэтому если лицо проголосовало против принятия решения, меры ответственности к нему не могут быть применены, даже в случае принятия данного решения большинством голосов. Аналогичное правило действует и в случае, если лицо воздержалось от голосования (см. постановление ФАС Поволжского округа от 06.08.2012 по делу N А12-18977/2011 и др.).

При этом необходимо принять во внимание, что согласно п.5 ст.53.1 ГК РФ соглашение об устранении или ограничении ответственности органов юридического лица за совершение недобросовестных действий, а в публичном обществе за совершение недобросовестных и неразумных действий ничтожно (см. также п.73 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

2. При рассмотрении вопросов о привлечении указанных в п.1 комментируемой статьи субъектов к ответственности следует учитывать, действовали ли они при исполнении своих обязанностей разумно и добросовестно, то есть, проявляли ли они заботливость и осмотрительность, которые следовало ожидать, и приняли ли они все необходимые меры для надлежащего исполнения своих обязанностей.

Согласно п.3 ст.1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу п.4 ст.1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения. Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу п.5 ст.10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное. В абз.2 п.1 ст.53.1 ГК РФ закреплено, что лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску (см., например, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.01.2016 N Ф08-10138/2015 по делу N А32-17585/2014, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.02.2015 N Ф08-549/2015 по делу N А32-7549/2013, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2015 N 09АП-53178/2015 по делу N А40-97929/2015 и др.).

Лицо считается действующим разумно и добросовестно, если оно лично не заинтересовано в принятии конкретного решения и внимательно изучило всю информацию, необходимую для принятия решения; при этом иные сопутствующие обстоятельства должны свидетельствовать о том, что это лицо действовало исключительно в интересах общества.

Как отмечено в п.6.1.1 Кодекса корпоративного поведения, утв. распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р, соблюдение данного подхода чрезвычайно важно, поскольку в противном случае исполнительные органы общества утратят инициативность, которая принципиально необходима для их успешной деятельности. Обществу рекомендуется не только принимать меры к прекращению полномочий виновных в причинении убытков генерального директора, членов правления и к привлечению их к ответственности за нарушение своих обязательств перед обществом, но и за счет собственных средств осуществлять страхование ответственности генерального директора, членов правления, с тем, чтобы в случае причинения убытков обществу или третьим лицам действиями этих лиц убытки могли быть возмещены. Представляется, что внедрение такого механизма позволит не только повысить эффективность гражданско-правовой ответственности, но и привлечь к работе в исполнительных органах компетентных специалистов, которые в противном случае опасались бы предъявления к ним крупных исков.

Существенное значение в рамках комментируемой статьи занимают разъяснения Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ (данные в период его существования), касающиеся вопросов возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица.

Так, в п.25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено, что, применяя положения ст.53.1 ГК РФ об ответственности лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица, следует принимать во внимание, что негативные последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в состав органов юридического лица входило названное лицо, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий связана с риском предпринимательской и (или) иной экономической деятельности.

В п.6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21 "О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации" детализировано, что руководитель организации (в том числе бывший) на основании ч.2 ст.277 Трудового кодекса РФ возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями, только в случаях, предусмотренных федеральными законами (например, ст.71 комментируемого Закона и др.). Расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами гражданского законодательства, согласно которым под убытками понимается реальный ущерб, а также неполученные доходы (упущенная выгода) (ст.15 ГК РФ).

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" уточняется ряд аспектов, затрагивающих условия соблюдения лицами, входящими в состав органов юридического лица (единоличным исполнительным органом - директором, генеральным директором, временным единоличным исполнительным органом, управляющей организацией или управляющим; членами коллегиального органа юридического лица - членами совета директоров (наблюдательного совета) или членами коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) далее по тексту комментируемой статьи совместно именуемые - орган юридического лица), принципов добросовестности и разумности при осуществлении своих прав и обязанностей. Отметим наиболее важные в контексте комментируемых норм аспекты:

1) в силу п.5 ст.10 ГК РФ истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) органов юридического лица, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица. Если истец утверждает, что орган юридического лица действовал недобросовестно и (или) неразумно, и представил доказательства, свидетельствующие о наличии убытков юридического лица, вызванных действиями (бездействием) этого органа юридического лица, то такой орган может дать пояснения относительно своих действий (бездействия) и указать на причины возникновения убытков (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т.п.) и представить соответствующие доказательства. В случае отказа органа юридического лица от дачи пояснений или их явной неполноты, если суд сочтет такое поведение данного органа недобросовестным (ст.1 ГК РФ), бремя доказывания отсутствия нарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно может быть возложено судом на орган юридического лица;

2) недобросовестность действий (бездействия) органа юридического лица считается доказанной, в частности, когда данный орган:

- действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц) и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности органа юридического лица в совершении юридическим лицом сделки, за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия органа юридического лица были одобрены в установленном законодательством порядке;

- скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица (в частности, если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчетность юридического лица) либо предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в отношении соответствующей сделки;

- совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов юридического лица;

- после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица;

- знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.).

Под сделкой на невыгодных условиях понимается сделка, цена и (или) иные условия которой существенно в худшую для юридического лица сторону отличаются от цены и (или) иных условий, на которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (например, если предоставление, полученное по сделке юридическим лицом, в два или более раза ниже стоимости предоставления, совершенного юридическим лицом в пользу контрагента). Невыгодность сделки определяется на момент ее совершения; если же невыгодность сделки обнаружилась впоследствии по причине нарушения возникших из нее обязательств, то директор отвечает за соответствующие убытки, если будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения либо ненадлежащего исполнения.

Орган юридического лица освобождается от ответственности, если докажет, что заключенная им сделка хотя и была сама по себе невыгодной, но являлась частью взаимосвязанных сделок, объединенных общей хозяйственной целью, в результате которых предполагалось получение выгоды юридическим лицом. Он также освобождается от ответственности, если докажет, что невыгодная сделка заключена для предотвращения еще большего ущерба интересам юридического лица.

При определении интересов юридического лица следует, в частности, учитывать, что основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли (п.1 ст.50 ГК РФ); также необходимо принимать во внимание соответствующие положения учредительных документов и решений органов юридического лица (например, об определении приоритетных направлений его деятельности, об утверждении стратегий и бизнес-планов и т.п.). Орган юридического лица не может быть признан действовавшим в интересах юридического лица, если он действовал в интересах одного или нескольких его участников, но в ущерб юридическому лицу;

3) неразумность действий (бездействия) органа юридического лица считается доказанной, в частности, когда он:

- принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;

- до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный орган юридического лица отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;

- совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.).

В такой ситуации следует давать оценку тому, насколько совершение того или иного действия входило или должно было, учитывая обычные условия делового оборота, входить в круг обязанностей органа юридического лица, в том числе с учетом масштабов деятельности юридического лица, характера соответствующего действия и т.п.;

4) добросовестность и разумность при исполнении возложенных на орган юридического лица обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством. В связи с этим в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения органа юридического лица понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с органа юридического лица.

При обосновании добросовестности и разумности своих действий (бездействия) орган юридического лица может представить доказательства того, что квалификация действий (бездействия) юридического лица в качестве правонарушения на момент их совершения не являлась очевидной, в том числе по причине отсутствия единообразия в применении законодательства налоговыми, таможенными и иными органами, вследствие чего невозможно было сделать однозначный вывод о неправомерности соответствующих действий (бездействия) юридического лица;

5) в случаях недобросовестного и (или) неразумного осуществления обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) представителей, контрагентов по гражданско-правовым договорам, работников юридического лица, а также ненадлежащей организации системы управления юридическим лицом органа юридического лица отвечает перед юридическим лицом за причиненные в результате этого убытки (п.3 ст.53 ГК РФ).

При оценке добросовестности и разумности подобных действий (бездействия) органа юридического лица следует учитывать, входили или должны ли были, принимая во внимание обычную деловую практику и масштаб деятельности юридического лица, входить в круг непосредственных обязанностей органа юридического лица такие выбор и контроль, в том числе, не были ли направлены действия органа юридического лица на уклонение от ответственности путем привлечения третьих лиц.

О недобросовестности и неразумности действий (бездействия) органа юридического лица помимо прочего могут свидетельствовать нарушения им принятых в этом юридическом лице обычных процедур выбора и контроля.

3. При определении оснований и размера ответственности субъектов, указанных в п.1 комментируемой статьи, должны быть приняты во внимание также обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела (см. постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.11.2014 N Ф05-11497/2014 по делу N А40-164146/13 и др.).

Под обычаем, который в силу ст.5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении гражданско-правового спора, следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств. Подлежит применению обычай как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой Российской Федерации), так и существующий независимо от такой фиксации. Доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается (ст.56 ГПК РФ, ст.65 АПК РФ). Согласно п.2 ст.5 ГК РФ обычаи, противоречащие основным началам гражданского законодательства, а также обязательным для участников соответствующего отношения положениям законов, иных правовых актов или договору, не применяются (см. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

4. В п.4 ст.53.1 ГК РФ закреплено, что в случае совместного причинения убытков юридическому лицу органы юридического лица обязаны возместить убытки солидарно. Комментируемая статья на этот счет в п.4 определяет, что если в соответствии с положениями комментируемой статьи ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом, а также акционером (в предусмотренном для этого случае) является солидарной (см. подробнее об этом ст.322-325 ГК РФ) (см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2016 N 09АП-54973/15, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 17.09.2015 N Ф06-10690/2013, Ф06-24/2015 по делу N А65-20853/2011, постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2014 по делу N А14-9260/2013, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.03.2014 по делу N А32-4786/2013 и др.).

В данном случае необходимо учитывать разъяснения, содержащиеся в п.22 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 01.07.96 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", согласно которым при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. К числу лиц, на которые может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, относятся, в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, и т.п. Требования к указанным лицам, несущим субсидиарную ответственность, могут быть предъявлены конкурсным управляющим. В случае их удовлетворения судом взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов (см. также определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 12.07.2011 N 33-21496).

Здесь же отметим, что с даты введения первой процедуры банкротства и далее в ходе любой процедуры банкротства требования должника, его участников и кредиторов о возмещении убытков, причиненных арбитражным управляющим, а также о возмещении убытков, причиненных должнику - юридическому лицу его органами, могут быть предъявлены и рассмотрены только в рамках дела о банкротстве. Лица, в отношении которых подано заявление о возмещении убытков, имеют права и несут обязанности лиц, участвующих в деле о банкротстве, связанные с рассмотрением названного заявления, включая право обжаловать судебные акты. По результатам рассмотрения такого заявления выносится определение, на основании которого может быть выдан исполнительный лист. После завершения конкурсного производства либо прекращения производства по делу о банкротстве требования о возмещении упомянутых убытков, если они не были предъявлены и рассмотрены в рамках дела о банкротстве, могут быть заявлены в общеисковом порядке в пределах оставшегося срока исковой давности (см. п.53 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

5. Субъекты, уполномоченные обратиться с иском в судебные органы, обозначены в п.5 комментируемой статьи. К ним относятся:

1) само общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества. Данные субъекты вправе обратиться в суд с иском о возмещении причиненных обществу убытков к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему), в случае, если виновными действиями (бездействием) перечисленных лиц обществу причинены убытки (если иные основания ответственности не установлены федеральными законами).

Применительно к рассматриваемой ситуации следует учесть, что иск может быть подан именно в интересах общества, а не отдельного акционера. Как отмечено в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 13.01.2009 N Ф09-10063/08-С4 по делу N А60-14002/2008-С1, "из содержания данной правовой нормы следует, что акционер обращается в суд с требованием о взыскании убытков не в свою пользу, а в пользу акционерного общества. Соответственно, присуждение при доказанности исковых требований также осуществляется в пользу акционерного общества, из чего следует, что акционер не имеет самостоятельного материально-правового интереса в исходе дела, обладая процессуальными полномочиями на возбуждение в суде дела по заявленному требованию в интересах общества, которое наряду с исполнительным органом является субъектом (стороной) спорного правоотношения" (см. также постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2013 N 08АП-1758/13, постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2008 N 01АП-3191/08 и др.);

2) само общество или акционер. Данные субъекты вправе обратиться в суд с иском о возмещении причиненных убытков к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) в случае, если виновными действиями (бездействием) указанных лиц, нарушающими порядок приобретения акций общества, предусмотренный гл.XI.1 комментируемого Закона, обществу или акционеру причинен убытки (см. постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.04.2012 N Ф07-1275/12 по делу N А56-5247/2011, постановление ФАС Московского округа от 24.01.2011 N КГ-А40/16559-10 по делу N А40-8545/08-134-670, А40-85443/08-134-671, А40-85520/08-134-673, А40-86838/08-134-682, А40-86852/08-134-683, постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.09.2009 N Ф03-4762/2009 и др.).

Комментарий к главе IX. Приобретение и выкуп обществом размещенных акций

Комментарий к статье 72. Приобретение обществом размещенных акций

1. Согласно п.1 комментируемой статьи АО имеет право приобретать размещенные им акции. Такое приобретение осуществляется по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества (см. комментарий к ст.29 Закона). Общество вправе воспользоваться указанной возможностью лишь в случае, если это предусмотрено его уставом. Кроме того, АО лишается указанного права, даже в том случае, если такая возможность предусмотрена уставом общества, когда номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, указанного в ст.26 комментируемого Закона.

2. АО может принять решение о приобретении размещенных акций не только с целью уменьшения уставного капитала. Так, например, в силу ст.7 комментируемого Закона уставом АО может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. В абз.2 п.2 комментируемой статьи указаны случаи, когда общество не вправе принимать указанное решение.

3. В силу п.3 комментируемой статьи акции, приобретенные в целях уменьшения уставного капитала, погашаются при их приобретении. В абз.1 п.4 комментируемой статьи содержатся требования к решению о приобретении акций общества.

4. Согласно п.5 комментируемой статьи акционеры-владельцы акций, которые будут приобретаться обществом, должны быть уведомлены о принятом решении. До 1 июля 2016 года такое уведомление должно быть осуществлено не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого предполагается осуществить приобретение акций.

5. С 1 июля 2016 года действуют положения, устанавливающие, что не позднее чем за 20 дней до начала срока, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений, общество обязано уведомить акционеров-владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято.

Такое уведомление должно содержать сведения, указанные абз.1 п.4 комментируемой статьи. Уведомление доводится до сведения акционеров-владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, в порядке, установленном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

6. С 1 июля 2016 года вводятся положения (см. п.7 и 8 комментируемой статьи), в силу совет директоров (наблюдательный совет) общества не позднее чем через 5 дней со дня окончания срока, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений, утверждает отчет об итогах предъявления акционерами заявлений о продаже принадлежащих им акций, в котором должны содержаться сведения о количестве акций, в отношении которых поступили заявления об их продаже, и количестве, в котором они могут быть приобретены обществом.

Комментируемый Закон также предусматривает распространение на отношения, связанные с приобретением обществом собственных акций и осуществлением акционерами права продать принадлежащие им акции, правил, закрепленных ст.76 Закона. Однако следует учесть, что эти правила применяются в части, не урегулированной комментируемой статьей.

Комментарий к статье 73. Ограничения на приобретение обществом размещенных акций

1. Комментируемой статьей установлены дополнительные ограничения на приобретения обществом размещенных акций.

Одой из причин, при которой АО не вправе приобретать как обыкновенные, так и привилегированные акции определенного типа, является обнаружение у общества признаков несостоятельности (банкротства). Таким признаком в силу ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" является неспособным АО удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Кроме того, общество не будет вправе приобретать как обыкновенные, так и привилегированные акции определенного типа, если имеются основания полагать, что указанные признаки появятся в результате приобретения акций.

2. Во всех случаях общество не вправе приобретать акции до полной оплаты уставного капитала АО. Возможность приобретения акций находится также в зависимости от стоимости чистых активов АО.

До решения вопроса о приобретении акций в соответствии с комментируемой статьей общество сначала обязано выкупить акции, выкупа которых потребовали акционеры в силу со ст.76 комментируемого Закона.

Комментарий к статье 74. Консолидация и дробление акций общества

1. В силу комментируемой статьи общее собрание акционеров АО вправе принять решение о:

- консолидации размещенных акций - две или более акций общества конвертируются в одну новую акцию той же категории (типа);

- дроблении акций - одна акция общества конвертируется в две или более акций общества той же категории (типа).

Консолидация и дробление акций требуют внесения в устав общества соответствующих изменений относительно номинальной стоимости и количества размещенных и объявленных акций общества соответствующей категории (типа).

2. Консолидация и дробление являются видами конвертации акций. Порядок эмиссии акций, в том числе при их конвертации, утвержден Федеральным законом от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", а также положением Банка России от 11.08.2014 N 428-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг".

А.Устинова в своей статье отмечает, что "консолидация и дробление являются оптимальными способами деноминации акций. Применение этого метода означает осуществление эмиссии акций за новой нарицательной стоимостью, после чего старые акции обмениваются на новые. В зарубежной практике в случае не предоставления к деноминации или консолидации акций акционерное общество признает акции недействительными. Взамен эмитируются новые акции, которые реализуются на бирже, а выручка от их реализации зачисляется на счет акционеров, чьи акции объявлены недействительными. Что такое деноминация? Охарактеризовать деноминацию можно следующим образом:

- в деноминации акций могут принимать участие только те лица, которые на момент проведения деноминации уже обладали правами в отношении уже размещенных акций;

- деноминация предполагает погашение ценных бумаг предыдущего выпуска, приобретая права на новые ценные бумаги и теряя права на старые ввиду их аннулирования.

Следовательно, эмитент и владельцы акций остаются теми же. Однако появляются совершенно новые объекты правоотношения - новые акции. Кроме того, после проведения процедуры деноминации объем прав, который имеется у существующих акционеров, может быть изменен".

Устинова А. Как произвести деноминацию акций путем их консолидации и дробления? // Акционерный вестник. 2012. N 6. С.18-20.

Комментарий к статье 75. Выкуп акций обществом по требованию акционеров

1. В силу комментируемой статьи акционерам, владеющим голосующими акциями, предоставляется право потребовать, чтобы общество выкупило у них все или часть принадлежащих им акций (если иное не предусмотрено федеральным законом). Пунктом 1 комментируемой статьи определены случаи, когда это возможно.

В постановлении Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 подчеркивается, что перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный комментируемой статьей, является исчерпывающим.

