Постатейный комментарий к главе 21 Налогового кодекса Российской Федерации "Налог на добавленную стоимость"

Введение.

Глава 21 НК РФ, регулирующая вопросы исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, вступила в силу с 01.01.2001 г.

Однако за прошедшее с момента введения данной главы НК РФ время в нее постоянно вносились изменения и дополнения, формировалась судебная практика, позиция Минфина России и налоговых органов по отдельным и наиболее спорным вопросам налогообложения. Поэтому в комментарии освещены все наиболее последние изменения налогового законодательства.

Комментарий подготовлен таким образом, что к каждой статье приведена только самая важная информация, помогающая понять изложенные в главе 21 НК РФ положения, регулирующие содержащиеся в НК РФ понятия и правоотношения, важные разъяснения Минфина России и налоговых органов, важные судебные решения.

Особенностью данного комментария является точечный характер комментария к каждой статье главы 21 НК РФ - внимание читателя обращено на самые главные, проблемные, моменты применения той или иной нормы.

Также важны и используемые автором смысловые моменты комментария, которые выделяются следующими значками: "Важно!", "Актуальная проблема", "Официальная позиция", "Судебная позиция".

Предлагаемый комментарий будет полезен руководителям предприятий, бухгалтерам, аудиторам, налоговым консультантам, сотрудникам налоговых органов, а также широкому кругу читателей, не являющихся специалистами в области налогов и сборов.

Комментарий отличается практической направленностью, подачей и структурой материала, доступным языком. В нем указано на все последние изменения налогового законодательств и недавно принятые нормативные правовые акты, рассмотрены все необходимые позиции Минфина России и налоговых органов, регламентирующие вопросы исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, предоставление налоговых вычетов, налоговых деклараций, а также другие моменты во взаимодействии налоговых органов и налогоплательщиков.

Комментарий к статье 143. Налогоплательщики

Ст.143 НК РФ устанавливает круг налогоплательщиков НДС. К таковым законодатель отнес три категории субъектов, а именно:

- организации;

- индивидуальные предприниматели;

- лица, признаваемые налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (далее в настоящей главе - налог) в связи с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного союза, определяемые в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством РФ о таможенном деле.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 17.01.2024 № 03-07-14/2891 обращается внимание, что физические лица не являются плательщиками НДС. Аналогичные разъяснения даны в Письме Минфина России от 24.03.2023 № 03-04-06/25967.

В Письме Минфина России от 09.12.2022 № 03-07-12/121021 даны разъяснения о законопроекте, устанавливающем порядок определения налоговой базы по НДС в виде "межценовой" разницы при перепродаже налогоплательщиками НДС автомобилей, приобретенных у неплательщиков НДС. Финансовое ведомство указало, что в отличие от физических лиц, статус которых не меняется, лица, не являющиеся плательщиками НДС, при несоблюдении условий для применения специальных налоговых режимов могут утратить этот статус. В частности, налогоплательщик, применяющий на момент продажи автомобиля упрощенную систему налогообложения, в случае последующего превышения установленного предела выручки будет обязан перейти на общую систему налогообложения и исчислить сумму НДС с начала квартала, в котором произошло такое превышение. Соответственно, по сделкам, совершенным в этом квартале, возникают налоговые риски, связанные с исчислением суммы НДС с "межценовой" разницы, поскольку на момент сделки перепродавцы не могут обладать объективной информацией о режиме налогообложения, применяемом первым продавцом автомобиля, мотоцикла с пробегом.

В связи с этим могут возникнуть налоговые риски у перепродавцов по цепочке в случае, если законопроектом не будет определено, каким образом и на какую дату подтверждается статус лица - продавца, не являющегося налогоплательщиком НДС.

"Судебная позиция"

Суды обращают внимание, что государственные (муниципальные) органы, имеющие статус юридического лица (государственные или муниципальные учреждения), в силу пункта 1 статьи 143 НК РФ могут являться плательщиками налога на добавленную стоимость (см., например, Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2024 № 10АП-4107/2024 по делу № А41-83933/2023; Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2024 № 10АП-26785/2023 по делу № А41-41646/2023).

"Важно!"

Обращаем внимание, что абз.1 п.3 ст.143 (в ред. ФЗ от 20.04.2021 № 101-ФЗ) распространяется на правоотношения, возникшие с 01 января 2021 г.