В дополнение к этому отметим, что акционеры непубличного общества - владельцы привилегированных акций, указанных в п.6 ст.32 комментируемого Закона, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им указанных привилегированных акций в случае принятия общим собранием акционеров решений по вопросам, предусмотренным уставом общества, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Следует учитывать, что количество голосующих акций каждой категории (типа), которое акционеры вправе предъявить к выкупу обществу, не должно превышать количество принадлежавших им акций соответствующей категории (типа), определенное на основании данных, содержащихся в списке лиц, имевших право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включала вопросы, голосование по которым повлекло возникновение права требовать выкупа обществом указанных акций.

2. С 1 июля 2016 года действует положение о том, что список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных, содержащихся в списке лиц, имевших право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включала в себя вопросы, голосование по которым в соответствии с комментируемым Законом повлекло возникновение права требовать выкупа акций, и предъявленных обществу требований акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций.

3. Что касается выкупной цены акций, то по общему правилу она определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, но при этом не может быть ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (см. Федеральный закон от 29.07.98 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.05.2005 N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком").

Относительно цены выкупа акций обществом в случае принятия общим собранием акционеров решения по вопросам, предусмотренным п.3 ст.7.2 и подп.19.2 п.1 ст.48 комментируемого Закона, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании, действует правило, согласно которому данная цена не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате принятия решения о проведении общего собрания акционеров, в повестку дня которого включен вопрос об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.07.2013 N 1655/13, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2016 N 09АП-57467/2015 по делу N А40-173918/2012, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2016 N 13АП-30271/2015 по делу N А56-13011/2015, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2016 N 15АП-7301/2015 по делу N А53-32358/2014, постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.03.2015 N Ф05-16606/14 по делу N А40-47471/2014, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2014 N 17АП-14954/14, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2013 N 18АП-13467/13 и др.

Комментарий к статье 76. Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций

1. Комментируемой статьей законодатель обязывает общество сообщать акционерам о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, а также о цене и порядке выкупа (с 1 июля 2016 года также об адресе, адресах, по которым могут направляться требования о выкупе акций акционеров, зарегистрированных в реестре акционеров общества).

Требование акционера о выкупе акций должно быть составлено с учетом положений комментируемой статьи.

2. С 1 июля 2016 года с учетом изменений и дополнений, внесенных в комментируемую статью ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ, порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций предусматривает ряд некоторых новшеств, среди которых отметим следующие:

1) если акционер зарегистрирован в реестре акционеров общества, то свое требование о выкупе акций или отзыв такого требования предъявляются регистратору общества:

- путем направления по почте;

- либо посредством вручения под роспись документа в письменной форме, подписанного акционером;

- если это предусмотрено правилами, в соответствии с которыми регистратор общества осуществляет деятельность по ведению реестра, также путем направления электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью.

Указанными правилами может быть предусмотрена также возможность подписания указанного электронного документа простой или неквалифицированной электронной подписью. В этом случае электронный документ, подписанный простой или неквалифицированной электронной подписью, признается равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью (см. об этом подробнее Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи").

Здесь следует учесть два основных аспекта:

- во-первых, требование о выкупе акций акционера, зарегистрированного в реестре акционеров общества, должно содержать сведения, позволяющие идентифицировать предъявившего его акционера, а также количество акций каждой категории (типа), выкупа которых он требует;

- во-вторых, со дня получения регистратором общества требования акционера о выкупе акций и до дня внесения в реестр акционеров общества записи о переходе прав на выкупаемые акции к обществу или до дня получения отзыва акционером такого требования акционер не вправе распоряжаться предъявленными к выкупу акциями (в частности, передавать их в залог или обременять другими способами). Регистратор общества в этом случае без распоряжения акционера вносит запись об установлении такого ограничения по счету, на котором учитываются права на акции акционера, предъявившего такое требование;

2) если акционер не зарегистрирован в реестре акционеров, то свое право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций он осуществляет путем дачи соответствующих указаний (инструкций) лицу, которое осуществляет учет его прав на акции общества. В этом случае такое указание (инструкция) дается в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и должно содержать сведения о количестве акций каждой категории (типа), выкупа которых требует акционер (см. ст.8.9 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Со дня получения номинальным держателем акций от акционера указания (инструкции) об осуществлении им права требовать выкупа акций и до дня внесения записи о переходе прав на такие акции к обществу по счету указанного номинального держателя или до дня получения номинальным держателем информации о получении регистратором общества отзыва акционером своего требования акционер не вправе распоряжаться предъявленными к выкупу акциями, в том числе передавать их в залог либо обременять другими способами. Номинальный держатель в этом случае без поручения акционера вносит запись об установлении такого ограничения по счету, на котором учитываются права на акции акционера, предъявившего такое требование.

Обратим внимание, что запись о снятии указанных ограничений без распоряжения (поручения) лица, по счету которого установлено такое ограничение, вносится:

- одновременно с внесением записи о переходе прав на выкупаемые акции к обществу;

- в день получения от акционера, зарегистрированного в реестре акционеров общества, отзыва своего требования о выкупе обществом принадлежащих ему акций общества;

- в день получения номинальным держателем информации о получении регистратором общества отзыва акционером, не зарегистрированным в реестре акционеров общества, своего требования о выкупе обществом принадлежащих ему акций общества;

- через семь рабочих дней после истечения срока для оплаты выкупаемых обществом акций, если от акционера не поступило распоряжение (поручение) о сохранении действия указанных ограничений;

3) требования акционеров (как зарегистрированных в реестре, так и не зарегистрированных) о выкупе акций должны быть предъявлены либо отозваны не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

При этом следует учесть, что:

- отзыв требования о выкупе акций допускается только в отношении всех предъявленных к выкупу акций общества;

- требование о выкупе акций акционера или его отзыв считается предъявленным обществу в день его получения регистратором общества от акционера, зарегистрированного в реестре акционеров общества, либо в день получения регистратором общества от номинального держателя акций, зарегистрированного в реестре акционеров общества, сообщения, содержащего волеизъявление такого акционера.

По истечении указанного срока (т.е. 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров) общество обязано выкупить акции у акционеров, включенных в список лиц, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, в течение 30 дней. Если же речь идет о предъявлении требований о выкупе акций лицами, не включенными в указанный список, то общество не позднее 5 рабочих дней после истечения обозначенного срока (т.е. 45 дней) обязано направить отказ в удовлетворении таких требований;

4) далее совет директоров (наблюдательный совет) общества не позднее чем через 50 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров общества утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций.

В таком отчете должны содержаться сведения о количестве акций, в отношении которых заявлены требования об их выкупе, и количестве, в котором они могут быть выкуплены обществом. Информация, содержащаяся в выписке из такого отчета, направляется зарегистрированным в реестре акционеров общества номинальным держателям акций в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах для предоставления информации и материалов лицам, осуществляющим права по ценным бумагам;

5) положениями п.4.1 и 4.2 комментируемой статьи регламентированы условия выплаты денежных средств в связи с выкупом обществом акций как лицами, зарегистрированными в реестре акционеров общества, так и не зарегистрированными в нем.

Также отметим, что в силу п.7 комментируемой статьи в непубличном обществе, в котором функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров, отчет об итогах предъявления требований акционеров о выкупе акций утверждается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа такого общества, если уставом этого общества его утверждение не отнесено к компетенции общего собрания акционеров или коллегиального исполнительного органа общества.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20.11.2015 N Ф06-2145/2015 по делу N А49-3645/2015, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.09.2015 N Ф07-6226/2015 по делу N А66-15347/2014, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2014 N 18АП-2644/14, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2013 N 11АП-16604/13 и др.

Комментарий к статье 77. Определение цены (денежной оценки) имущества

1. В комментируемой статье содержится порядок определения рыночной стоимости имущества АО.

В силу п.1 комментируемой статьи в случаях, когда цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости. Такие случаи, указаны в ст.28, 34, 78, 83 комментируемого Закона.

2. Согласно п.2 комментируемой статьи для определения рыночной стоимости имущества АО может быть привлечен независимый оценщик. В некоторых случаях привлечение независимого оценщика является обязательным, например, для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со ст.76 комментируемого Закона.

Более подробно об оценочной деятельности см. Федеральный закон от 29.07.98 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

3. В случае, указанном в п.3 комментируемой статьи, обязательным является уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ. Таким органом в силу постановления Правительства РФ от 05.06.2008 N 432 "О Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом" является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (Росимущество).

Исполнение своих функций в рамках комментируемой статьи Росимущество осуществляет в соответствии с приказ Министерства экономического развития РФ от 07.05.2010 N 168 "Об утверждении Административного регламента по исполнению Федеральным агентством по управлению государственным имуществом государственной функции уполномоченного органа в случае, предусмотренном пунктом 3 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Комментарий к главе X. Крупные сделки

Комментарий к статье 78. Крупная сделка

1. В соответствии п.1 комментируемой статьи крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. При этом балансовая стоимость активов общества определяется по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату перед совершением сделки. Как разъяснила на этот счет Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (см. информационное письмо ФКЦБ РФ от 16.10.2001 N ИК-07/7003), при классификации сделок в качестве крупных балансовая стоимость активов общества не может признаваться тождественной стоимости чистых активов общества, поскольку стоимость чистых активов является самостоятельным показателем, используемым, в частности, при определении права общества на выплату дивидендов. При этом под балансовой стоимостью активов общества в целях признания сделки в качестве крупной сделки следует понимать валюту баланса общества, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.

Президиум ВАС РФ в п.3 информационного письма от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" пояснил, что в комментируемой статье устанавливаются критерии определения крупных сделок, исходя из соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов общества в целом, в том числе и суммы его долгов (невыполненных обязательств), а не стоимости чистых активов общества.

Кроме того, следует учесть, что в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения (см. определение ВАС РФ от 04.04.2011 N ВАС-3864/11 по делу N А44-2320/2010, определение ВАС РФ от 25.03.2009 N 3425/09 по делу N А72-4175/08-31/39, постановление ФАС Поволжского округа от 02.04.2013 по делу N А72-9916/2011, постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.10.2008 по делу N А56-10837/2006, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.08.2007 N Ф04-5717/2007(37438-А70-11), Ф04-5717/2007(38644-А70-11) по делу N А70-9415/10-2006 и др.).

Обратим также внимание на следующие разъяснения, содержащиеся в постановлении Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью":

1) решая вопрос о том, относится ли сделка к крупным, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, за исключением случаев, когда будет установлено, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения обществом;

2) при наличии предусмотренной законодательством или уставом обязанности общества составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность, например, ежемесячную, балансовая стоимость активов общества и стоимость отчуждаемого обществом имущества определяются по данным такой промежуточной бухгалтерской отчетности. При этом в силу ч.6 ст.15 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" датой, на которую составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность (отчетной датой), является последний календарный день отчетного периода, за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица.

Перечень видов сделок, содержащийся в комментируемой статье (заем, кредит, залог, поручительство), на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, не является исчерпывающим. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный комментируемым Законом, например:

1) уставом общества предусмотрено, что принятие решения о совершении сделок, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет свыше 500000 руб., относится к компетенции общего собрания акционеров общества (см. постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 25.11.2015 N Ф06-11378/2013 по делу N А55-21193/2013);

2) в уставе общества закреплено, что к компетенции совета директоров общества относится одобрение сделок, связанных с приобретением или отчуждением обществом имущества, если его стоимость составляет от 10 до 25% балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (на совершение таких сделок распространяется порядок одобрения крупных сделок) (см. постановление Арбитражного суда Уральского округа от 30.12.2015 N Ф09-9720/15 по делу N А60-49438/2014).

Как отметил Пленум ВАС РФ в постановлении от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (см. п.8), при рассмотрении споров о признании недействительными таких сделок следует руководствоваться п.1 ст.174 ГК РФ: по общему правилу контрагенты вправе полагаться на неограниченные полномочия директора, за исключением случаев, когда они знали об ограничениях или должны были о них знать, т.е. обстоятельства были таковы, что любое разумное лицо немедленно обнаружило бы превышение директором своих полномочий (см. также разъяснения, содержащиеся в п.92 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

О взаимосвязанности сделок общества (в целях признания их крупной сделкой) могут свидетельствовать такие признаки, как преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок, общее хозяйственное назначение проданного имущества, консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица, непродолжительный период времени между совершением нескольких сделок. Для определения того, является ли сделка, состоящая из нескольких взаимосвязанных сделок, крупной, необходимо сопоставлять стоимость имущества, отчужденного по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату, которой будет являться дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок.

Договор, предусматривающий обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, может быть признан судом крупной сделкой при наличии совокупности следующих условий:

1) стоимость передаваемого во временное владение и пользование имущества составляет более 25% стоимости имущества общества;

2) данное имущество используется обществом в его основной производственной деятельности;

3) в результате заключения договора общество на длительный срок (например, более пяти лет) лишается возможности пользования этим имуществом.

При рассмотрении вопроса о том, относится ли сделка к крупным, следует учесть и разъяснения, содержащиеся в информационном письме Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность":

1) кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25% балансовой стоимости имущества общества (см. также постановление ФАС Московского округа от 26.06.2007, 02.07.2007 N КГ-А41/4765-07-П по делу N А41-К1-7432/05 и др.);

2) нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства, если сумма конкретного договора превышает 25% балансовой стоимости активов общества-поручителя на дату заключения договора (см. также постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.12.2005 N А33-3628/05-Ф02-6113/05-С2, постановление Арбитражного суда поволжского округа от 13.10.2014 по делу N А57-14148/2013 и др.);

3) к кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита (см. также определение ВАС РФ от 02.02.2010 N ВАС-300/10, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.12.2009 по делу N А03-14002/2008, определение ВАС РФ от 19.02.2009 N 1135/09, постановление ФАС Центрального округа от 18.11.2008 N Ф10-5091/08 по делу N А64-642/08-23, постановление ФАС Уральского округа от 17.10.2013 N Ф09-10451/13 по делу N А76-23509/2012 и др.);

4) сделка по уступке права (требования) должна рассматриваться как крупная и заключаться с соблюдением требований, установленных ст. комментируемого Закона, если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки (см. также постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2013 по делу N А79-1796/2013, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29.04.2014 по делу N А79-1796/2013 и др.);

5) соглашение о переводе долга одним акционерным обществом на другое общество в порядке, предусмотренном ст.391 ГК РФ, должно заключаться с соблюдением требований ст.79 комментируемого Закона, если сумма переводимого долга превышает 25% балансовой стоимости активов акционерного общества, принимающего долг (см. также постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2013 по делу N А36-7391/2012, постановление ФАС Центрального округа от 10.10.2008 N Ф10-4382/08 по делу N А48-4539/07-4 и др.).

2. Пунктом 1 комментируемой статьи также предусмотрен перечень сделок, для совершения которых не требуется соблюдения предусмотренного Законом порядка одобрения крупных сделок. К таким сделкам, в частности, относятся:

1) сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Пленум ВАС РФ на этот счет пояснил, что под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее. К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи). При этом не является основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности один только факт ее совершения в рамках вида деятельности, упомянутого в едином государственном реестре юридических лиц или уставе общества как основного для данного юридического лица, либо то, что общество имеет лицензию на право осуществления такого вида деятельности (см. п.6 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью");

2) сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества;

3) сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества;

4) сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся:

- или по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ;

- или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

О применении комментируемых норм см. также определение ВАС РФ от 25.04.2014 N ВАС-4467/14 по делу N А11-158/2013, определение ВАС РФ от 25.06.2013 N ВАС-7544/13 по делу N А76-19752/2011, определение ВАС РФ от 07.02.2013 N ВАС-442/13 по делу N А40-151438/09-132-974, А40-7544/11-131-82, постановление Президиума ВАС РФ от 05.06.2012 N 17643/11 по делу N А50-42630/2009, постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 6172/09 по делу N А54-836/2008-С15, постановление Президиума ВАС РФ от 08.09.2009 N 5477/09 по делу N А19-5536/08-10, постановление Президиума ВАС РФ от 12.02.2008 N 13051/07 по делу N А82-9348/2006-4 и др.

3. Для целей принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки (порядок одобрения такой сделки предусмотрен ст.79 Закона) необходимо определить цену отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг).

Такая цена в силу положений п.2 комментируемой статьи определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст.77 комментируемого Закона (см. комментарий к данной статье).

О судебной практике, связанной с применением норм п.2 комментируемой статьи, см. определение ВАС РФ от 06.12.2012 N ВАС-15844/12 по делу N А82-9211/2011, постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 6172/09 по делу N А54-836/2008-С15, постановление ФАС Поволжского округа от 07.08.2012 по делу N А55-13862/2009, постановление ФАС Московского округа от 30.09.2008 N КГ-А41/9090-08 по делу N А41-К1-21378/07 и др.

Комментарий к статье 79. Порядок одобрения крупной сделки

1. Действительность крупной сделки требует соблюдения порядка ее совершения, который обусловлен предварительным одобрением сделки советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров на следующих условиях:

1) если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, то решение об одобрении такой сделки принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно. Здесь необходимо учесть два нюанса:

- во-первых, при принятии решения не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- во-вторых, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, то по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении такой сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров;

2) если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, то решение об одобрении такой сделки принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров;

3) если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, то к порядку ее совершения применяются только положения гл.XI комментируемого Закона (см. в данном отношении разъяснения Минэкономразвития России, содержащиеся в письме от 12.03.2010 N Д06-717 "О необходимости одобрения сделки").

2. Решение об одобрении крупной сделки должно соответствовать требованиям к содержанию. В таком решении, как это закреплено в п.4 комментируемой статьи, указывается в обязательном порядке следующая информация о сделке: стороны, выгодоприобретатели, цена, предмет сделки и иные существенные условия (о существенных условиях см. ст.432 ГК РФ).

Как отметил Пленум ВАС РФ в постановлении от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", при оценке соблюдения правил о надлежащем одобрении крупной сделки необходимо исходить из следующего:

1) в решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), а также ее основные условия (цена, предмет и т.п.);

2) в решении об одобрении крупной сделки могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения сделки;

3) совершенная сделка считается одобренной, если ее основные условия соответствовали сведениям об этой сделке, нашедшим отражение в решении о ее одобрении либо в приложенном к этому решению об одобрении проекте сделки;

4) последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (снижение размера неустойки для должника, снижение размера арендной платы для арендатора и т.п.);

5) в решении об одобрении может содержаться указание на общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи, а также одобрено совершение ряда однотипных сделок;

6) в решении об одобрении сделки могут быть указаны альтернативные варианты основных условий соответствующей сделки;

7) в решении об одобрении сделки может быть указано на то, что оно разрешает совершение только нескольких сделок одновременно, например, выдачу кредита только при одновременном заключении договора залога или поручительства;

8) допускается также установление в решении об одобрении срока действия такого одобрения. В этом случае надлежащим образом одобренной считается только сделка, совершенная в пределах этого срока. Если данный срок в решении не указан, то с учетом ежегодного характера отчета органов управления общества о своей деятельности перед участниками одобрение считается действующим в течение одного года с даты его принятия, если иной срок не вытекает из существа и условий одобренной сделки.

3. Акционерное общество или акционер вправе обратиться с исковым заявлением в суд для признания крупной сделки недействительной в случае, когда она была совершена с нарушением предусмотренных Законом требований. Исходя из этого можно отметить, что по своей правовой природе крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных комментируемым Законом требований к ней, является оспоримой (см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2016 N 09АП-57034/2015 по делу N А40-40310/15, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2015 N 11АП-6126/2015 по делу N А55-30027/2014, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2013 N 06АП-4481/2013 по делу N А73-921/2013 и др.).

4. Иски о признании крупных сделок недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п.2 ст.181 ГК РФ для оспоримых сделок.

В силу п.2 ст.181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (п.1 ст.179 ГК РФ), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Согласно абз.2 п.6 комментируемой статьи срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

По смыслу правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 10.04.2003 N 5-П, течение срока исковой давности в отношении требования о признании оспоримой сделки недействительной должно начинаться с того момента, когда правомочное лицо узнало или реально имело возможность узнать о факте совершения сделки и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. Таким образом, в целях исчисления срока исковой давности при оспаривании акционером крупной сделки доказыванию подлежат следующие обстоятельства: когда данный акционер, узнал или должен был узнать о совершении такой сделки и когда он узнал о том, что эта сделка является крупной для общества (см. постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 19.08.2015 N Ф06-26449/2015 по делу N А55-30027/2014, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2013 N 06АП-4481/2013 по делу N А73-921/2013, постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2013 по делу N А48-825/2013 и др.).

Пленум ВАС РФ в постановлении от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" на этот счет отметил, что срок давности по иску о признании недействительной сделки, совершенной с нарушением порядка ее одобрения, исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что такая сделка требовала одобрения в порядке, предусмотренном законом или уставом, хотя бы она и была совершена раньше. Предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки с нарушением порядка одобрения крупной сделки не позднее даты проведения годового общего собрания участников (акционеров) по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, если из предоставлявшихся участникам при проведении этого собрания материалов можно было сделать вывод о совершении такой сделки (например, если из бухгалтерского баланса следовало, что изменился состав основных активов по сравнению с предыдущим годом).

5. Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных комментируемым Законом требований к ней, недействительной при наличии хотя бы одного из перечисленных обстоятельств:

1) голосование акционера, обратившегося с иском о признании крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

2) не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

3) к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом;

4) при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", лицо, предъявившее иск о признании сделки недействительной на основании того, что она совершена с нарушением порядка одобрения крупных сделок или сделок с заинтересованностью, обязано доказать следующее:

1) наличие признаков, по которым сделка признается соответственно крупной сделкой, а равно нарушение порядка одобрения соответствующей сделки;

2) нарушение сделкой прав или охраняемых законом интересов общества или его участников (акционеров), т.е. факт того, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или его участнику, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них.

Согласно п.4 указанного постановления сделка признается недействительной, если суд установит совокупность обстоятельств, указанных в п.3 названного постановления.

При этом при решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать о ее совершении с нарушением порядка одобрения крупных сделок, судам следует учитывать то, насколько это лицо могло, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие у сделки признаков крупной сделки и несоблюдение порядка ее одобрения. В частности, контрагент должен был знать о том, что сделка являлась крупной и требовала одобрения, если это было очевидно любому разумному участнику оборота из характера сделки, например, при отчуждении одного из основных активов общества (недвижимости, дорогостоящего оборудования и т.п.). В остальных случаях презюмируется, что сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что сделка являлась крупной (см. подробнее постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.12.2014 N Ф07-10228/2014 по делу N А66-769/2014).

О судебной практике, связанной с применением комментируемых норм, см. определение Верховного Суда РФ от 04.12.2015 N 307-ЭС15-15186 по делу N А56-71352/2014, постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.04.2014 N Ф07-719/2014 по делу N А56-374/2013, постановление ФАС Московского округа от 24.10.2013 по делу N А41-29238/12 и др.

6. К акционерным обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, положения комментируемой статьи не применяются (см. определение ВАС РФ от 12.08.2011 N ВАС-10130/11 по делу N А65-36879/2005, постановление ФАС Московского округа от 22.09.2009 N КГ-А40/9314-09 по делу N А40-12777/09-29-72 и др.).

Как отмечают судебные органы, в этом случае достаточно письменного согласия акционера на совершение крупной сделки (см. п.11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность", постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2007 по делу N А26-2219/2007, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.02.2006 N А74-1553/04-К1-Ф02-6333/05-С2 по делу N А74-1553/04-К1 и др.).

Комментарий к статье 80. Утратила силу с 1 июля 2006 года.

Комментарий к главе XI. Заинтересованность в совершении обществом сделки

Комментарий к статье 81. Заинтересованность в совершении обществом сделки

1. Положения гл.XI регулируют фундаментальные корпоративные отношения и направлены на выявление, устранение и контроль конкуренции интересов, возникающей в случае присутствия у лица (наряду с профессиональным и (или) имущественным интересом заключить сделку на наиболее выгодных для общества условиях) интереса совершить сделку на условиях, наиболее выгодных контрагенту общества. Такой интерес возникает, когда лицо само является контрагентом общества или связано с таким контрагентом. Заключение сделки на наиболее выгодных для контрагента условиях в этом случае будет непосредственно или опосредованно выгодно этому лицу или может представлять для него интерес по иным причинам. Нормы гл.XI Закона созданы для того, чтобы действия управомоченного лица в ситуации конкуренции интересов не навредили обществу.

По мнению судебных органов, понятие заинтересованности в сделке означает заинтересованность конкретного лица в определении условий сделки, выборе контрагента, определении цены сделки, обусловленную его личным материальным и иным интересом, не совпадающим с интересами большинства акционеров или общества в целом. Это направлено на предупреждение возможных злоупотреблений со стороны заинтересованных лиц при совершении сделки в силу их положения и собственных интересов и на защиту прав остальных (незаинтересованных) акционеров (см. определение Верховного Суда РФ от 21.01.2016 N 303-ЭС15-17677 по делу N А51-32494/2013, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2016 N 17АП-8067/2015-ГК по делу N А71-4600/2015, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.11.2015 N Ф01-4506/2015 по делу N А79-1810/2015 и др.)

Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает подлежащие контролю сделки, круг лиц, заинтересованность которых в таких сделках имеет юридическое значение, а также обозначает критерии, исходя из которых, лицо признается заинтересованным.

В соответствии с п.1 комментируемой статьи член совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий, член коллегиального исполнительного органа общества, участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников (акционеров) общества (голосующих акций акционерного общества), а также лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, в том числе если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица являются выгодоприобретателем в сделке либо владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося выгодоприобретателем в сделке, либо занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося выгодоприобретателем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Как отметил Пленум ВАС РФ в постановлении от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", применяя указанные нормы, необходимо исходить из того, что выгодоприобретателем в сделке признается не являющееся стороной в сделке лицо, которое в результате ее совершения может быть освобождено от обязанностей перед обществом или третьим лицом, либо получает права по данной сделке (в частности, выгодоприобретатель по договорам страхования, доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор в соответствии со ст.430 ГК РФ), либо иным образом извлекает имущественную выгоду, например, получив статус участника опционной программы общества, либо является должником по обязательству, в обеспечение исполнения которого общество предоставляет поручительство либо имущество в залог (за исключением случаев, когда будет установлено, что договор поручительства или договор залога совершен обществом не в интересах должника или без его согласия; так, заключение обществом соглашения с должником об условиях предоставления кредитору поручительства или залога в обеспечение исполнения обязательств должника свидетельствует о том, что должник является выгодоприобретателем в соответствующем договоре поручительства или договоре залога).

Для признания сделки подпадающей под признаки сделок с заинтересованностью, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки.

Обозначенный в абз.3-6 п.1 комментируемой статьи перечень лиц не является исчерпывающим, на что прямо указывают положения абз.6 данного пункта, упоминая об "иных случаях, определенных уставом общества". Так, например, по одному из дел суд апелляционной инстанции установил, что спорный договор залога является для общества сделкой с заинтересованностью по основанию, предусмотренному соответствующим пунктом устава данного общества, в соответствии с которым генеральный директор общества признается заинтересованным в совершении обществом сделки, в случае если общество предоставит какой-либо залог (см. подробнее постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20.02.2014 N Ф05-436/14 по делу N А40-80118/2013).

Применительно к вышеизложенному необходимо раскрыть термин "аффилированные лица", который неоднократно используется как в комментируемой статье, так и в других статьях Закона. Легально термин "аффилированные лица" закреплен в ст.4 Закона РСФСР от 22.03.91 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в соответствии с которым аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Из буквального толкования следует, что аффилированные лица могут иметься у всяких юридических лиц. У физических лиц аффилированные лица могут существовать, если эти физические лица осуществляют предпринимательскую деятельность. Сами аффилированные лица могут быть юридическими лицами и физическими лицами, как осуществляющими, так и не осуществляющими предпринимательскую деятельность.

К аффилированным лицам юридического лица относятся:

- член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

К аффилированным лицам физического лица относятся:

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Обладание физическим лицом акциями общества не делает само по себе его лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность. Поэтому акционер, обладающий более 20% голосующих акций акционерного общества, в любом случае аффилированное лицо своего общества, но АО для своего акционера, не являющегося предпринимателем, не есть аффилированное лицо.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает исключения из правил о сделках с заинтересованностью. Указывается, что на данные исключения не распространяется действие гл.XI, т.е. ст.81-84 комментируемого Закона. Это значит, что в приведенных в п.2 комментируемой статьи случаях сделка не является сделкой с заинтересованностью и не нуждается в одобрении по правилам ст.83, отсутствует обязанность предоставлять информацию в соответствии со ст.82, а заключение такой сделки не влечет последствий, предусмотренных ст.84 комментируемого Закона.

Пленум ВАС РФ в постановлении от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" отметил, что содержащийся в п.2 комментируемой статьи перечень случаев, когда положения о предварительном одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, не применяются, является исчерпывающим; он также не может быть расширен уставом общества.

Также следует учитывать, что если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, то к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения о сделках с заинтересованностью, за исключением случая, когда в совершении сделки заинтересованы все участники общества (см. об этом разъяснения, содержащиеся в письме Министерства экономического развития РФ от 12.03.2010 N Д06-717 "О необходимости одобрения сделки").

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. определение Конституционного Суда РФ от 02.11.2011 N 1486-О-О, информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность", "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением статей 78, 79, 81, 83 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (утв. постановлением Президиума Федерального арбитражного суда Московского округа от 23.03.2000 N 3), постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.01.2016 N Ф05-19343/2015 по делу N А41-10072/15, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.01.2016 N Ф08-9795/2015 по делу N А53-11530/2014, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23.07.2015 N Ф04-21917/2015 по делу N А45-16373/2014, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.12.2015 по делу N А13-14125/2013 и др.

Комментарий к статье 82. Информация о заинтересованности в совершении обществом сделки

Комментируемая статья устанавливает требование заинтересованным лицам доводить до общества соответствующую информацию. Отсутствие у общества указанной в комментируемой статье информации может привести к нарушению порядка одобрения сделки, установленного ст.83 комментируемого Закона, и привести к последствиям, названным в ст.84 комментируемого Закона.

В комментируемой статье не содержится указания, в какой срок, и в какой форме лица, названные в п.1 ст.81, обязаны довести информацию. В этом случае необходимо руководствоваться общим принципом гражданского права о добросовестности и разумности. Применительно к рассматриваемым отношениям это будет означать, что информация должна быть доведена до сведения в разумный срок. Это наименьший срок, который обычно необходим. Так, например, если лицо обладает информацией и имеет возможность ее довести в отсутствии каких-либо препятствий, сроком будет - немедленно. Нарушение лицом срока не всегда является очевидным. О нарушении срока может, например, свидетельствовать переписка с лицами, до сведения которых субъект обязан довести эту информацию. Если субъект, ведя переписку, доводил до этих лиц иную информацию, то он имел возможность сообщить о заинтересованности в совершении сделки.

Поскольку форма сообщения не указана в комментируемой статье, она может быть предоставлена в любой форме. О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.07.2014 по делу N А43-12608/2013, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2010 по делу N А56-16306/2010, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2016 N 17АП-8067/2015-ГК по делу N А71-4600/2015 и др.

Комментарий к статье 83. Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

1. Сделка, в которой имеется заинтересованность, может быть совершена при соблюдении требований комментируемой статьи. Для этого требуется предварительное одобрение либо советом директоров (наблюдательным советом) либо общим собрание акционеров общества. Комментируемая статья определяет условия, при которых сделка должна быть одобрена тем или иным органом, а также устанавливает процедуры одобрения.

2. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества, при соблюдении следующих условий:

1) если число акционеров - владельцев голосующих акций общества составляет 1000 и менее. В этом случае решение принимается большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки. Однако если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, то решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров по правилам п.4 комментируемой статьи;

2) если число акционеров - владельцев голосующих акций общества составляет более 1000. В этом случае решение принимается большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки. Однако если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, то сделка подлежит одобрению решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном п.4 комментируемой статьи.

Обратим внимание, что независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, соответствующий требованиям, указанным в абз.2-5 п.3 комментируемой статьи (см. постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 02.06.2005 N А-57-10783/03-18-19, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2004 N 09АП-5543/04-ГК по делу N А40-30706/04-22-324, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2008 N 15АП-1604/2008 по делу N А32-22733/2007-55/508 и др.).

Рассматривая положения п.1-3 комментируемой статьи, Пленум ВАС РФ в постановлении от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" отметил, что совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решение об одобрении сделки в случае, если сумма сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) составляет менее 2% балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, а также если на основе этой сделки осуществляется размещение или реализация обществом обыкновенных акций либо размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, в количестве менее указанного в п.4 комментируемой статьи.

3. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров, в следующих случаях:

1) если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым настоящего пункта;

2) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

3) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Пленум ВАС РФ уточнил, что решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций (см. постановление от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью").

4. Из числа сделок с заинтересованностью, требующих одобрения общего собрания, исключаются сделки, условия которых существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершавшихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым (п.5 комментируемой статьи).

Таким образом, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, если она совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, начавшейся до того момента, когда соответствующее лицо стало заинтересованным (см. п.16 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность").

О сделках, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности см. подробнее комментарий к ст.78 комментируемого Закона. При этом указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

5. Пункт 6 комментируемой статьи устанавливает содержание решения об одобрении сделки с заинтересованностью. В таком решении должны быть указаны все лица, выступающие сторонами сделки, и все лица, являющиеся выгодоприобретателями по сделке. Если решением производится одобрение нескольких взаимосвязанных сделок, должны быть указаны лица, выступающие сторонами и выгодоприобретателями по каждой сделке.

В решении, которым одобряется сделка, должны быть указаны предмет сделки, иные существенные условия сделки, а также цена сделки. Предмет сделки - объекты гражданских прав, на которые направлена сделка. В соответствии со ст.432 ГК РФ существенные условия договора - те, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Как известно, цена является существенным условием не каждой сделки, но в решении об одобрении сделки цена обязательно должна быть указана, даже если речь идет об одобрении сделки, для которой цена не является существенным условием. Цена в решении может быть указана и как предельная, от которой исполнительный орган, совершающий сделку, может отступить. Допустимо отступление, более выгодное обществу. Так, если общество выступает по сделке покупателем, цена не может быть выше предельной, а если продавцом - ниже предельной. О порядке определения денежной оценки имущества см. комментарий к ст.77 Закона.

Пункт 6 комментируемой статьи содержит правило, согласно которому решением общего собрания может быть одобрена сделка (сделки) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. На первый взгляд представляется, что такое правило является излишним, поскольку согласно п.1 комментируемой статьи всякая сделка, в которой имеется заинтересованность, не просто может, но и должна быть одобрена до ее совершения, т.е. любая сделка с заинтересованностью совершается в будущем относительно момента своего одобрения. Тем не менее, из п.6 комментируемой статьи следует, что сделка, одобренная общим собранием, может быть совершена, но может и не быть совершена, а значит, это позволяет общему собранию акционеров одобрить определенное количество сделок, предоставив исполнительному органу общества свободу по их совершению в пределах суммы, указанной в решении общего собрания.

6. В п.8 комментируемой статьи закреплено условие, предусматривающее, что дополнительные требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, могут быть установлены Банком России. Банком России пока не принят акт, устанавливающий такие требования. В соответствии со ст.49 Федерального закона от 23.07.2013 N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков" до вступления в силу нормативных правовых актов Банка России действуют нормативные правовые акты Правительства РФ и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации. Поскольку прежней редакцией комментируемого Закона принятие дополнительных требований относительно порядка заключения сделок с заинтересованностью было отнесено к компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, применительно к рассматриваемым отношениям действует приказ ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". В п.4.35 утвержденного этим приказом Положения обозначено, что если в повестку дня общего собрания включен вопрос об одобрении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в протоколе общего собрания, протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании и отчете об итогах голосования на общем собрании указываются:

- число голосов, которыми по указанному вопросу обладали все лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не заинтересованные в совершении обществом сделки;

- число голосов, приходившихся на голосующие акции общества, владельцами которых являлись лица, не заинтересованные в совершении обществом сделки, определенное с учетом положений п.4.20 указанного Положения (которыми, в частности, определяется кворум общего собрания);

- число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, не заинтересованные в совершении обществом сделки, принявшие участие в общем собрании;

- число голосов, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался").