Статья 144. Утратила силу. - Федеральный закон от 27.07.2010 № 229-ФЗ.

Комментарий к статье 145. Освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика

Ст.145 НК РФ устанавливает освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС.

"Важно!"

Письмом ФНС России от 17.05.2022 № ЕА-4-15/5874@ направлена рекомендуемая форма уведомления об отказе в освобождении от исполнения обязанностей налогоплательщика, предусмотренного ст.145 НК РФ.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 01.02.2024 № 03-07-07/8089 разъясняется, что на основании положений пункта 1 статьи 145 НК РФ в редакции Федерального закона от 27 ноября 2017 г. № 335-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" плательщики ЕСХН признаются налогоплательщиками НДС с 1 января 2019 года.

В то же время согласно абзацу второму пункта 1 статьи 145 НК РФ плательщики ЕСХН имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, если за предшествующий налоговый период по ЕСХН сумма дохода, полученного от реализации товаров (работ, услуг) при осуществлении видов предпринимательской деятельности, в отношении которых применяется ЕСХН, без учета НДС не превысит определенного размера. При этом в целях освобождения от исполнения указанных обязанностей размер доходов в 2018 году установлен в сумме 100 млн. рублей, в 2019 году - 90 млн. рублей, в 2020 году - 80 млн. рублей, в 2021 году - 70 млн рублей, в 2022 году и последующие годы - 60 млн рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ при исчислении суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения, на налоговые вычеты, установленные данной статьей Кодекса.

Таким образом, индивидуальные предприниматели и организации, являющиеся налогоплательщиками ЕСХН и не применяющие в соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 145 НК РФ освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС, суммы НДС, предъявленные по товарам (работам, услугам), принимают к вычету в порядке, установленном статьями 171 и 172 НК РФ.

В Письме Минфина России от 22.12.2023 № 03-07-07/124860 дополнительно обращается внимание, что глава 21 НК РФ не содержит норм, запрещающих организациям и индивидуальным предпринимателям, повторно перешедшим на уплату ЕСХН после применения общего режима налогообложения, использовать право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС.

Также важные разъяснения содержатся в Письме Минфина России от 12.12.2023 № 03-07-07/119809. Финансовое ведомство указало, что на основании абзаца второго пункта 5 статьи 145 НК РФ, если в течение налогового периода по единому сельскохозяйственному налогу у индивидуального предпринимателя, являющегося налогоплательщиком ЕСХН и использующего право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС, сумма дохода, полученного от реализации товаров (работ, услуг) при осуществлении видов предпринимательской деятельности, в отношении которых применяется ЕСХН, без учета НДС превысила размер, установленный в абзаце втором пункта 1 статьи 145 НК РФ, такой индивидуальный предприниматель начиная с 1-го числа месяца, в котором имело место такое превышение, утрачивает право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС. При этом абзацем третьим пункта 5 статьи 145 Кодекса установлено, что сумма НДС за месяц, в котором имело место указанное выше превышение, подлежит восстановлению и уплате в бюджет в установленном порядке.

Порядок определения и признания доходов при применении ЕСХН установлен статьей 346.5 главы 26.1 "Система налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог)" НК РФ. Доходы от реализации определяются в порядке, предусмотренном статьями 248 и 249 главы 25 НК РФ.

В этой связи при определении предельной суммы дохода в целях применения абзаца второго пункта 1 и абзаца второго пункта 5 статьи 145 НК РФ учитываются доходы, полученные от реализации товаров (работ, услуг), определяемые в порядке, предусмотренном статьей 249 НК РФ, а также доходы, указанные в статье 250 НК РФ, при условии, что такие доходы определены налогоплательщиком в порядке, установленном статьей 249 НК РФ.

Учитывая изложенное, выручка от реализации недвижимого имущества (земельного участка) включается в общий доход от реализации товаров (работ, услуг), учитываемый при определении предельной суммы дохода в целях применения абзаца второго пункта 1 и абзаца второго пункта 5 статьи 145 НК РФ.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример из практики арбитражных судов, который касается ст.145 НК РФ - Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 02.03.2023 № Ф09-807/23 по делу № А60-66171/2021. Как следует из материалов данного дела, по мнению ИФНС, налогоплательщик не представил доказательства, подтверждающие право на освобождение от уплаты НДС в порядке ст.145 НК РФ, следовательно, не вправе рассчитывать на такое освобождение.