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.01.2016 N Ф08-9795/2015 по делу N А53-11530/2014, постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.01.2016 N Ф05-19343/2015 по делу N А41-10072/15, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.12.2015 по делу N А13-14125/2013, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 23.11.2015 N Ф09-7911/15 по делу N А76-19048/2014, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 17.03.2015 N Ф06-20187/2013 по делу N А57-2133/2013, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2016 N 07АП-12206/2015 по делу N А27-14205/2015, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2016 N 18АП-15781/2015 по делу N А76-12862/2015, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 20.01.2016 N 02АП-10873/2015, 02АП-10875/2015, 02АП-10878/2015, 02АП-10876/2015, 02АП-10879/2015, 02АП-10874/2015, 02АП-10877/2015 по делу N А82-13348/2013, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2016 N 11АП-17002/2015 по делу N А65-9467/2015, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2016 N 12АП-11015/2015 по делу N А57-16305/2014, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.01.2016 N 17АП-15304/2015-ГК по делу N А60-27408/2015 и др.

Комментарий к статье 84. Последствия несоблюдения требований к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность

1. Сделка с заинтересованностью, заключенная с нарушением требований, предусмотренных корпоративным законодательством, является оспоримой. Поэтому сложившаяся судебная арбитражная практика исходит из того, что само по себе отсутствие надлежащего решения компетентного органа управления акционерным обществом об одобрении такой сделки не является достаточным основанием для признания ее судом недействительной по иску акционера или самого общества. Соответствующий иск может быть удовлетворен лишь в том случае, если совершение сделки повлекло за собой возникновение неблагоприятных последствий для общества и его акционеров, а целью обращения в суд является восстановление этих нарушенных прав и интересов (см. определение Верховного Суда РФ от 25.01.2016 N 307-ЭС15-17968 по делу N А56-26800/2014).

Суд может признать такую сделку недействительной по иску самого общества или акционера общества. Иные лица, как не участвующие в сделке, так и участвующие в ней, не вправе обжаловать сделку по основаниям, предусмотренным комментируемой статьей, в своих интересах. Из материалов судебной практики можно сделать вывод, что если при заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, указанных в законе, допущены нарушения, затрагивающие государственные и общественные интересы, прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании такой сделки недействительной (см. об этом п.18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность").

Требование о признании сделки недействительной как совершенной с нарушением порядка одобрения сделок с заинтересованностью общества подлежит рассмотрению по правилам п.1 комментируемой статьи и иных законов о юридических лицах, предусматривающих необходимость одобрения такого рода сделок в установленном данными законами порядке и основания для оспаривания сделок, совершенных с нарушением этого порядка. Названные нормы являются специальными по отношению к правилам ст.173.1 ГК РФ (о недействительность сделки, совершенной без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления) и п.3 ст.182 ГК РФ (о совершении представителем сделки с нарушением установленных правил).

Однако следует учесть, что сделки, совершенные без необходимого согласия (одобрения) органа юридического лица, а также сделки, совершенные единоличным исполнительным органом или другим представителем юридического лица в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем (единоличным исполнительным органом) которого он одновременно является, но не подпадающие под действие упомянутых норм о сделках с заинтересованностью, могут быть оспорены в соответствии с общими правилами, предусмотренными ст.173.1 и п.3 ст.182 ГК РФ.

В п.2 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" разъяснено, что применительно к сделкам с заинтересованностью необходимо принять во внимание, что наличие решения общего собрания участников (акционеров) об одобрении соответствующей сделки в порядке, установленном для одобрения сделок с заинтересованностью, не препятствует признанию соответствующей сделки общества, совершенной в ущерб его интересам, недействительной на основании п.2 ст.174 ГК РФ, если будет доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать о явном ущербе для общества либо имели место обстоятельства, которые свидетельствовали о сговоре либо об иных совместных действиях представителя или органа этого общества и другой стороны сделки в ущерб интересам представляемого или интересам общества. О наличии явного ущерба для общества свидетельствует совершение сделки на заведомо и значительно невыгодных условиях, например, если предоставление, полученное по сделке обществом, в два или более раза ниже стоимости предоставления, совершенного обществом в пользу контрагента. При этом другая сторона должна знать о наличии явного ущерба в том случае, если это было очевидно для любого обычного контрагента в момент заключения сделки.

2. Лицо, предъявившее иск о признании сделки недействительной на основании того, что она совершена с нарушением порядка одобрения сделок с заинтересованностью, обязано доказать следующее:

1) наличие признаков, по которым сделка признается сделкой с заинтересованностью, а равно нарушение порядка одобрения такой сделки;

2) нарушение сделкой прав или охраняемых законом интересов общества или его участников (акционеров), т.е. факт того, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или его участнику, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них. В отношении убытков истцу достаточно обосновать факт их причинения, доказывания точного размера убытков не требуется.

Об отсутствии нарушения интересов общества и его участников (акционеров) может свидетельствовать, в частности, следующее:

1) предоставление, полученное обществом по сделке, было равноценным отчужденному имуществу;

2) совершение сделки было способом предотвращения еще больших убытков для общества;

3) сделка общества, хотя и была сама по себе убыточной, но являлась частью взаимосвязанных сделок, объединенных общей хозяйственной целью, в результате которых общество должно было получить выгоду.

Также следует учитывать, что если невыгодность сделки для общества не была очевидной на момент ее совершения, а обнаружилась или возникла впоследствии, например, по причине нарушения контрагентом или самим обществом возникших из нее обязательств, то она может быть признана недействительной, только если истцом будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения либо ненадлежащего исполнения.

3. Суд отказывает в удовлетворении иска о признании недействительной крупной сделки или сделки с заинтересованностью, если будет доказано наличие хотя бы одного из обстоятельств, обозначенных в абз.4-7 п.1 комментируемой статьи.

Применительно к сделкам с заинтересованностью надлежит исходить из того, что другая сторона сделки (ответчик) знала или должна была знать о наличии элемента заинтересованности, если в качестве заинтересованного лица выступает сама эта сторона или ее представитель, изъявляющий волю в данной сделке, либо их супруги или родственники, названные в абз.2 п.1 ст.81 комментируемого Закона. Если в ходе рассмотрения дела будет установлено, что заинтересованность была неявной для обычного участника оборота, то ответчик считается добросовестным. При этом истец может представить доказательства того, что по обстоятельствам конкретного дела сторона сделки - физическое лицо или представитель стороны сделки - юридического лица тем не менее знали или должны были знать об указанной неявной аффилированности.

Так, заключение договора поручительства или договора залога с обществом в обеспечение исполнения обязательств супруга или близкого родственника генерального директора общества, имеющего с ними одинаковую фамилию, может свидетельствовать о неосмотрительности контрагента. Совершение аналогичной сделки в обеспечение исполнения обязательств юридического лица (должника), в котором непосредственно владеет долями участия (акциями) физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом или членом совета директоров общества - поручителя (залогодателя), также может быть признано неосмотрительным, если в обычных условиях оборота контрагент, совершая сделку с должником, проверяет, кто является его участником (акционером).

Указание в соответствующей сделке на то, что заключившее ее от имени общества лицо гарантирует, что при совершении сделки соблюдены все необходимые корпоративные процедуры и т.п., само по себе не является достаточным для признания контрагента добросовестным.

4. Иски о признании сделок с заинтересованностью недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п.2 ст.181 ГК РФ для оспоримых сделок, где, в частности, отмечено, что срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год.

Как разъяснил на этот счет Пленум ВАС РФ в постановлении от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", срок давности по иску о признании недействительной сделки, совершенной с нарушением порядка ее одобрения, исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что такая сделка требовала одобрения в порядке, предусмотренном законом или уставом, хотя бы она и была совершена раньше. Предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки с нарушением порядка одобрения сделки с заинтересованностью не позднее даты проведения годового общего собрания участников (акционеров) по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, если из предоставлявшихся участникам при проведении этого собрания материалов можно было сделать вывод о совершении такой сделки (например, если из бухгалтерского баланса следовало, что изменился состав основных активов по сравнению с предыдущим годом).

В отношении срока исковой давности по требованию о признании сделки с заинтересованностью недействительной абз.2 п.1 комментируемой статьи установлено специальное правило о невозможности восстановления такого срока, в отличие от общего правила ст.205 ГК РФ. В то же время в отношении приостановления срока исковой давности, а также в отношении перерыва течения исковой давности действует общее правило, поэтому срок исковой давности по рассматриваемым требованиям не может быть восстановлен, но может быть приостановлен, а равно в его течении может наступить перерыв.

5. Признание сделки недействительной может повлечь за собой причинение обществу убытков, как в виде ущерба, так и в виде упущенной выгоды. Эти убытки обязано возместить обществу заинтересованное в сделке лицо, по чьей вине были нарушены требования гл.XI комментируемого Закона (см. определение Конституционного Суда РФ от 08.04.2010 N 453-О-О, постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица", постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.11.2015 N Ф04-26863/15 по делу N А27-24543/2014, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.10.2008 N Ф04-6304/2008(13612-А45-39) и др.).

В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной (см. подробнее об этом ст.322-325 ГК РФ; см. также постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 17.03.2015 N Ф06-20187/2013 по делу N А57-2133/2013, постановление ФАС Центрального округа от 30.11.2011 по делу N А62-6325/2010, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.09.2007 N Ф08-5306/2007 по делу N А63-8393/2006-С2).

Комментарий к главе XI.1. Приобретение более 30 процентов акций публичного общества

Комментарий к статье 84.1. Добровольное предложение о приобретении более 30 процентов акций публичного общества

1. Комментируемая статья касается только ПАО. Правом направить в ПАО публичную оферту, адресованную акционерам-владельцам акций, соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций обладает физическое или юридическое лицо, которое намерено приобрести более 30% акций общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

Добровольное предложение осуществляется посредством публичной оферты, адресованной акционерам ПАО.

Разберемся с понятием "оферты". В силу ст.435 ГК РФ офертой называется адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора и связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено нормативными правовыми актами или не указано в оферте.

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени.

Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается публичной офертой. Добровольное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в общество.

2. Добровольное предложение по своему содержанию должно соответствовать требованиям, указанным в п.2, 4 комментируемой статьи. Если лицом, направившим добровольное предложение, является юридическое лицо, то в добровольном предложении указываются также сведения, перечисленные в п.3 комментируемой статьи.

3. Согласно п.5 комментируемой статьи к добровольному предложению прикладывается банковская гарантия, предусматривающая обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Напоминаем, что в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

4. В силу п.6 комментируемой статьи публичная оферта о приобретении акций ПАО, указанных в п.1 статьи, в результате акцепта которой сделавшее публичную оферту лицо намерено приобрести с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, более 30% общего количества таких акций, может быть сделана только в порядке, предусмотренном гл.XI.1 комментируемого Закона. При этом предусмотрены следующие запреты:

1) не допускается приглашение указанного лица делать оферты о приобретении такой доли акций или приглашение делать оферты о приобретении таких акций без указания их количества;

2) лицо, направившее добровольное предложение, не вправе приобретать акции, в отношении которых сделано такое предложение, на условиях, отличных от условий добровольного предложения, до истечения срока его принятия.

В случае заключения сделок с нарушением обозначенных требований наступают последствия, предусмотренные п.6 ст.84.3 комментируемого Закона. В частности, речь идет о возмещении причиненных убытков (см. постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.10.2015 по делу N А56-21046/2014, постановление ФАС Уральского округа от 10.01.2012 N Ф09-8469/11 по делу N А60-14962/2011, постановление ФАС Московского округа от 10.02.2010 N КГ-А40/337-10 по делу N А40-88182/08-100-775, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.06.2008 N Ф04-3311/2008(5712-А45-11) по делу N А45-9550/07-32/245 и др.).

О практическом применении норм комментируемой статьи см. также Положение о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества, утв. Банком России 05.07.2015 N 477-П.

5. В п.7 комментируемой статьи указаны случаи, на которые не распространяется действие гл.XI.1 комментируемого Закона.

Комментарий к статье 84.2. Обязательное предложение о приобретении акций публичного общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества

1. Если предложение о приобретении акций в соответствии со ст.84.1 Закона может быть сделано добровольно, то в целях комментируемой статьи законодатель обязывает лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций ПАО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффинированным лицам, направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. В указанном случае речь идет об обязательном предложении.

Понятие "аффилированных лиц" раскрывается в ст.4 Закона РСФСР от 22.03.91 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (см. комментарий к ст.81 Закона).

2. Требования к содержанию обязательного предложения во многом аналогичны требованиям к содержанию добровольного предложения и указываются в п.2 комментируемой статьи.

К обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, соответствующая требованиям п.5 ст.84.1 Закона.

3. Иногда возникает ситуация, когда акционер, приобретя крупный пакет акций, продает его следующему акционеру. Возникает ли в этом случае у первого акционера обязанность направить остальным владельцам ценных бумаг обязательное предложение? А.Е.Молотников в своей статье утверждает, что "судебная практика встала на позицию отрицания наличия данной обязанности. При этом судебные инстанции отмечают, что основанием для возникновения указанной обязанности является приобретение лицом (с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам) более 30% общего количества акций АО. Если же в пределах установленного законодательством 35-дневного срока либо после его истечения лицо продает все или часть принадлежащих ему акций общества либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества акций, основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение, исчезает. При этом уровень корпоративного контроля становится ниже установленного комментируемым Законом порогового значения, а необходимость в защите прав других акционеров, владельцев акций АО, также отпадает, что, в свою очередь, влечет прекращение обязанности по направлению им обязательного предложения".

Молотников А.Е. Особенности приобретения крупных пакетов акций // Юрист. 2011. N 2. С.12.

4. Правила комментируемой статьи распространяются также на приобретение доли акций публичного общества (указанных в п.1 ст.84.1 Закона), превышающей 50 и 75% общего количества таких акций публичного общества. Однако при этом установленные п.6 комментируемой статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю.

В п.8 комментируемой статьи обозначены ситуации, при которых ее положения не применяются.

5. Обратим также внимание на разъяснения относительно применения норм комментируемой статьи, которые содержатся в следующих документах:

- Положении о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества, утв. Банком России 05.07.2015 N 477-П;

- письме Министерства экономического развития РФ от 09.07.2009 N Д06-1955 "О разъяснении некоторых положений гл.XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

- письме ФСФР РФ от 24.06.2008 N 08-ВМ-03/13364 "О приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества на основании обязательного предложения".

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2010 N 929-О-О, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 25.01.2016 N Ф02-6543/2015 по делу N А19-6341/2015, постановление Арбитражного суда Московского округа от 24.11.2015 N Ф05-16267/2015 по делу N А40-43020/15, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.02.2015 N Ф01-6313/2014 по делу N А43-7265/2014 и др.

Комментарий к статье 84.3. Обязанности публичного общества после получения добровольного или обязательного предложения. Порядок принятия добровольного или обязательного предложения

1. Комментируемой статьей установлены обязанности ПАО после получения добровольного или обязательного предложения, а также порядок принятия добровольного или обязательного предложения.

Поскольку нормы комментируемой статьи в основной своей части являются исчерпывающими и в связи с этим не требующими дополнительного разъяснения, отметим лишь, что практическая реализация данной статьи должна осуществляться с учетом соответствующих положений, закрепленных в таких документах, как:

- Положение Банка России от 05.07.2015 N 477-П "О требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества";

- информационное письмо ФСФР РФ от 14.02.2012 N 12-ДП-03/5133 "О документах, подтверждающих списание ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) лица, принявшего добровольное (обязательное) предложение или направившего требование о выкупе ценных бумаг открытого общества, для последующего зачисления на лицевой счет (счет депо) лица, направившего добровольное (обязательное) предложение или уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг открытого общества";

- письмо Минэкономразвития РФ от 23.03.2009 N Д06-761 "О применении пункта 5 статьи 84.3 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и пункта 1 статьи 15 Федерального закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства";

- письмо Министерства экономического развития РФ от 07.08.2009 N Д06-2274;

- письмо ФСФР РФ от 24.06.2008 N 08-ВМ-03/13364 "О приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества на основании обязательного предложения";

- письмо ФСФР РФ от 08.08.2006 N 06-ОВ-03/12471 "О форме и содержании представляемых в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг добровольного и обязательного предложений, отчета об итогах принятия добровольного и обязательного предложений, уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, требования о выкупе эмиссионных ценных бумаг".

2. Обратим внимание, что с 1 июля 2016 года комментируемая статья в силу ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ дополнена рядом новых положений (п.4.1-4.3, 7.1, 7.2) и положений, вносящих отдельные корректировки в п.4, 5 и 8 статьи (с учетом того, что абз.2 п.2 статьи с 01.07.2016 утрачивает силу).

При этом нормы п.4.1-4.3 комментируемой статьи относительно подачи заявления владельца ценных бумаг об их продаже подлежат применению во взаимосвязи с нормами п.3-3.3 ст.76 Закона, а положения п.7.1 и 7.2 - во взаимосвязи с нормами п.4.1 и 4.2 ст.76 Закона (в них регламентированы условия выплаты денежных средств в связи с выкупом обществом акций как лицами, зарегистрированными в реестре акционеров общества, так и не зарегистрированными в нем), также действующими с 1 июля 2016 года (см. комментарий к указанной статье).

Комментарий к статье 84.4. Изменение добровольного или обязательного предложения

1. В силу комментируемой статьи добровольное или обязательное предложение может быть изменено. Лицо, направившее добровольное или обязательное предложение, вправе внести в предложение изменения об увеличении цены приобретаемых ценных бумаг и (или) о сокращении сроков оплаты приобретаемых ценных бумаг. Изменения доводятся до сведения владельцев ценных бумаг и лица, направившего конкурирующее предложение, в порядке, предусмотренном п.2 ст.84.3 комментируемого Закона.

Образец изменения в добровольное предложение (обязательное предложение) о приобретении эмиссионных ценных бумаг акционерного общества приведен в Приложении 2 к Положению Банка России от 05.07.2015 N 477-П "О требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества".

2. Обязательное предложение и изменения в добровольное предложение или обязательное предложение, предусмотренные п.2 комментируемой статьи, могут быть отозваны только путем направления в общество нового обязательного предложения или новых изменений в добровольное предложение или обязательное предложение. Новые добровольное предложение или обязательное предложение, отчет об итогах принятия добровольного предложения или обязательного предложения, изменения в добровольное предложение или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе рассматриваются в порядке, установленном Положением о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества, утв. Банком России 05.07.2015 N 477-П.