Как указал суд, признавая позицию ИФНС неправомерной, предприниматель, реализуя продукцию, ошибочно относил спорную выручку, полученную вне розничной торговли, к деятельности, относящейся к ЕНВД. Соответственно, он не мог заявить о налоговых вычетах. При этом УФНС по области произвело перерасчет налога кассовым методом, однако проверка правильности данного расчета невозможна, так как отсутствуют подробные расчеты с указанием учтенных платежей, имеются лишь сводные данные по каждому контрагенту.

Суд пришел к выводу, что налоговыми органами не доказано, что размер выручки налогоплательщика превышает предел, установленный для освобождения от исполнения обязанностей по исчислению и уплате НДС.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 01.03.2023 № 03-07-14/17079 указывается, что предусмотренное абзацем первым пункта 1 статьи 145 НК РФ освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика налога на добавленную стоимость обусловлено нецелесообразностью исчисления и администрирования налога в отношении организаций и индивидуальных предпринимателей, которыми совершается незначительный объем операций по реализации товаров (работ, услуг), облагаемых налогом на добавленную стоимость.

При принятии предложения об увеличении с двух до десяти миллионов рублей размера выручки от реализации товаров (работ, услуг) в целях применения освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, увеличится количество налогоплательщиков, имеющих право на данное освобождение, что приведет к потерям доходов федерального бюджета.

Комментарий к статье 145.1. Освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика организации, получившей статус участника проекта по осуществлению исследовательской и научно-технологической деятельности

Комментируемая статья устанавливает условия освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика организации, получившей статус участника проекта по осуществлению исследовательской и научно-технологической деятельности. При применении статьи 145.1 НК РФ необходимо также руководствоваться положениями:

- Федерального закона от 28.09.2010 № 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково";

- Федерального закона от 29.07.2017 № 216-ФЗ "Об инновационных научно-технологических центрах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации";

- Приказа Минфина России от 28.05.2019 № 79н "Об утверждении форм документов, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации и используемых организацией, получившей статус участника проекта по осуществлению исследований, разработок и коммерциализации их результатов в соответствии с Федеральным законом от 28.09.2010 № 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково" либо участника проекта в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2017 № 216-ФЗ "Об инновационных научно-технологических центрах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации";

- Письма ФНС России от 15.04.2020 № СД-4-3/6348@ "О рекомендуемых форматах представления уведомлений и расчетов".

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 23.11.2023 № 03-07-08/112890 указывается, что в соответствии с пунктом 1 статьи 145.1 НК РФ организация, получившая статус участника проекта по осуществлению исследований, разработок и коммерциализации их результатов в соответствии с Федеральным законом "Об инновационном центре "Сколково" либо участника проекта в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2017 года № 216-ФЗ "Об инновационных научно-технологических центрах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", имеет право на освобождение от обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, в течение десяти лет со дня получения ею статуса участника проекта в соответствии с указанными федеральными законами.

Таким образом, организация, освобожденная от исполнения обязанностей налогоплательщика налога на добавленную стоимость на основании статьи 145.1 НК РФ, налог на добавленную стоимость при реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе по ставке в размере 0 процентов, не исчисляет.

В связи с этим реализация оборудования, вывозимого с территории Российской Федерации в таможенной процедуре экспорта, российской организацией, освобожденной от исполнения обязанностей налогоплательщика налога на добавленную стоимость на основании статьи 145.1 НК РФ, не облагается налогом на добавленную стоимость (освобождается от налогообложения).

В Письме Минфина России от 22.06.2023 № 03-07-09/58110 уточняется, что участникам проекта, использующим в соответствии со статьей 145.1 НК РФ право на освобождение от обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, следует составлять счета-фактуры в общеустановленном порядке. При этом данные налогоплательщики налог на добавленную стоимость покупателям предъявлять не должны, отразив в графе 7 "Налоговая ставка" и графе 8 "Сумма налога, предъявляемая покупателю" счета-фактуры запись "без НДС".

"Важно!"

Положениями статей 145.1 и 246.1 НК РФ предусмотрен порядок освобождения участника проекта от обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость и налога на прибыль организаций. При этом участник проекта вправе использовать право на освобождение с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором был получен статус участника проекта.

Таким образом, участник проекта, который направил в налоговый орган по месту своего учета уведомление и документы об использовании права на освобождение, за период с 1-го числа месяца, с которого этот участник проекта начал использовать право на освобождение, налог на добавленную стоимость в отношении всех осуществляемых им операций по реализации товаров (работ, услуг) и налог на прибыль организаций по прибыли, полученной участником проекта, не исчисляет.

Также отмечаем, что участнику проекта, использующему право на освобождение в соответствии со статьей 145.1 НК РФ, следует применять положения абзаца первого пункта 8 данной статьи, согласно которым суммы налога на добавленную стоимость, принятые участником проекта к вычету в соответствии со статьями 171 и 172 НК РФ до использования им права на освобождение в соответствии со статьей 145.1 НК РФ, по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, приобретенным для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, но не использованным для указанных операций, после направления в налоговый орган участником проекта уведомления об использовании права на освобождение подлежат восстановлению в последнем налоговом периоде перед направлением в налоговый орган уведомления об использовании права на освобождение путем уменьшения налоговых вычетов.

(Письмо Минфина России от 02.10.2023 № 03-07-07/93304)

"Важно!"

Юридическое лицо утрачивает статус участника проекта по истечении десяти лет со дня включения юридического лица в реестр участников проекта либо со дня досрочного исключения юридического лица из реестра участников проекта, ликвидации или реорганизации юридического лица в соответствии с законодательством Российской Федерации (за исключением реорганизации в форме преобразования или слияния при наличии у каждого участвующего в слиянии юридического лица статуса участника проекта на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц). Решение о досрочном исключении юридического лица из реестра участников проекта принимается в соответствии с правилами проекта (часть 4 ст.10 Федерального закона от 28.09.2010 № 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково").

Юридическое лицо утрачивает статус участника проекта со дня принятия решения об исключении юридического лица из реестра лиц, участвующих в реализации проекта.

Решение об исключении юридического лица из реестра лиц, участвующих в реализации проекта, принимается в случае:

1) нарушения участником проекта требований настоящего Федерального закона, правил проекта;

2) отказа участника проекта от участия в проекте;

3) ликвидации или реорганизации юридического лица в соответствии с законодательством Российской Федерации (за исключением реорганизации в форме преобразования или слияния при наличии у каждого участвующего в слиянии юридического лица статуса участника проекта на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц).

(Ст.14 Федерального закона от 29.07.2017 № 216-ФЗ "Об инновационных научно-технологических центрах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Комментарий к статье 146. Объект налогообложения

Первый объект налогообложения НДС - операция по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 20.03.2024 № 03-07-11/24838 содержатся разъяснения по вопросу об НДС при заключении безвозмездного опционного договора, предусматривающего право управомоченной стороны потребовать передачи ценных бумаг.

Финансовое ведомство указало, что согласно пункту 1 статьи 429.3 ГК РФ по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон (пункт 2 статьи 429.3 ГК РФ).

Принимая во внимание, что при заключении безвозмездного опционного договора, предусматривающего право управомоченной стороны потребовать передачи ценных бумаг, операций по реализации ценных бумаг, а также передаче имущественных прав не осуществляется, оснований для исчисления налога на добавленную стоимость на дату заключения такого опционного договора не имеется.

В Письме Минфина России от 08.02.2024 № 03-07-11/8989 обращается внимание, что пунктом 1 статьи 39 НК РФ предусмотрено, что реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе.

Таким образом, в случае если выдел недвижимого имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, при погашении инвестиционного пая является реализацией в смысле, придаваемом этому понятию статьей 39 НК РФ, то на указанную операцию распространяются нормы пункта 1 статьи 146 НК РФ.

"Актуальная проблема"

Обрушаем внимание, что отсутствует единство мнения о том, облагается ли НДС безвозмездная передача (уступка) имущественных прав, не связанная с благотворительностью на основании пп.1 п.1 ст.146 НК РФ.

Позиция 1: безвозмездная передача имущественных прав облагается НДС. Так, в Письме Минфина России от 05.02.2024 № 03-07-11/8982 разъясняется, что из документа можно сделать вывод, что безвозмездное предоставление опциона на заключение договора купли-продажи облагается НДС. Налоговая база определяется как стоимость передаваемых прав, исчисленная исходя из рыночных цен без включения в них налога. Аналогичные разъяснения даны в Письме Минфина России от 21.12.2017 № 03-07-11/85423 и в Письме Минфина России от 18.03.2021 № 03-07-11/19408.