3. В случае выявления Банком России (Департаментом или территориальным учреждением Банка России) факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, предусмотренных п.2 комментируемой статьи, отчета об итогах принятия добровольного предложения или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа такому лицу в течение 15 дней с даты выявления указанных фактов направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации. Рассмотрение представленных во исполнение предписания документов и принятие по ним решений осуществляется Банком России (Департаментом или территориальными учреждениями Банка России) в установленном порядке (см. Положение о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества, утв. Банком России 05.07.2015 N 477-П).

В случае выявления Банком России (Службой по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров) при рассмотрении обращения (жалобы) факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, предусмотренных п.2 комментируемой статьи, отчета об итогах принятия добровольного предложения или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

Комментарий к статье 84.5. Конкурирующее предложение

Под конкурирующим предложением в целях комментируемого Закона следует понимать предложение, направляемое до истечения срока принятия добровольного предложения или до истечения срока принятия обязательного предложения. Требования к цене и количеству, приобретаемых ценных бумаг, указанных в конкурирующем предложении, определены в п.2 комментируемой статьи.

В силу п.3 комментируемой статьи на конкурирующее предложение распространяется правовой режим добровольного или обязательного предложения, в зависимости от того, в отношении какого из них это предложение будет являться конкурирующим.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2013 N 20АП-1517/13, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 24.10.2007 N А52-426/2007 и др.

Комментарий к статье 84.6. Порядок принятия решений органами управления публичного общества после получения добровольного или обязательного предложения

Комментируемой статьей регламентированы вопросы, по которым решения могут приниматься после получения обществом добровольного или обязательного предложения лишь общим собранием акционеров ПАО. Отметим, что некоторые из указанных вопросов уставом АО могли быть отнесены к компетенции совета директоров общества, а именно:

- увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций (подп.5 п.1 ст.65);

- размещение обществом дополнительных акций, в которые конвертируются размещенные обществом привилегированные акции определенного типа, конвертируемые в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов, если такое размещение не связано с увеличением уставного капитала общества, а также размещение обществом облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций (подп.6 п.1 ст.65);

- приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных комментируемым Законом или иными федеральными законами (подп.8 п.1 ст.65).

Комментарий к статье 84.7. Выкуп лицом, которое приобрело более 95 процентов акций публичного общества, ценных бумаг публичного общества по требованию их владельцев

Комментируемой статьей возлагается обязанность на лицо, которое стало владельцем 95% акций ПАО (вместе со своими аффилированными лицами), выкупить оставшиеся 5% акций и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, но при условии, что о таком выкупе потребуют сами владельцы указанных ценных бумаг. Указанное лицо также обязано уведомить остальных акционеров об имеющемся у них праве требовать выкупа принадлежащих им акций. Такое уведомление направляется через общество.

Детализация норм комментируемой статьи предусмотрена в Положении о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества, утв. Банком России 05.07.2015 N 477-П.

Комментарий к статье 84.8. Выкуп ценных бумаг публичного общества по требованию лица, которое приобрело более 95 процентов акций публичного общества

1. Комментируемой статьей закреплено право лица, которое приобрело более 95% акций ПАО, выкупить у акционеров-владельцев голосующих акций ПАО, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, указанные ценные бумаги.

Детализация норм комментируемой статьи предусмотрена в Положении о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества, утв. Банком России 05.07.2015 N 477-П; см. также письмо Министерства экономического развития РФ от 17.11.2009 N Д06-3280 "О защите прав миноритарных акционеров при выкупе акций", письмо Министерства экономического развития РФ от 09.07.2009 N Д06-1955 "О разъяснении некоторых положений гл.XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

2. ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ внес в комментируемую статью ряд изменений, часть из которых применятся с 1 июля 2016 года (в частности, речь идет о корректировках п.2, 3, 5, 6, 7 и 8 статьи), дополнив при этом рассматриваемую статьи также новыми положениями:

1) в силу п.6.1 комментируемой статьи владелец выкупаемых ценных бумаг, зарегистрированный в реестре акционеров общества, вправе направить регистратору общества заявление, которое содержит реквизиты его счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги. При этом заявление считается направленным в срок, если оно получено регистратором общества не позднее даты, на которую определяются (фиксируются) владельцы выкупаемых ценных бумаг и которая указывается в требовании о выкупе ценных бумаг;

2) регистратор общества на основании положений п.7.1 комментируемой статьи передает лицу, указанному в п.1 статьи:

- информацию о реквизитах банковских счетов номинальных держателей, которые зарегистрированы в реестре акционеров общества;

- в случае, если такие номинальные держатели являются кредитными организациями, то он передает информацию о реквизитах их счетов.

Указанное в п.1 комментируемой статьи лицо выплачивает денежные средства в связи с выкупом ценных бумаг у владельцев, не зарегистрированных в реестре акционеров общества, номинальным держателям путем перечисления денежных средств на банковские счета в соответствии с информацией, полученной от регистратора общества. Если такая информация отсутствует, то указанное лицо обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения ПАО.

Обязанность лица по выплате денежных средств за выкупаемые ценные бумаги считается исполненной с даты поступления денежных средств в кредитную организацию, в которой открыт банковский счет номинального держателя или банковский счет нотариуса, а в случае, если номинальным держателем акций является кредитная организация, - на ее счет.

При этом номинальные держатели обязаны выплатить своим депонентам денежные средства в связи с выкупом ценных бумаг в соответствии с правилами, установленными п.7.2 ст.84.3 комментируемого Закона.

3. С 1 июля 2016 года применяются положения п.9 комментируемой статьи, определяющие, что одновременно со списанием с лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг, которые являлись предметом залога или иного обременения, такие залог или обременение прекращаются.

4. О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. Обзор практики рассмотрения судами дел, связанных с применением главы 23 Налогового кодекса Российской Федерации (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.10.2015), определение Конституционного Суда РФ от 23.03.2010 N 334-О-О, определение Конституционного Суда РФ от 03.07.2007 N 713-О-П, определение Конституционного Суда РФ от 03.07.2007 N 681-О-П, определение Конституционного Суда РФ от 03.07.2007 N 714-О-П, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.07.2015 N Ф04-1136/2014 по делу N А75-4753/2012, постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2014 N 19АП-2361/09, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.11.2014 по делу N А56-59689/2013 и др.

Комментарий к статье 84.9. Государственный контроль за приобретением акций публичного общества

1. Положения комментируемой статьи устанавливают общие аспекты государственного контроля за приобретением акций ПАО.

Детализация норм комментируемой статьи предусмотрена Положением Банка России от 05.07.2015 N 477-П "О требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества".

В соответствии с указанным Положением Департамент допуска на финансовый рынок (далее - Департамент) осуществляет государственный контроль за приобретением эмиссионных ценных бумаг эмитентов - некредитных организаций, включенных в список эмитентов, регистрирующим органом для которых является Банк России, утверждаемый распорядительным актом Банка России, а также эмитентов, являющихся кредитными организациями.

Территориальные учреждения Банка России осуществляют государственный контроль за приобретением эмиссионных ценных бумаг эмитентов, не указанных выше, в соответствии с Указанием Банка России от 06.08.2014 N 360-У "О представлении в Банк России документов для государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, регистрации проспектов ценных бумаг, отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг эмитентов, не являющихся кредитными организациями".

2. Документы, связанные с приобретением эмиссионных ценных бумаг общества, поступающие в Банк России, регистрируются в установленном Банком России порядке. Срок рассмотрения Банком России (Департаментом или территориальным учреждением Банка России) документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг общества, составляет 15 дней. Течение указанного срока начинается на следующий день после даты поступления документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг обществ, в Банк России (Департамент или территориальное учреждение Банка России). В случае если последний день срока рассмотрения документов приходится на нерабочий день, днем окончания указанного срока является ближайший следующий за ним рабочий день.

Представляемые в Банк России (Департамент или территориальные учреждения Банка России) документы, связанные с приобретением эмиссионных ценных бумаг общества, проверяются на соответствие их, а также содержащихся в них сведений требованиям законодательства Российской Федерации.

3. Основаниями для направления предписания о приведении добровольного предложения или обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, уведомления о праве требовать выкупа, требования о выкупе в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации являются:

- непредставление документов, необходимых для направления добровольного предложения или обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, уведомления о праве требовать выкупа, требования о выкупе;

- отсутствие в добровольном предложении или обязательном предложении, изменениях в добровольное предложение или обязательное предложение, уведомлении о праве требовать выкупа, требовании о выкупе всех соответствующих сведений и условий;

- несоответствие порядка определения цены приобретаемых или выкупаемых эмиссионных ценных бумаг общества установленным требованиям, в том числе в случае обнаружения в течение шести месяцев, предшествующих дате представления документов в Банк России (Департамент или территориальные учреждения Банка России), факта манипулирования ценами в отношении приобретаемых или выкупаемых эмиссионных ценных бумаг общества, который привел к занижению цены приобретаемых или выкупаемых эмиссионных ценных бумаг общества.

Предписание о приведении документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг общества, в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации направляется соответствующему лицу заказным письмом с уведомлением о вручении или вручается такому лицу (его уполномоченному представителю) под роспись. Копия предписания о приведении в соответствие направляется также факсимильной связью и (или) по электронной почте не позднее дня, следующего за днем направления предписания.

Информация о направлении предписания о приведении в соответствие раскрывается на странице Банка России или территориального учреждения Банка России в сети "Интернет".

Одновременно с направлением предписания о приведении документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг обществ, в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации обществу, в отношении эмиссионных ценных бумаг которого представлено добровольное предложение или обязательное предложение, изменения в добровольное предложение или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа или требование о выкупе, направляется предписание о запрете на совершение действий, предусмотренных п.2 ст.84.3 либо абз.1 п.5 ст.84.8 комментируемого Закона.

4. В случае пропуска срока направления предписания о приведении в соответствие Банк России вправе обратиться в арбитражный суд по месту нахождения общества с иском о приведении добровольного предложения или обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, уведомления о праве требовать выкупа, требования о выкупе в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации по основаниям, указанным в п.4 комментируемой статьи.

В случае обнаружения (выявления) иных нарушений при осуществлении государственного контроля за приобретением акций общества направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

5. Банк России (Департамент или территориальные учреждения Банка России) контролирует исполнение лицом, в отношении которого осуществляется государственный контроль за приобретением акций общества, соответствующего предписания путем представления в установленный предписанием срок в Банк России (Департамент или территориальные учреждения Банка России) отчета об исполнении соответствующего предписания с приложением документов, подтверждающих исполнение указанных в соответствующем предписании требований, а также путем представления нового добровольного предложения или обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, отчета об итогах принятия добровольного предложения или обязательного предложения, уведомления о праве требовать выкупа, требования о выкупе, а если соответствующие добровольное предложение или обязательное предложение, изменения в добровольное предложение или обязательное предложение, в отношении которых направлено соответствующее предписание, поступили в общество, - путем их отзыва.

Обязательное предложение и изменения в добровольное предложение или обязательное предложение, предусмотренные п.2 ст.84.4 комментируемого Закона, могут быть отозваны только путем направления в общество нового обязательного предложения или новых изменений в добровольное предложение или обязательное предложение. Новые добровольное предложение или обязательное предложение, отчет об итогах принятия добровольного предложения или обязательного предложения, изменения в добровольное предложение или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе рассматриваются в установленном порядке.

6. В случае непредставления в установленные предписанием сроки лицом, в отношении которого осуществляется государственный контроль за приобретением эмиссионных ценных бумаг, информации об устранении нарушений законодательства Российской Федерации Банк России (Департамент или территориальные учреждения Банка России) не позднее 30 дней с даты истечения указанного в соответствующем предписании срока устанавливает:

- возможность продления сроков устранения нарушений по заявлению лица, в отношении которого осуществляется государственный контроль за приобретением эмиссионных ценных бумаг общества, в случае наличия уважительных (объективных) причин, не позволивших в установленные сроки устранить указанные нарушения;

- наличие основания для направления нового или повторного соответствующего предписания;

- наличие основания для привлечения виновных лиц к ответственности.

При наличии основания для привлечения виновных лиц к ответственности Банк России (Департамент или территориальное учреждения Банка России) возбуждает дело об административном правонарушении в порядке, установленном КоАП РФ (см. гл.28), или подготавливает материалы для передачи в правоохранительные органы.

7. В случае поступления в Банк России (Департамент или территориальные учреждения Банка России) запроса лица, направившего добровольное предложение или обязательное предложение либо уведомление о праве требовать выкупа, в отношении которого было вынесено предписание о приведении такого добровольного предложения или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации, о возврате такому лицу оригинала банковской гарантии, приложенного к соответствующим документам, в целях устранения нарушений законодательства Российской Федерации Банк России (Департамент или территориальное учреждения Банка России) возвращает указанный оригинал банковской гарантии. При этом в соответствующем деле должна храниться заверенная копия такой банковской гарантии.

В случае выявления Банком России (Департаментом или территориальным учреждением Банка России) факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, предусмотренных п.2 ст.84.4 комментируемого Закона, отчета об итогах принятая добровольного предложения или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа такому лицу в течение 15 дней с даты выявления указанных фактов направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации. Рассмотрение представленных во исполнение предписания документов и принятие по ним решений осуществляется Банком России (Департаментом или территориальными учреждениями Банка России) в установленном настоящим Положением порядке.

В случае выявления Банком России (Службой по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров) при рассмотрении обращения (жалобы) факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, предусмотренных п.2 ст.84.4 комментируемого Закона, отчета об итогах принятия добровольного предложения или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.03.2010 N 15446/09, определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.02.2010 N ВАС-15446/09, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2015 N 13АП-10337/15, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2014 N 09АП-7367/14, постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 09.09.2009 N Ф09-6562/09-С4 и др.

Комментарий к статье 84.10. Утратила силу.

Комментарий к главе XII. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества

Комментарий к статье 85. Ревизионная комиссия (ревизор) общества

1. Комментируемая статья закрепляет необходимость создания ревизионной комиссии (ревизора) акционерного общество и содержит отсылочную норму к главе II комментируемого Закона, устанавливающую особенности избрания членов ревизионной комиссии или ревизора вновь создаваемого общества. Следует учитывать, что ревизионная комиссия (ревизор) не относится к числу органов управления акционерного общества, а является его контрольным органом.

Избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий подп.9 п.1 ст.48 комментируемого Закона относит к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Оно также может принять решение о выплате указанным лицам вознаграждения и (или) компенсации расходов, связанных с исполнением возложенных обязанностей (п.2 ст.64, абз.2 п.1 ст.85 комментируемого Закона). Следовательно, принятие решения общим собранием общества о выплате вознаграждения членам совета директоров и ревизионной комиссии является правом акционерного общества, а не его обязанностью.

Размеры вознаграждения устанавливаются решением общего собрания акционеров.

По мнению Минфина России, выраженному в письме от 08.12.2006 N 03-03-04/1/824, необходимо разграничивать выплаты и вознаграждения, связанные с исполнением физическим лицом своих трудовых обязанностей, от вознаграждений, связанных с исполнением ими функций ревизионной комиссии общества (см. также приказ Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 09.07.2014 N 253 "Об утверждении Методических рекомендаций по формированию Положения о вознаграждениях и компенсациях членов ревизионной комиссии акционерного общества с участием Российской Федерации").

2. Пункт 2 комментируемой статьи указывает, что ревизионная комиссия (ревизор) обеспечивает исполнение возложенных на нее обязанностей и предоставленных ей прав в соответствии с комментируемым Законом, а также уставом общества. Так, помимо вопросов, отнесенных к компетенции ревизионной комиссии (ревизора) общества и не указанных в комментируемой статье, необходимо выделить право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (п.1 ст.55 комментируемого Закона), а также созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества (п.1 ст.68 комментируемого Закона).

Как устанавливает п.2 комментируемой статьи, порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров (подп.19 п.1 ст.48 комментируемого Закона) (см., например, Положение о Ревизионной комиссии ПАО "Клиринговый центр МФБ", утв. общим собранием общества 17.06.2015, протокол N 01/15-08 от 19.06.2015, URL: http://www.mse.ru/ru/inform/docs/uch/pol3_n.pdf).

Перечень рекомендуемых компетенций для членов ревизионных комиссий (ревизоров) акционерных обществ с участием Российской Федерации утв. приказом Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 07.10.2013 N 310; см. также приказ Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 16.09.2014 N 350 "Об утверждении Методических рекомендаций по формированию Положения о Ревизионной комиссии акционерного общества с участием Российской Федерации".

3. Закон прямо указывает в п.3 комментируемой статьи на обязательность ежегодных проверок ревизионной комиссией (ревизором) общества его финансово-хозяйственной деятельности по итогам деятельности за год. Все другие проверки осуществляются ревизионной комиссией (ревизором) по инициативе членов ревизионной комиссии (ревизора) общества, по решению общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества или по требованию акционера (акционеров) общества, владеющего в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества (см. также приказ Росимущества от 26.08.2013 N 254 "Об утверждении Методических рекомендаций по организации проверочной деятельности Ревизионных комиссий акционерных обществ с участием Российской Федерации").

4. Одной из составляющих успешного результата ревизионной проверки является своевременность предоставления членам ревизионной комиссии необходимых документов. Именно поэтому п.4 комментируемой статьи закрепляет императивную норму, обязывающую лиц, занимающих должности в органах управления общества, представлять ревизионной комиссии документы о финансово-хозяйственной деятельности общества. В процессе осуществления своей деятельности ревизионная комиссия (ревизор) общества имеет право знакомиться не только с учетными, отчетными и финансовыми документами, но и прочими документами и материалами общества, а также обжаловать отказы должностных лиц или органов общества о предоставлении документов о финансово-хозяйственной деятельности в соответствующие органы общества, определенные его уставом или иными внутренними документами.

5. Для необходимости решения безотлагательных вопросов п.5 комментируемой статьи предоставляет ревизионной комиссии (ревизору) общества право потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров. Созыв и проведение внеочередного общему собрания регламентирует ст.55 комментируемого Закона (см. комментарий к указанной статье).

6. Пунктом 6 комментируемой статьи установлено, что члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также занимать иные должности в органах управления общества. Указанное требование направлено на обеспечение максимальной независимости ревизионной комиссии (ревизора) акционерного общества от органов управления, а также на предотвращение возможного влияния заинтересованных должностных лиц акционерного общества на членов ревизионной комиссии (ревизора).