Согласно второй позиции безвозмездная передача имущественных прав НДС не облагается. Указанная позиция сложилась в своё время в практике арбитражных судов (см., например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.02.2014 по делу № А19-4871/2013).

Второй объект налогообложения НДС - операция по передаче на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций.

В Письме Минфина России от 09.08.2023 № 02-12-13/74630 сообщается, что данный объект налогообложения возникает в случае передачи организацией своим структурным подразделениям (обслуживающим производствам и хозяйствам, в том числе обособленным подразделениям) для собственных нужд товаров (работ, услуг), расходы по приобретению или производству которых не соответствуют условиям, предусмотренным нормами главы 25 НК РФ в отношении принятия таких расходов к вычету при исчислении налога на прибыль организаций.

Третий объект - операции по выполнению строительно-монтажных работ для собственного потребления.

В Приказе Росстата от 25.01.2024 № 29 "Об утверждении Указаний по заполнению формы федерального статистического наблюдения № 1-предприятие "Основные сведения о деятельности организации" указывается, что к строительно-монтажным работам (включая монтаж и наладку оборудования, необходимого для эксплуатации зданий, например, установку и монтаж оборудования для отопления, вентиляции, лифтов, систем электро-, газо- и водоснабжения), выполненным хозяйственным способом, относятся работы, осуществляемые для своих нужд собственными силами организации, включая работы, для выполнения которых организация выделяет на стройку рабочих основной деятельности с выплатой им заработной платы по нарядам строительства, а также работы, выполненные строительными организациями по собственному строительству (не в рамках договоров строительного подряда, а, например, при реконструкции собственного административно-хозяйственного здания, строительстве собственной производственной базы и тому подобного).

Четвертый объект - операции по ввозу товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 01.02.2024 № 03-07-03/8119 содержатся разъяснения по вопросу об НДС при ввозе высокоточного оборудования и оборудования, которое не производится в РФ, необходимого для производства технических средств реабилитации.

Финансовое ведомство указало, что суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные российскими налогоплательщиками в отношении импортного высокоточного оборудования и оборудования, которое не производится в Российской Федерации, необходимого для производства технических средств реабилитации, ввозимого на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, принимаются к вычету российскими налогоплательщиками при исчислении сумм налога на добавленную стоимость, подлежащих уплате в бюджет.

В Письме Минфина России от 21.11.2023 № 03-07-13/1/111513 сообщается, что при ввозе из третьих стран, не являющихся государствами - членами ЕАЭС, в Российскую Федерацию товаров, приобретенных российской организацией по договору с хозяйствующим субъектом Республики Беларусь, налог на добавленную стоимость уплачивается таможенным органам Российской Федерации. В связи с этим заявление о ввозе товаров и уплате косвенных налогов, предусмотренное Протоколом, в налоговый орган Российской Федерации не представляется.

В п.2 ст.146 НК РФ установлены операции, которые не признаются объектом налогообложения НДС.

"Официальная позиция"

Применительно к пп.1 п.2 ст.146 НК РФ в Письме Минфина России от 29.03.2024 № 03-07-08/28906 разъясняется, что в соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения НДС установлен нормами статьи 148 НК РФ. При этом операции по передаче прав в целях определения места их реализации относятся к операциям по оказанию услуг.

Если права на аудиовизуальную продукцию, созданную посредством компьютерной графики, а также права на использование персонажей и других объектов авторских и смежных прав, предназначенных для включения в состав иных результатов интеллектуальной деятельности, передаются иностранным лицам, то местом реализации указанных услуг территория Российской Федерации не признается и, соответственно, такие услуги не являются объектом налогообложения НДС в Российской Федерации.

В Письме Минфина России от 08.02.2024 № 03-07-11/8989 указывается, что в случае если выдел недвижимого имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, при погашении инвестиционного пая является реализацией в смысле, придаваемом этому понятию статьей 39 НК РФ, то на указанную операцию распространяются нормы пункта 1 статьи 146 НК РФ.