Также п.2 ст.56 комментируемого Закона содержит запрет на участие членов ревизионной комиссии (ревизора) в составе счетной комиссии общества. Пункт 6 комментируемой статьи содержит исключение из общего правила, закрепленного ст.49 комментируемого Закона: при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, в голосовании участвовать не могут.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.11.2014 по делу N А21-5759/2013, постановление ФАС Центрального округа от 15.06.2010 N Ф10-2280/10 по делу N А36-3593/2009, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.12.2007 N Ф08-8092/07-3024А по делу N А15-175/2007, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 11.11.2015 N 02АП-8927/15 и др.

Комментарий к статье 86. Аудитор общества

1. Одной из форм контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества является аудиторская проверка.

В силу п.5 ст.67.1 ГК РФ акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества, аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества должен быть проведен по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале акционерного общества составляет десять и более процентов.

Пункт 1 комментируемой статьи на этот счет закрепляет, что аудитор (гражданин или аудиторская организация) общества осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации на основании заключаемого с ним договора.

Правовые основы регулирования аудиторской деятельности в России закреплены Федеральным законом от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности". Обязательность проведения аудита акционерного общества прямо предусмотрена ст.5 указанного закона. Обязательный аудит проводится ежегодно.

Утверждение аудитора общества в силу положений п.2 комментируемой статьи и подп.10 п.1 ст.48 комментируемого Закона относится к компетенции общего собрания акционеров. Размер оплаты услуг аудитора определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества. Взаимодействие совета директоров (наблюдательного совета), в том числе его комитета по аудиту, с внешним аудитором, обеспечивающим проверку достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности, является одним из важных направлений организации эффективной системы корпоративного управления общества.

Основными аспектами такого взаимодействия являются:

- организация и проведение конкурса по выбору аудиторской фирмы, включая разработку или актуализацию порядка проведения открытого конкурса по выбору внешнего аудитора, его планирование, формирование конкурсной комиссии, подготовку документации, проведение конкурса, заключение договора с внешним аудитором;

- взаимодействие с внешним аудитором в процессе проверки внешним аудитором достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности, которое должно включать в себя обеспечение координирующей роли комитета по аудиту для организации эффективного рабочего взаимодействия, взаимодействие на этапе подготовки отчета по результатам аудиторской проверки, рассмотрение результатов аудита, регулярную оценку качества взаимодействия и обеспечение независимости внешнего аудитора.

Наиболее оптимальным представляется осуществление координирующей роли при организации и проведении внешнего аудита комитетом по аудиту, создаваемым советом директоров общества. В случае отсутствия комитета по аудиту его роль в рамках обеспечения необходимого уровня эффективности деятельности внешнего аудита может взять на себя один из членов совета директоров, обладающий необходимой квалификацией в области финансовой отчетности, внутреннего контроля.

2. Формирование отношений с внешним аудитором начинается с организации и проведения конкурса по выбору внешнего аудитора, который будет оказывать обществу услуги по внешнему аудиту. Выбранная в ходе такого конкурса аудиторская фирма затем рекомендуется советом директоров (в рамках рассмотрения вопросов, подготавливаемых на годовое общее собрание акционеров) общему собранию акционеров для утверждения. До начала конкурса совет директоров, в соответствии с требованиями комментируемой статьи, подготавливает предложения касательно размера оплаты услуг внешнего аудитора. Конкретная стоимость аудита финансовой отчетности определяется в процессе проведения конкурса и закрепляется в договоре.

Согласно ч.4 ст.5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" договор на проведение обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации, в уставном (складочном) капитале которой доля государственной собственности составляет не менее 25%, а также на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности государственной корпорации, государственной компании, государственного унитарного предприятия или муниципального унитарного предприятия заключается с аудиторской организацией или индивидуальным аудитором, определенными путем проведения не реже чем один раз в 5 (пять) лет открытого конкурса в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, при этом установление требования к обеспечению заявок на участие в конкурсе и (или) к обеспечению исполнения контракта не является обязательным.

В силу ч.3 ст.5 указанного закона обязательный аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности организаций, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам, иных кредитных и страховых организаций, негосударственных пенсионных фондов, организаций, в уставных (складочных) капиталах которых доля государственной собственности составляет не менее 25%, государственных корпораций, государственных компаний, а также бухгалтерской (финансовой) отчетности, включаемой в проспект ценных бумаг, и консолидированной финансовой отчетности проводится только аудиторскими организациями.

Выбор аудитора осуществляется путем проведения открытого конкурса, т.е. информация о закупке сообщается обществом - организатором конкурса неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и к участникам конкурса предъявляются единые требования.

В целях использования при организации и проведении открытых конкурсов на право заключения договора на проведение аудита разработаны Методические рекомендации по организации и проведению открытых конкурсов на право заключения договора на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организаций, указанных в части 4 статьи 5 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" (одобрены Советом по аудиторской деятельности 18.09.2014, протокол N 14), в которых определено, что:

1) порядок проведения открытых конкурсов в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд установлен Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд";

2) закупка услуг по проведению аудита осуществляется с учетом характера аудиторской деятельности, определенного:

- Федеральным законом от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности";

- федеральными стандартами аудиторской деятельности (в частности, речь идет о федеральных стандартах, утвержденных Правительством РФ и Минфином России, см., например, постановление Правительства РФ от 23.09.2002 N 696 "Об утверждении федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности", приказ Минфина РФ от 16.08.2011 N 99н "Об утверждении федеральных стандартов аудиторской деятельности и внесении изменения в федеральный стандарт аудиторской деятельности (ФСАД 5/2010) "Обязанности аудитора по рассмотрению недобросовестных действий в ходе аудита", утвержденный приказом Министерства финансов Российской Федерации от 17 августа 2010 года N 90н" и др.);

- Правилами независимости аудиторов и аудиторских организаций, одобренными Советом по аудиторской деятельности 20.09.2012 (протокол N 6) и принятыми саморегулируемыми организациями аудиторов;

- Кодексом профессиональной этики аудиторов, одобренным Советом по аудиторской деятельности 22.03.2012 (протокол N 4) и принятым саморегулируемыми организациями аудиторов.

Целесообразно разработать и утвердить в обществе внутренний документ, устанавливающий порядок проведения открытого конкурса на право заключения договора на обязательный аудит ведения бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности. Соответствующий внутренний документ должен быть утвержден уполномоченным органом управления общества - организатора конкурса. Рекомендуется утверждать такой документ советом директоров общества, при этом данный документ, в частности, должен регламентировать следующие вопросы:

- планирование конкурса;

- формирование конкурсной комиссии;

- подготовку конкурсной документации;

- правила оформления и подачи заявок на конкурс;

- проведение открытого конкурса;

- заключение договора с внешним аудитором.

Инициатива по разработке (обновлению) и утверждению указанного документа должна исходить от комитета по аудиту общества. В случае отсутствия комитета по аудиту, инициатива может исходить от одного из членов совета директоров, обладающего необходимой квалификацией в области финансовой отчетности, внутреннего контроля, кандидатуру которого определит председатель совета директоров. В период, когда комитет по аудиту не сформирован и член совета директоров, ответственный за осуществление координирующей роли, председателем совета директоров не определен, инициатива по разработке (обновлению) и утверждению документа, регламентирующего порядок проведения открытого конкурса на право заключения договора на обязательный аудит ведения бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности, может исходить от структурного подразделения общества, к компетенции которого отнесен соответствующий функционал.

С 1 января 2016 года предусмотрено осуществление обществами планирования закупок, в том числе планирование приобретения аудиторских услуг. В соответствии со ст.16 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" расходы по проведению обязательного аудита должны включаться в план закупок, формируемый обществом - организатором конкурса на период действия бюджета, т.е. на период не менее 3 лет.

Статьей 5 (ч.4) Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" предусмотрено проведение открытого конкурса по выбору внешнего аудитора не реже чем один раз в пять лет. Многие компании считают целесообразным проводить конкурс с заключением договора на несколько лет. В связи с этим организатор конкурса должен обеспечить контроль за корректным включением необходимой информации в план закупок.

Дальнейший порядок действий, связанный с организацией и проведением обязательного аудита финансовой (бухгалтерской) отчетности (в том числе формирование конкурсной комиссии, подготовка документации для проведения конкурса, проведение конкурса и заключение договора с внешним аудитором), детально урегулирован в Методических рекомендациях по организации и проведению обязательного аудита финансовой (бухгалтерской) отчетности, утв. приказом Росимущества от 21.01.2016 N 12.

Указанные Методические рекомендации также содержат положения, затрагивающие аспекты взаимодействия с внешним аудитором в процессе проверки внешним аудитором достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности.

3. Комментируемый Закон, закрепляя общие условия, касающиеся внешнего аудита общества, при этом не уделяет внимания аспектам проведения в обществе внутреннего аудита. И обусловлено это тем, что цели, задачи, полномочия и обязанности внутреннего аудита в обществе определяются во внутреннем нормативном документе (например, в положении о внутреннем аудите). Задачи внутреннего аудита определяются с учетом имеющихся ресурсов, особенностей и приоритетов деятельности общества.

Внутренний аудит содействует совету директоров и исполнительным органам в повышении эффективности управления обществом, совершенствовании его финансово-хозяйственной деятельности путем системного и последовательного подхода к анализу и оценке системы управления рисками и внутреннего контроля, а также корпоративного управления, как инструментов обеспечения разумной уверенности в достижении поставленных перед обществом целей.

Решение об организации внутреннего аудита принимается советом директоров, который также несет ответственность за контроль качества работы внутреннего аудита общества.

Функция внутреннего аудита, как правило, реализуется посредством создания отдельного подразделения. Если в совете директоров общества сформирован комитет по аудиту, то все вопросы, связанные с деятельностью внутреннего аудита, до предоставления их на утверждение и рассмотрение совету директоров предварительно рассматриваются комитетом по аудиту.

Организацию и проведение в акционерных обществах (вне зависимости от их типа и участия специальных субъектов) внутреннего аудита целесообразно осуществлять с учетом соответствующих методических рекомендаций, среди которых отметим:

1) Методические рекомендации по организации работы внутреннего аудита в акционерных обществах с участием Российской Федерации, утв. приказом Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 04.07.2014 N 249. Данные Методические рекомендации определяют:

- цели, задачи и полномочия внутреннего аудита;

- место внутреннего аудита в организационной структуре компании;

- порядок взаимодействия внутреннего аудита с внешним аудитором и другими субъектами системы внутреннего контроля;

- порядок планирования и осуществления деятельности по внутреннему аудиту;

- порядок контроля качества и оценки деятельности внутреннего аудита;

2) Методических рекомендаций по организации работы Комитетов по аудиту Совета директоров в акционерном обществе с участием Российской Федерации, утв. приказом Росимущества от 20.03.2014 N 86, которые определяют роли и обязанности комитета по аудиту, осуществляемые в рамках функционального взаимодействия с внутренним аудитом, и рекомендованы к применению председателем совета директоров, членами совета директоров, членами комитета по аудиту и исполнительными органами общества. С учетом указанных Методических рекомендаций, отраслевых особенностей и особенностей конкретного общества рекомендуется формировать Положение о комитете по аудиту, которое утверждается советом директоров (см., например, Положение о внутреннем аудите ПАО "Магнит" от 28.05.2015, URL: http://ir.magnit.com/wp-content/uploads/2014/08/Polozhenie-o-vnutrennem-audite-PAO-Magnit-ot-28.05.2015-g.pdf).

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление ФАС Центрального округа от 19.12.2013 по делу N А35-2256/2013, постановление ФАС Московского округа от 27.05.2013 по делу N А40-29770/12-16-274, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2009 N 20АП-1156/2009 по делу N А68-4578/08-166/10, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.10.2008 N Ф04-6260/2008(13475-А67-11) по делу N А67-5103/07, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2008 N 17АП-9139/2008-ГК по делу N А71-7698/2008 и др.

Комментарий к статье 87. Заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества

Комментируемая статья определяет состав заключения, которое составляют по итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия (ревизор) или аудитор общества. В таком заключении должны содержаться следующие сведения:

- подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов общества;

- информация о фактах нарушения установленных правовыми актами Российской Федерации порядка ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской (финансовой) отчетности, а также правовых актов Российской Федерации при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.

При этом ч.2 ст.6 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" определяет более расширенный перечень сведений, которые должно содержать аудиторское заключение, а именно:

1) наименование "аудиторское заключение";

2) указание адресата. При этом предусмотрено, что это могут быть акционеры акционерного общества, участники общества с ограниченной ответственностью, иные лица;

3) сведения об аудируемом лице. К таким сведениям отнесены: наименование, государственный регистрационный номер, местонахождение;

4) сведения об аудиторской организации, индивидуальном аудиторе. К таким сведениям отнесены: наименование организации, фамилия, имя, отчество индивидуального аудитора, государственный регистрационный номер, местонахождение, наименование саморегулируемой организации аудиторов, членами которой являются указанные аудиторская организация или индивидуальный аудитор, номер в реестре аудиторов и аудиторских организаций;

5) перечень бухгалтерской (финансовой) отчетности, в отношении которой проводился аудит. При этом установлено, что должны быть указаны период, за который составлена отчетность, распределение ответственности в отношении указанной бухгалтерской (финансовой) отчетности между аудируемым лицом и аудиторской организацией, индивидуальным аудитором;

6) сведения о работе, выполненной аудиторской организацией, индивидуальным аудитором для выражения мнения о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица (объем аудита);

7) мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица. При этом также подлежат указанию обстоятельства, которые оказывают или могут оказать существенное влияние на достоверность такой отчетности;

8) результаты проверки, проведенной аудиторской организацией, индивидуальным аудитором в соответствии с другими федеральными законами;

9) указание даты заключения.

Более детальные требования к форме, содержанию, порядку подписания и представления аудиторского заключения устанавливаются стандартами аудиторской деятельности.

Комментарий к главе XIII. Учет и отчетность, документы общества. Информация об обществе

Комментарий к статье 88. Бухгалтерский учет и бухгалтерская (финансовая) отчетность общества

1. Все экономические субъекты, в том числе перешедшие на упрощенную систему налогообложения, должны вести бухгалтерский учет и представлять бухгалтерскую (финансовую) отчетность.

Бухгалтерский учет - формирование документированной систематизированной информации об объектах, предусмотренных Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", в соответствии с требованиями, установленными данным законом, и составление на ее основе бухгалтерской (финансовой) отчетности. В свою очередь под бухгалтерской (финансовой) отчетностью понимается информация о финансовом положении экономического субъекта на отчетную дату, финансовом результате его деятельности и движении денежных средств за отчетный период, систематизированная в соответствии с требованиями, установленными указанным законом.

Акционерное общество обязано вести бухгалтерский учет и представлять бухгалтерскую (финансовую) отчетность в порядке, установленном комментируемым Законом и иными правовыми актами Российской Федерации.

К "иным правовым актам" в данном случае относятся Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", Федеральный закон от 27.07.2010 N 208-ФЗ "О консолидированной финансовой отчетности" и принимаемые в соответствии с ними подзаконные акты, регулирующие аспекты ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Объектами бухгалтерского учета экономического субъекта являются:

- факты хозяйственной жизни;

- активы;

- обязательства;

- источники финансирования его деятельности;

- доходы;

- расходы;

- иные объекты в том случае, если это установлено федеральными стандартами.

Бухгалтерский учет ведется непрерывно с даты государственной регистрации до даты прекращения деятельности в результате реорганизации или ликвидации. Здесь следует учесть соответствующие положения п.2 ст.11, ст.16 и п.6 ст.22 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", где обозначено, что:

1) моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр;

2) реорганизация юридического лица:

- в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность;

- в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность;

- в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность;

- в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной;

- в форме присоединения с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной;

3) ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

К документам в области регулирования бухгалтерского учета относятся:

- федеральные стандарты;

- отраслевые стандарты;

- рекомендации в области бухгалтерского учета;

- стандарты экономического субъекта.

Федеральные и отраслевые стандарты обязательны к применению, если иное не установлено этими стандартами. Федеральные стандарты независимо от вида экономической деятельности устанавливают:

1) определения и признаки объектов бухгалтерского учета, порядок их классификации, условия принятия их к бухгалтерскому учету и списания их в бухгалтерском учете;

2) допустимые способы денежного измерения объектов бухгалтерского учета;

3) порядок пересчета стоимости объектов бухгалтерского учета, выраженной в иностранной валюте, в валюту Российской Федерации для целей бухгалтерского учета;

4) требования к учетной политике, в том числе к определению условий ее изменения, инвентаризации активов и обязательств, документам бухгалтерского учета и документообороту в бухгалтерском учете, в том числе виды электронных подписей, используемых для подписания документов бухгалтерского учета;

5) план счетов бухгалтерского учета и порядок его применения (см. приказ Минфина РФ от 31.10.2000 N 94н "Об утверждении Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и инструкции по его применению"), за исключением плана счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядка его применения;

6) состав, содержание и порядок формирования информации, раскрываемой в бухгалтерской (финансовой) отчетности, в том числе образцы форм бухгалтерской (финансовой) отчетности, а также состав приложений к бухгалтерскому балансу (см. приказ Минфина РФ от 02.07.2010 N 66н "О формах бухгалтерской отчетности организаций") и отчету о финансовых результатах и состав приложений к бухгалтерскому балансу и отчету о целевом использовании средств;

7) условия, при которых бухгалтерская (финансовая) отчетность дает достоверное представление о финансовом положении экономического субъекта на отчетную дату, финансовом результате его деятельности и движении денежных средств за отчетный период;

8) состав последней и первой бухгалтерской (финансовой) отчетности при реорганизации юридического лица, порядок ее составления и денежного измерения объектов в ней;

9) состав последней бухгалтерской (финансовой) отчетности при ликвидации юридического лица, порядок ее составления и денежного измерения объектов в ней;

10) упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность, для экономических субъектов, имеющих право применять такие способы в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете".

Совокупность способов ведения экономическим субъектом бухгалтерского учета составляет его учетную политику. Экономический субъект самостоятельно формирует свою учетную политику, руководствуясь законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, федеральными и отраслевыми стандартами.

При формировании учетной политики в отношении конкретного объекта бухгалтерского учета выбирается способ ведения бухгалтерского учета из способов, допускаемых федеральными стандартами. В случае, если в отношении конкретного объекта бухгалтерского учета федеральными стандартами не установлен способ ведения бухгалтерского учета, такой способ самостоятельно разрабатывается исходя из требований, установленных законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, федеральными и (или) отраслевыми стандартами.

Учетная политика должна применяться последовательно из года в год.

Каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок. Исходя из ч.4 ст.9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", формы первичных учетных документов определяет руководитель экономического субъекта по представлению должностного лица, на которое возложено ведение бухгалтерского учета. При этом каждый первичный учетный документ должен содержать все обязательные реквизиты, установленные ч.2 ст.9 указанного закона.

Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" в ст.13 определяет общие требования к бухгалтерской (финансовой) отчетности, а в ст.14 - состав бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Также отметим, что органами государственного регулирования бухгалтерского учета в Российской Федерации являются уполномоченный федеральный орган (им является Минфин России, см. постановление Правительства РФ от 30.06.2004 N 329 "О Министерстве финансов Российской Федерации") и Центральный банк Российской Федерации (см. Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"). Общие функции органов государственного регулирования бухгалтерского учета закреплены в ст.23 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете".

2. Из анализа п.2 комментируемой статьи видно, что в целях надлежащего ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской (финансовой) отчетности общества исполнительный орган общества, определенный в уставных документах, обязан:

- обеспечить организацию, надлежащее состояние и достоверность бухгалтерского учета в обществе;

- своевременно представлять бухгалтерскую (финансовую) отчетность в соответствующие органы;

- своевременно представлять акционерам, кредиторам и в средства массовой информации сведения о деятельности общества.

В соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта. В силу ч.3 ст.7 указанного закона руководитель экономического субъекта обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета, если положениями указанной части не предусмотрено иное.

Требования, предъявляемые к главным бухгалтерам (иным должностным лицам, на которых возлагается ведение бухгалтерского учета), в общем виде отражены в ч.4 ст.7 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете". Дополнительные требования могут устанавливаться другими федеральными законами.

Исполнительный орган общества несет ответственность за выполнение указанных обязанностей в соответствии с комментируемым Законом, иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества. В данном случае речь идет о применении следующих норм:

1) ст.71 комментируемого Закона, где регламентирована ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего (см. комментарий к данной статье);

2) КоАП РФ, предусматривающего возложение административной ответственности за правонарушения, составы которых определены следующими статьями: 14.13, 15.5, 15.6, 15.11, 15.17, 15.19, 15.22, 15.23.1;

3) УК РФ, устанавливающего уголовную ответственность за преступления, составы которых предусмотрены следующими статьями: 185, 185.1, 195.

О судебной практике, связанной с применением положений п.2 комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 08.12.2014 N Ф02-5518/2014 по делу N А10-825/2014, постановление ФАС Уральского округа от 02.09.2011 N Ф09-4838/11 по делу N А60-38507/2010, решение Московского городского суда от 26.04.2011 по делу N 7-678 и др.

3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает обязанность ревизионной комиссии (ревизора) общества (см. комментарий к ст.85 Закона) подтверждать достоверность данных, содержащихся в годовом отчете общества, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Обратим внимание, что Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" п.3 комментируемой статьи был приведен в соответствие со ст.67.1 ГК РФ. В частности, речь идет о нормах абз.1 п.5 ст.67.1 ГК РФ, где предусмотрено, что акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.

Таким образом, с 1 июля 2015 года согласно абз.1 п.5 ст.67.1 ГК РФ и абз.2 п.3 комментируемой статьи на общество возлагается обязанность привлечь для ежегодного аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности аудиторскую организацию, не связанную имущественными интересами с обществом или его акционерами (см. подробнее комментарий к ст.86 Закона).

Следует отметить и тот факт, что в силу абз.2 п.5 ст.67.1 ГК РФ в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества, аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества должен быть проведен по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале акционерного общества составляет 10 и более процентов. Такой вопрос, в частности, может быть вынесен на повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, проводимого в порядке ст.55 комментируемого Закона.

4. В силу абз.1 п.3 ст.52 комментируемого Закона к информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества относятся в том числе годовой отчет общества и заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по результатам его проверки, годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторское заключение и заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по результатам проверки такой отчетности, а также иная информация (материалы), предусмотренная Законом и уставом общества.

В развитие указанных положений в п.4 комментируемой статьи конкретизируется информация, касающаяся годового отчета общества. Годовой отчет представляет собой итоги деятельности общества за год, в которых дается оценка хозяйственной и финансовой деятельности в целом, а также учитываются результаты работы в структурных подразделениях, выявляются финансовые результаты, распределяется прибыль и т.д.

Годовой отчет общества подлежит предварительному утверждению советом директоров (наблюдательным советом) общества, а в случае отсутствия в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества - лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества, либо лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, должны принять решение об утверждении годового отчета общества в срок, не позднее, чем за 30 дней до даты проведения годового общего собрания акционеров.

Согласно абз.3 п.3 ст.52 комментируемого Закона годовой отчет общества относится к информации (материалам), которая должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров, а если это предусмотрено уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, также на сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, принимающим участие в общем собрании акционеров, во время его проведения.

Комментарий к статье 89. Хранение документов общества

1. В комментируемой статье законодатель приводит перечень документов, хранение которых должно обеспечиваться АО. Этот перечень не является закрытым, что прямо предусмотрено абз.19 п.1 комментируемой статьи. Как разъяснил на этот счет Президиум ВАС РФ (см. п.16 информационного письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ"), при оценке правомерности требований акционера о получении доступа к документам общества и (или) изготовления их копий судам необходимо учитывать, что в силу абз.19 п.1 ст.89 комментируемого Закона, помимо прямо перечисленных в указанном пункте документов общество обязано хранить иные документы, предусмотренные комментируемым Законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

В силу п.1 ст.91 комментируемого Закона общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п.1 комментируемой статьи (при этом учитываются установленные п.1 ст.91 Закона особенности, предъявляемые к субъектам, имеющим право на доступ к документам). Обозначенные документы должны быть предоставлены обществом в течение семи рабочих дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.

Общество обязано по требованию лиц, имеющих право доступа к указанным документам, предоставить им копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление. Дополнительные требования к порядку предоставления указанных документов, а также к порядку предоставления копий таких документов устанавливаются нормативными актами Банка России (см. указание Банка России от 22.09.2014 N 3388-У "О дополнительных требованиях к порядку предоставления документов, предусмотренных пунктом 1 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах", и порядку предоставления копий таких документов").

Дополнительный перечень документов, которые общество обязано хранить и предоставлять по требованию акционера, установлен Положением о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 16.07.2003 N 03-33/пс, а также Перечнем типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения, утвержденным приказом Минкультуры России от 25.08.2010 N 558. В соответствии с этим Перечнем общество обязано хранить гражданско-правовые договоры, следовательно, они также должны предоставляться по требованию акционеров.

О сроках хранения бюллетеней для голосования на общих собраниях акционеров акционерных обществ см. информационное письмо ФКЦБ РФ от 28.11.2000 N ИК-07/6364.

Согласно ч.1 и 3 ст.29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" Первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года. Экономический субъект должен обеспечить безопасные условия хранения документов бухгалтерского учета и их защиту от изменений. Порядок хранения первичных документов и учетных регистров установлен разделом 6 действующего Положения о документах и документообороте в бухгалтерском учете, утвержденного Минфином СССР 29.07.83 N 105. В соответствии с п.6.2 названного Положения первичные документы, учетные регистры, бухгалтерские отчеты и балансы до передачи их в архив должны храниться в бухгалтерии в специальных помещениях или закрывающихся шкафах под ответственностью лиц, уполномоченных главным бухгалтером (см. постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2015 N 12АП-13068/2014 по делу N А57-19478/2014).

2. В п.2 комментируемой статьи законодатель установил обязанность акционерного общества хранить документы, обозначенные в п.1 статьи, по месту нахождения исполнительного органа общества в порядке и в течение сроков, которые установлены Банком России.

Хранение документов означает выполнение комплекса действий в рамках единой системы. В настоящее время применяется Положение о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ, утвержденное постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16.07.2003 N 03-33/пс, которое устанавливает порядок и сроки хранения документов АО, в том числе, порядок уничтожения документов с истекшими сроками хранения.

Согласно п.3.1 указанного Положения организация хранения документов общества обеспечивается его единоличным исполнительным органом. Организация хранения документов, образовавшихся в деятельности структурных подразделений общества, до передачи их в архив обеспечивается руководителями структурных подразделений общества.

В соответствии со ст.13.25 КоАП РФ неисполнение акционерным обществом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда обязанности по хранению документов, которые предусмотрены законодательством об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами и хранение которых является обязательным, а также нарушение установленных порядка и сроков хранения таких документов, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч пятисот до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Верховного Суда РФ от 09.10.2015 N 305-АД15-10159 по делу N А40-175982/2014, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 08.09.2015 N Ф04-21709/2015 по делу N А45-24355/2014, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2009 N 18АП-3249/2009 по делу N А07-18453/2008, решение Арбитражного суда Свердловской области от 16.01.2012 по делу N А60-38507/2010 и др.

Комментарий к статье 90. Предоставление обществом информации

Комментируемая статья регулирует правоотношения по поводу предоставления информации между акционерным обществом и его участниками. Согласно общему правилу, установленному в данной статье, информация об обществе предоставляется им в соответствии с требованиями комментируемого Закона и иных правовых актов Российской Федерации.

Специальные нормы, содержащиеся в ст.91, 92, 92.1 комментируемого Закона, конкретизируют, какая именно информация об обществе, кому и в каких целях предоставляется.

Из содержания п.1 ст.65.2 ГК РФ следует, что порядок предоставления участникам общества информации может устанавливаться также уставом общества. При этом, как разъяснено Президиумом ВАС РФ в информационном письме от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ", ограничение прав участников во внутренних документах хозяйственного общества не допускается; соответствующие положения устава или учредительных документов не подлежат применению судами. Следует учитывать, что при обращении в хозяйственное общество с требованием о предоставлении информации об обществе участники должны определять предмет своего требования, конкретизировав перечень и виды запрашиваемой информации или документов.

В случае непредоставления, а равно нарушения порядка и (или) сроков предоставления хозяйственным обществом по требованию участника информации такое общество может быть привлечено к административной ответственности на основании ч.1 ст.15.19, ч.2 и 11 ст.15.23.1 КоАП РФ.

Комментарий к статье 91. Предоставление обществом информации акционерам

1. На акционерное общество возложена обязанность обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п.1 ст.89 комментируемого Закона.

При этом абз.1 п.1 комментируемой статьи содержит ограничение в отношении документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа. К ним имеют доступ только акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества.

Существенное значение для практического применения указанных норм Закона имеет правовая позиция Конституционного Суда РФ, изложенная в соответствующих судебных актах. В определении от 18.06.2004 N 263-О Конституционный Суд РФ пришел к выводу, что положение абз.1 п.1 комментируемой статьи об обязанности акционерного общества обеспечить акционерам доступ к своим документам направлено, среди прочего, на обеспечение информационной открытости хозяйственной деятельности акционерного общества и возможности реализации акционерами своих прав, однако при этом необходимо учитывать, что в соответствии с ч.3 ст.17 Конституции РФ осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Конституционный Суд РФ также подчеркнул, что особенностью акционерной формы предпринимательства (в частности, открытого акционерного общества) является неограниченное число акционеров, в том числе имеющих мелкие пакеты акций, что предопределяет наличие специальных мер охраны и правил доступа к сведениям, не являющимся общедоступными. Исходя из этого и учитывая право обладателя информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну, на охрану ее конфиденциальности (ч.4 ст.9 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и защите информации"), федеральный законодатель - принимая во внимание особенности предпринимательской деятельности в форме акционерного общества, а также специфику и объем предоставляемой информации - вправе установить ограничения в виде определенного порядка или условий доступа к такой информации. Подобные ограничения, по мнению Конституционного Суда РФ, должны соответствовать принципу равенства всех перед законом и судом, гарантированному ч.1 ст.19 Конституции РФ и означающему, что при равных условиях субъекты права должны находиться в равном положении.

В силу приведенных правовых позиций Конституционного Суда РФ достижение конституционно значимого баланса интересов акционеров и акционерного общества предполагает, что право акционеров на доступ к документам общества должно осуществляться без нарушения прав и законных интересов как самих акционеров, так и акционерного общества как самостоятельного субъекта гражданского оборота, заинтересованного в сохранении конфиденциальности коммерчески значимой для него информации.

В определении Конституционного Суда РФ от 18.01.2011 N 8-О-П дополнено, что, несмотря на установленное в абз.1 п.1 комментируемой статьи ограничение, данная норма обязывает акционерное общество обеспечить акционерам доступ к документам, указанным в п.1 ст.89 Закона, которые подлежат обязательному хранению акционерным обществом в целях достоверного и полного отражения деятельности общества, ее сопоставления с деятельностью других хозяйствующих субъектов, оценки, а также обеспечения государственного регулирования и контроля в финансово-экономической сфере. В перечень таких документов, который не является исчерпывающим, включены, в частности, протоколы общих собраний акционеров, заседаний совета директоров общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), причем если к последним право доступа есть у акционеров (акционера), имеющих в совокупности не менее 25% голосующих акций общества, то правом доступа к протоколам заседаний совета директоров общества имеет каждый из участников акционерного общества - вне зависимости от размера его участия.

Подобное правовое регулирование - с учетом правовых позиций Конституционного Суда РФ - отвечает целям обеспечения информационной открытости хозяйственной деятельности акционерного общества и возможности реализации всеми его участниками своих прав, а также обеспечения необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и тем самым публичного интереса в развитии акционерного общества в целом.

Отдельно п.1 комментируемой статьи (см. абз.2) закреплено условие о предоставлении обществом доступа ко всем своим документам в случае использования в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция"). Доступ в данной ситуации обеспечивается представителям Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает срок, в течение которого АО обязано предоставить акционерам документы, обозначенные в п.1 комментируемой статьи. Такие документы должны быть предоставлены обществом в течение семи рабочих дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.

При этом общество обязано по требованию лиц, имеющих право доступа к указанным документам, предоставить им копии этих документов.

Копии документов предоставляются на платной основе, однако плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление. Акционерное общество также не вправе требовать от правомочного лица предварительной оплаты расходов на изготовление копий документов. Однако уставом акционерного общества или иными его внутренними документами может быть предусмотрено, что в случае неоплаты правомочным лицом затрат акционерного общества на изготовление копий документов акционерного общества по ранее поступившему и исполненному требованию о предоставлении документов, срок предоставления копий документов акционерного общества по последующим требованиям исчисляется с даты поступления такой оплаты.

Пунктом 2 комментируемой статьи закреплено условие о том, что дополнительные требования к порядку предоставления документов, указанных данном пункте, а также к порядку предоставления копий таких документов устанавливаются нормативными актами Банка России. В настоящее время в этом отношении действует указание Банка России от 22.09.2014 N 3388-У "О дополнительных требованиях к порядку предоставления документов, предусмотренных пунктом 1 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах", и порядку предоставления копий таких документов"; см. также письмо Банка России от 07.07.2015 N 06-59/5740 "О порядке предоставления акционерам документов акционерного общества".

3. Пункт 3 комментируемой статьи обязывает АО обеспечивать акционерам общества доступ к судебным документам. К ним относятся:

- судебные акты по спору, связанному с созданием общества, управлением им или участием в нем;

- определения о возбуждении арбитражным судом производства по делу и принятии искового заявления или заявления об изменении основания или предмета ранее заявленного иска.

Указанные документы общество должно предоставить для ознакомления акционерам в помещении исполнительного органа этого общества в срок, не превышающий трех дней со дня предъявления ими соответствующего требования. Кроме того, по требованию акционера общество обязано предоставить ему копии этих документов.

Предоставление копий документов осуществляется с взиманием платы, не превышающей затраты на их изготовление.

Согласно ст.14.36 КоАП РФ непредставление или несвоевременное представление документов о споре, связанном с созданием юридического лица, управлением им или участием в нем, участникам (акционерам, членам, учредителям) юридического лица в случае, если представление таких документов предусмотрено законом, влечет наложение административного штрафа.

Обратим внимание, что в силу Федерального закона от 29.12.2015 N 409-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу пункта 3 части 1 статьи 6 Федерального закона "О саморегулируемых организациях" в связи с принятием Федерального закона "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" с 1 сентября 2016 года положения п.3 комментируемой статьи действуют в новой редакции. Речь, в частности, идет о дополнении, предусматривающем, что обязанность общества обеспечивать доступ к судебным актам распространяется также на решения и постановления третейского суда по спорам, связанным с созданием общества, управлением им или участием в нем.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ", постановление Верховного Суда РФ от 24.12.2015 N 304-АД15-12601 по делу N А45-26333/2014, постановление Верховного Суда РФ от 19.10.2015 N 306-АД15-10051 по делу N А57-11033/2014, постановление Верховного Суда РФ от 25.09.2015 N 306-АД15-9349 по делу N А57-13648/2014, постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.12.2015 N Ф05-15229/2015 по делу N А40-19737/15, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.12.2015 N Ф08-8815/2015 по делу N А53-844/2015, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.10.2015 N Ф09-6920/15 по делу N А50-23739/2014, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.08.2015 N Ф03-3510/2015 по делу N А73-12120/2014, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.08.2015 N Ф04-21463/2015 по делу N А75-8648/2014, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 01.07.2015 N Ф01-2392/2015 по делу N А79-8829/2014 и др.

Комментарий к статье 92. Обязательное раскрытие обществом информации

1. Комментируемая статья устанавливает случаи обязательного раскрытия акционерным обществом информации. При этом положениями п.1 и п.1.1 предусмотрено разграничение информации в зависимости от типа акционерного общества.

В п.1 комментируемой статьи в развитие положений п.6 ст.97 ГК РФ закреплен перечень информации, которую обязано раскрывать публичное акционерное общество. Данный перечень не является закрытым, на что прямо указывает абз.5 п.1 статьи, устанавливая, что иные сведения могут быть определены Банком России.