В Письме Минфина России от 01.11.2022 № 03-07-11/106712 указано, что согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 146 НК РФ не признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость передача на безвозмездной основе жилых домов, детских садов, клубов, санаториев и других объектов социально-культурного и жилищно-коммунального назначения, дорог, электрических сетей, подстанций, газовых сетей, водозаборных сооружений и других подобных объектов органам государственной власти и органам местного самоуправления (или по решению указанных органов, специализированным организациям, осуществляющим использование или эксплуатацию указанных объектов по их назначению).

Таким образом, в случае передачи на безвозмездной основе органам местного самоуправления объектов, перечисленных в подпункте 2 пункта 2 статьи 146 НК РФ, суммы налога на добавленную стоимость, принятые к вычету при их приобретении (строительстве), подлежат восстановлению в общеустановленном порядке.

При применении пп.3 п.2 ст.146 НК РФ необходимо руководствоваться положениями Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

Обратим внимание на пп.4.1 п.2 ст.146 НК РФ. В Письме ФНС России от 19.06.2023 № СД-18-3/1563@ указано, что на основании подпункта 4.1 пункта 2 статьи 146 НК РФ не признается объектом налогообложения НДС выполнение работ (оказание услуг) бюджетными и автономными учреждениями в рамках государственного (муниципального) задания, источником финансового обеспечения которого является субсидия из соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации.

Приказом Минспорта России от 17.06.2021 № 446 утвержден порядок финансирования за счет средств федерального бюджета физкультурных и спортивных мероприятий, включенных в ЕКП. В соответствии с пунктами 3 и 4 Приказа № 446 учреждения, подведомственные Минспорту России, выполняют работы по организации и проведению межрегиональных, всероссийских и международных официальных физкультурных мероприятий в рамках выполнения ими государственного задания за счет бюджетных ассигнований в форме субсидий, предоставляемых Минспортом России.

Таким образом, в случае если работы по организации и проведению физкультурных и спортивных мероприятий выполняются подведомственными Минспорту России учреждениями, являющимися бюджетными и (или) автономными, в рамках государственного (муниципального) задания за счет средств субсидии из соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации, то объекта налогообложения НДС не возникает.

В Письме Минфина России от 15.02.2024 № 03-07-11/12991 указывается, что в соответствии с подпунктом 5 пункта 2 статьи 146 НК РФ не признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость оказание услуг по передаче в безвозмездное пользование объектов основных средств органам государственной власти и управления, органам местного самоуправления и органам публичной власти федеральной территории "Сириус", а также государственным и муниципальным учреждениям, государственным и муниципальным унитарным предприятиям.

При этом услуги по передаче в безвозмездное пользование имущества, в том числе основных средств, первичной профсоюзной организации, зарегистрированной в качестве юридического лица, в вышеуказанный перечень не включены и, соответственно, подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость.

В Письме Минфина России от 09.02.2024 № 03-07-07/11176 сообщается, что осуществляемые частным партнером операции по безвозмездной передаче объектов основных средств (объектов недвижимости), ранее созданных и эксплуатируемых в рамках соглашения о государственно-частном партнерстве, в собственность органа государственной власти субъекта Российской Федерации, являющегося публичным партнером, не признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость, и, соответственно, суммы налога на добавленную стоимость, принятые к вычету частным партнером по таким основным средствам, подлежат восстановлению в порядке, установленном подпунктом 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ.

"Важно!"

В случае передачи на безвозмездной основе органам местного самоуправления результатов работ по разработке схемы водоснабжения и водоотведения, а также проектно-сметной документации по реконструкции и модернизации системы водоснабжения и водоотведения в отношении таких операций вышеуказанные нормы НК РФ не применяются, как следует из Письма Минфина России от 01.02.2023 № 03-03-06/1/7768.

В Письме Минфина России от 09.11.2023 № 03-03-06/1/106649 указывается, что в соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость операции по реализации земельных участков (долей в них). В этой связи операции по передаче долей в праве общей собственности на земельные участки не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость. Что касается операций по передаче долей в праве общей собственности на иное общее имущество при реализации земельных участков, то данные операции в указанные перечни не включены и, соответственно, подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

В Письме Минфина России от 11.01.2023 № 03-07-11/586 сообщается, что согласно подпункту 12 пункта 2 статьи 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость операции по реализации (передаче) на территории Российской Федерации муниципального имущества, не закрепленного за муниципальными предприятиями и учреждениями и составляющего муниципальную казну соответствующего городского, сельского поселения или другого муниципального образования, выкупаемого в порядке, установленном Федеральным законом от 22 июля 2008 г. № 159-ФЗ "Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Таким образом, в случае приобретения муниципального имущества, не закрепленного за муниципальными предприятиями и учреждениями и составляющего муниципальную казну соответствующего городского, сельского поселения или другого муниципального образования, выкупаемого в порядке, установленном Федеральным законом от 22 июля 2008 г. № 159-ФЗ, покупатели указанного имущества налог на добавленную стоимость в качестве налогового агента не уплачивают.