В настоящее время действует положение Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг", которое регулирует состав, порядок и сроки обязательного раскрытия информации акционерным обществом, раскрытия информации о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, раскрытия информации в форме проспекта ценных бумаг, консолидированной финансовой отчетности эмитента ценных бумаг, ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг и сообщений о существенных фактах эмитента ценных бумаг, а также устанавливает требования к порядку раскрытия эмитентами иной информации об исполнении обязательств эмитента и осуществлении прав по размещаемым (размещенным) ценным бумагам.

Действие указанного Положения распространяется на всех эмитентов, в том числе иностранных эмитентов, включая международные финансовые организации, размещение и (или) обращение ценных бумаг которых осуществляется в Российской Федерации. Однако указанное Положение не распространяется на Центральный банк Российской Федерации (Банк России), а также на эмитентов российских государственных и муниципальных ценных бумаг.

Обязательному раскрытию информации акционерными обществами в данном Положении посвящен отдельный раздел VII, включающий в себя:

- гл.69 "Общие положения об обязательном раскрытии информации акционерными обществами";

- гл.70 "Раскрытие годового отчета акционерного общества";

- гл.71 "Раскрытие годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества";

- гл.72 "Раскрытие информации о содержании уставов и внутренних документов акционерного общества, регулирующих деятельность его органов";

- гл.73 "Раскрытие информации об аффилированных лицах акционерного общества";

- гл.74 "Раскрытие информации о содержании решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг акционерного общества";

- гл.75 "Раскрытие акционерным обществом дополнительных сведений".

2. Непубличное общество с числом акционеров более пятидесяти обязано раскрывать:

1) годовой отчет общества;

2) годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность.

При этом порядок раскрытия указанной информации предусматривается законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для раскрытия информации на рынке ценных бумаг. В данном случае речь идет в первую очередь о применении соответствующих положений ст.30 и 30.1 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", кроме того, применению подлежат и специальные правила положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".

Особое внимание хотелось бы обратить на тот факт, что в силу п.1 ст.30.1 указанного закона по решению Банка России эмитент, являющийся акционерным обществом, может быть освобожден от обязанности осуществлять раскрытие информации в соответствии со ст.30 данного закона. Указанное решение принимается Банком России на основании заявления такого эмитента (см. Положение Банка России от 02.03.2015 N 461-П "О порядке рассмотрения заявлений эмитентов, являющихся акционерными обществами, об освобождении их от обязанности осуществлять раскрытие информации в соответствии со статьей 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг") при одновременном соблюдении следующих условий:

1) если решение об обращении в Банк России с указанным заявлением принято эмитентом в порядке, установленном комментируемым Законом;

2) если у эмитента, не являющегося ПАО, отсутствуют иные эмиссионные ценные бумаги, за исключением акций, в отношении которых осуществлена регистрация проспекта таких ценных бумаг;

3) если акции эмитента и эмиссионные ценные бумаги эмитента, конвертируемые в его акции, а для эмитента, не являющегося ПАО, также любые иные его эмиссионные ценные бумаги не включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам;

4) если число акционеров эмитента не превышает 500;

5) если эмитентом, являющимся ПАО, в порядке, установленном комментируемым Законом, принято решение о внесении в устав такого эмитента изменений, исключающих указание на то, что такой эмитент является ПАО.

3. В дополнение к положениям п.1 и 1.1, п.2 комментируемой статьи закрепляет, что обязательное раскрытие информации обществом, включая непубличное общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены Банком России. В данном отношении речь идет о применении соответствующих норм положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".

В соответствии с ч.2 ст.15.19 КоАП РФ нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, клиринговой организацией, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей.

Здесь следует учитывать, что постановлением Конституционного Суда РФ от 25.02.2014 N 4-П положения ч.2 ст.15.19 КоАП РФ, устанавливающие минимальные размеры административных штрафов, применяемых в отношении юридических лиц, совершивших предусмотренные ими административные правонарушения, признаны не соответствующими Конституции РФ в той мере, в какой в системе действующего правового регулирования эти положения во взаимосвязи с закрепленными КоАП РФ общими правилами применения административных наказаний не допускают назначения административного штрафа ниже низшего предела, указанного в соответствующей административной санкции, и тем самым не позволяют надлежащим образом учесть характер и последствия совершенного административного правонарушения, степень вины привлекаемого к административной ответственности юридического лица, его имущественное и финансовое положение, а также иные имеющие существенное значение для индивидуализации административной ответственности обстоятельства и, соответственно, обеспечить назначение справедливого и соразмерного административного наказания.

О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. постановление Верховного Суда РФ от 29.12.2015 N 38-АД15-8, постановление Верховного Суда РФ от 18.12.2015 N 305-АД15-12117 по делу N А40-147148/2014, постановление Верховного Суда РФ от 03.12.2015 N 305-АД15-14413 по делу N А40-164983/2014, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2015 N 09АП-52986/2015 по делу N А40-163098/15, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27.11.2015 N Ф09-7878/15 по делу N А60-12126/2015, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 28.01.2015 N Ф06-19791/2013 по делу N А65-13579/2014 и др.

Комментарий к статье 92.1. Освобождение от обязанности раскрывать или предоставлять информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах

1. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает возможность освобождения акционерного общества от обязанности осуществлять раскрытие информации или предоставление информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (см. ст.30.1 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"). В этом случае общество по решению общего собрания акционеров должно обратиться в Банк России с заявлением об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации.

В силу п.2 комментируемой статьи решение по указанному вопросу принимается общим собранием акционеров:

1) большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров;

2) в публичном обществе - большинством в 95% голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов).

2. Согласно положению Банка России от 02.03.2015 N 461-П "О порядке рассмотрения заявлений эмитентов, являющихся акционерными обществами, об освобождении их от обязанности осуществлять раскрытие информации в соответствии со статьей 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" для принятия решения об освобождении эмитента от обязанности осуществлять раскрытие информации эмитентом представляются:

- заявление эмитента об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие информации. Указанное заявление должно быть подписано лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, и заверено (скреплено) печатью эмитента (при наличии печати);

- справка эмитента о наличии или об отсутствии у него иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций, в отношении которых осуществлена регистрация проспекта таких ценных бумаг. Указанная справка должна быть подписана лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, и заверена (скреплена) печатью эмитента (при наличии печати);

- справка эмитента об отсутствии у него акций, включенных в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, а также о наличии или об отсутствии у него иных эмиссионных ценных бумаг, отличных от его акций, включенных в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам. Указанная справка должна быть подписана лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, и заверена (скреплена) печатью эмитента (при наличии печати);

- копия (выписка из) протокола общего собрания акционеров (копия (выписка из) решения единственного акционера) эмитента, которым принято решение обратиться в Банк России с заявлением об освобождении эмитента от обязанности осуществлять раскрытие информации, а если эмитент является публичным акционерным обществом - также решение о внесении в устав такого эмитента изменений, исключающих указание на то, что такой эмитент является публичным акционерным обществом;

- справка эмитента о количестве акционеров эмитента на дату составления списка лиц, имевших право на участие в общем собрании акционеров (на дату принятия решения единственным акционером) эмитента, которым принято решение обратиться с заявлением об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие информации, а также на дату подписания лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, заявления об освобождении эмитента от обязанности осуществлять раскрытие информации, а если указанное заявление и прилагаемые к нему документы направляются (представляются) в Банк России позднее 30 дней с даты его подписания - на дату направления (представления) указанного заявления и прилагаемых к нему документов в Банк России. Указанная справка должна быть подписана лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, и заверена (скреплена) печатью эмитента (при наличии печати), а также подписана регистратором, осуществляющим ведение реестра акционеров эмитента, и заверена (скреплена) печатью такого регистратора (при наличии печати). Эмитентом могут быть представлены две отдельные справки - от имени самого эмитента и от имени регистратора, каждая из которых должна содержать указанную информацию, быть подписана уполномоченными лицами и скреплена печатью (при наличии печати);

- опись представляемых документов.

Заявление эмитента об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие информации должно содержать:

- полное фирменное наименование эмитента, присвоенный ему в установленном порядке идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), а также основной государственный регистрационный номер (ОГРН), за которым в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о его создании;

- государственный регистрационный номер, присвоенный выпуску (выпускам) акций эмитента, находящихся в обращении, и дату его (их) государственной регистрации, а если по отношению к такому выпуску акций эмитента осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска акций и в отношении этого дополнительного выпуска регистрирующим органом не принято решение об аннулировании его индивидуального номера (кода) - также государственный регистрационный номер, присвоенный такому дополнительному выпуску акций эмитента, и дату его государственной регистрации;

- указание на то, куда направляется (представляется) заявление эмитента об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие информации - в Департамент или в уполномоченное территориальное учреждение Банка России;

- дату проведения общего собрания акционеров (дату принятия решения единственным акционером) эмитента, которым принято решение обратиться с заявлением об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие информации, а если эмитент является публичным акционерным обществом - также решение о внесении в устав такого эмитента изменений, исключающих указание на то, что такой эмитент является публичным акционерным обществом, номер и дату составления протокола (протоколов) такого общего собрания акционеров (номер и дату документа (документов), которым (которыми) оформлено такое решение (такие решения) единственного акционера) эмитента;

- способ получения эмитентом уведомлений, подлежащих направлению (выдаче) эмитенту: почтовой связью, выдачей лицу, занимающему должность (осуществляющему функции) единоличного исполнительного органа эмитента, или выдачей представителю эмитента, действующему на основании доверенности;

- адрес для направления эмитенту почтовых отправлений и адрес страницы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", используемой эмитентом для раскрытия информации;

- дату подписания лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, заявления эмитента об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие информации.

Решение об освобождении эмитента от обязанности осуществлять раскрытие информации или решение об отказе в освобождении эмитента от указанной обязанности принимается в течение 30 дней с даты получения им перечисленных выше документов. Течение указанного срока начинается на следующий день после даты поступления документов в Банк России (Департамент или территориальное учреждение Банка России). В случае если последний день срока рассмотрения документов приходится на нерабочий день, днем окончания указанного срока является ближайший следующий за ним рабочий день.

Комментарий к статье 93. Информация об аффилированных лицах общества

1. Комментируемая статья содержит информацию об аффилированных лицах акционерного общества.

Пункт 1 комментируемой статьи отсылает к Закону РСФСР от 22.03.91 N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в которой дается определение аффилированного лица. Под аффилированными лицами понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (см. подробнее комментарий к ст.81 Закона).

2. Пункт 2 комментируемой статьи обязывает аффилированных лиц акционерного общества уведомить данное общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов). Уведомление должно быть отправлено в письменной форме не позднее 10 дней с даты приобретения акций.

3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает ответственность аффилированного лица за непредставление или несвоевременное представление указанной в п.2 комментируемой статьи информации. Наступление ответственности законодатель связывает с причинением обществу имущественного ущерба. В этом случае аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.

Согласно п.2 ст.15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

О судебной практике, связанной с применением норм п.3 комментируемой статьи, см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.10.2007 по делу N А29-541/2007, решение Арбитражного суда г.Москвы от 10.12.2010 по делу N А40-115013/10-147-671 и др.

4. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает обязанность общества вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Напомним, что положения п.1 ст.89 комментируемого Закона относят списки аффилированных лиц к числу документов акционерного общества, подлежащих обязательному хранению. Кроме того, в силу п.2 ст.91 комментируемого Закона списки аффилированных лиц должны быть предоставлены обществом в течение семи рабочих дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию лиц, имеющих право доступа к документам, предоставить им копии указанных документов.

В соответствии с гл.73 положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" список аффилированных лиц акционерного общества должен быть составлен по форме согласно приложению 4 указанному Положению.

Список аффилированных лиц акционерного общества должен содержать сведения, которые известны или должны быть известны этому акционерному обществу.

Акционерное общество обязано опубликовать на странице в сети Интернет текст списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, в срок не позднее двух рабочих дней с даты окончания отчетного квартала.

Текст списка аффилированных лиц акционерного общества должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее трех лет с даты истечения срока, установленного настоящим Положением для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока - с даты его опубликования в сети Интернет.

Комментарий к статье 93.1. Уведомление общества о намерении обратиться в суд с требованиями к обществу или иным лицам

1. Положениями комментируемой статьи предусмотрены правила, касающиеся порядка уведомления общества о намерении обратиться в суд с требованиями к обществу или иным лицам, при этом нормами п.2 и 3 комментируемой статьи установлены разграничения в зависимости от типа акционерного общества.

Пунктом 1 комментируемой статьи определена обязанность акционера, оспаривающего решение общего собрания акционеров общества, заблаговременно уведомить других акционеров общества о своем намерении обратиться с соответствующим иском в суд. Данная обязанность реализуется путем направления в общество уведомления в письменной форме, которое должно поступить в общество не менее чем за пять дней до дня обращения в суд. Обратим внимание, что указанная обязанность распространяется также на акционера или члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, требующих возмещения причиненных обществу убытков либо признания сделки общества недействительной или применения последствий недействительности сделки.

Уведомление должно содержать наименование общества, наименование (имя) лица, которое намерено обратиться с иском, требование такого лица, краткое описание обстоятельств, на которых основаны исковые требования, наименование суда, в который такое лицо намерено обратиться с иском. Помимо этого, к уведомлению могут прилагаться документы, содержащие информацию, имеющую отношение к делу.

Если в суд намеревается обратиться лицо, зарегистрированное в реестре акционеров общества и являющееся номинальным держателем акций, то уведомление, а также прилагаемые к нему документы предоставляются по правилам, установленным законодательством РФ в отношении предоставления информации и материалов лицам, осуществляющим права по ценным бумагам. В данном случае речь идет о применении положений подп.44 п.14 ст.30 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", а также гл.57 "Сообщение о существенном факте о споре, связанном с созданием эмитента, управлением им или участием в нем" положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".

2. Положениями п.2 и 3 комментируемой статьи регламентированы действия публичного и непубличного общества в связи с принятием судом к производству иска, указанного в п.1 комментируемой статьи:

1) непубличное общество обязано довести до сведения акционеров общества, зарегистрированных в реестре акционеров общества, полученные уведомление и прилагаемые к нему документы, обозначенные в п.1 комментируемой статьи. Доведение сведений в данном случае осуществляется в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок не предусмотрен уставом непубличного общества.

Срок доведения сведений - не позднее трех дней со дня получения подтверждения о принятии судом к производству соответствующего иска;

2) публичное общество обязано:

- разместить уведомление, указанное в п.1 комментируемой статьи, и все прилагаемые к нему документы на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", используемом обществом для раскрытия информации;

- раскрыть информацию о принятии судом указанного иска к производству в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для раскрытия сообщений о существенных фактах (см. п.14 ст.30 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Реализация данных обязанностей должна быть осуществлена в срок не позднее трех дней со дня получения подтверждения о принятии судом к производству соответствующего иска, если более короткий срок не предусмотрен уставом публичного общества.

Комментарий к главе XIV. Заключительные положения

Комментарий к статье 94. Введение в действие настоящего Федерального закона

1. Комментируемый Закон введен в действие с 01.01.96. В силу ст.6 Федерального закона от 14.06.94 N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" федеральные законы вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен другой порядок вступления их в силу.

Комментируемый Закон определяет момент вступления его в силу посредством указания конкретной даты в п.1 комментируемой статьи - 01.01.96. Таким образом, обеспечивается возможность корректировки отдельных нормативных актов с момента принятия Закона до вступления его в силу.

2. Пункт 2 комментируемого Закона предусматривает ограниченное действие правовых актов, которые по своему содержанию не соответствуют или противоречат положениям комментируемого Закона. В отношении указанных нормативных актов комментируемый Закон предусматривает применение их в той части, которая не противоречит предписаниям Закона. Вступление в силу п.2 комментируемой статьи фактически указывает на утрату юридической силы отдельными положениями ряда нормативных актов.

3. Пунктом 3 комментируемой статьи установлено, что учредительные документы обществ, не соответствующие требованиям данного Закона, действуют в части, не противоречащей указанным нормам. Подробные разъяснения о порядке применения комментируемой нормы были даны в постановлении Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 05.02.98 N 4/2 "О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона "Об акционерных обществах". В частности отмечалось, что АО, созданное до введения в действие комментируемого Закона и не приведшее свой устав в соответствие с его требованиями до 01.07.97, может быть ликвидировано по решению суда на основании п.2 ст.61 ГК РФ по требованию государственного органа или органа местного самоуправления, которому предоставлено право на предъявление такого требования (п.3 ст.61 ГК РФ). Недостатки в уставе общества могут быть устранены по предложению суда в процессе подготовки дела к судебному разбирательству (п.3 ст.112 АПК РФ). При этом указывалось, что необходимые изменения и дополнения должны быть не только внесены в устав, но и надлежащим образом зарегистрированы.

Пункт 3 комментируемой статьи закрепляет права Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований как акционеров в отношении акционерных обществ, акции которых находятся в собственности указанных публичных образований. Обозначенные субъекты права действуют в обществе через соответствующие комитеты по управлению имуществом, фонды имущества либо иные уполномоченные государственные органы (см., например, приказ Федерального агентства по атомной энергии от 22.11.2007 N 598 "Об упорядочении деятельности Федерального агентства по атомной энергии в сфере корпоративного управления") или органы местного самоуправления. Исключение из этого правила составляют случаи, когда акции указанных акционерных обществ принадлежат на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления унитарным предприятиям, учреждениям, переданы в доверительное управление, а также когда управление акциями указанных акционерных обществ в соответствии с федеральными законами осуществляется государственными корпорациями.

4. В силу п.5 комментируемой статьи акционерные общества, созданные на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27.12.91 N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" (утратил силу) колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей, осуществляют свою деятельность на основании правовых актов Российской Федерации, принятых до введения в действие комментируемого Закона.

5. В п.6 комментируемой статьи сформулировано предложение Президенту РФ привести в соответствие с комментируемым Законом изданные им правовые акты в срок до 01.03.96. Указом Президента РФ от 17.06.2002 N 609 "О признании утратившими силу некоторых указов Президента Российской Федерации" данное предложение было реализовано.

6. В п.7 комментируемой статьи содержится поручение Правительству РФ привести изданные им правовые акты в соответствие с комментируемым Законом, а также принять правовые акты, обеспечивающие реализацию комментируемого Закона. Срок выполнения поручения - до 01.03.96. С целью выполнения данного поручения Правительством РФ было принято постановление от 06.03.96 N 262 "О признании утратившими силу решений Правительства Российской Федерации в связи с Федеральным законом "Об акционерных обществах".