"Важно!"

Пп.13 п.2 ст.146 НК РФ в ред. ФЗ от 20.04.2021 № 101-ФЗ распространяется на правоотношения, возникшие с 01 января 2021 г.

В соответствии с подпунктом 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость операции по реализации товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами), в том числе товаров (работ, услуг), изготовленных и (или) приобретенных (выполненных, оказанных) в процессе осуществления хозяйственной деятельности после признания должников в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами).

В связи с этим положения подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ применяются в случае реализации имущества должников, признанных банкротами. Рассмотрим судебную практику по пп.15 п.2 ст.146 НК РФ.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример - Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19.05.2023 № Ф01-2054/2023 по делу № А39-3361/2022. По мнению налогоплательщика, отсутствие налогообложения НДС у лиц, признанных банкротами (подп.15 п.2 ст.146 НК РФ), по своей сути является налоговой льготой, от использования которой налогоплательщик имеет право отказаться. Суд, исследовав материалы дела, установил, что после того, как налогоплательщик был признан банкротом, он в рамках условий государственного контракта выставлял счета-фактуры с выделенным НДС.

Возникновение в данном случае обязанности по перечислению в бюджет налога не означает, что выставившее счет-фактуру лицо приобретает в отношении таких операций статус налогоплательщика, в том числе право на применение налоговых вычетов. Доводы налогоплательщика суд отклонил, так как исключение из объектов обложения НДС операций по реализации работ (оказанию услуг) организацией-банкротом льготой не является, а представляет собой специальные правила налогообложения соответствующих операций. Суд пришел к выводу, что налогоплательщик, признанный банкротом и выставивший счет-фактуру с выделенным НДС, обязан перечислить налог в бюджет, но не имеет права на налоговые вычеты.

Другой пример - Определение Верховного Суда РФ от 11.05.2023 № 307-ЭС23-5225 по делу № А52-6648/2021. По мнению заказчика (истца), с исполнителя (ответчика) подлежит взысканию неосновательное обогащение в сумме неправомерно предъявленного НДС.

Как указал суд, признавая позицию истца обоснованной, исполнитель признан несостоятельным (банкротом), в связи с чем реализуемые им услуги объектом обложения НДС не признаются в силу подп.15 п.2 ст.146 НК РФ.

Соответственно, уплаченный исполнителю заказчиком НДС составляет неосновательное обогащение ответчика. Суд также принял во внимание, что полученная ответчиком сумма НДС в составе платы за оказанные услуги в бюджет РФ не уплачена.

В Письме Минфина России от 06.12.2022 № 03-07-11/119233 указывается, что в соответствии с подпунктом 18 пункта 2 статьи 146 главы 21 НК РФ не признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость передача на безвозмездной основе органам государственной власти, органам местного самоуправления и (или) органам публичной власти федеральной территории "Сириус" результатов работ по созданию и (или) реконструкции объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, находящихся в государственной или муниципальной собственности и переданных во временное владение и пользование налогоплательщику в соответствии с договорами аренды, а также объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, созданных налогоплательщиком в течение срока действия договоров аренды, в случае заключения этим налогоплательщиком в отношении данных объектов концессионных соглашений в соответствии с частью 1 статьи 51 Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях".

При осуществлении налогоплательщиком операций, предусмотренных подпунктом 18 пункта 2 статьи 146 НК РФ, обязанность по восстановлению сумм налога на добавленную стоимость, ранее правомерно принятых к вычету, не возникает.

Таким образом, при передаче налогоплательщиком на безвозмездной основе органам местного самоуправления результатов работ по созданию и (или) реконструкции объектов теплоснабжения, находящихся в муниципальной собственности и переданных во временное владение и пользование налогоплательщику в соответствии с договорами аренды, обязательным условием применения положений подпункта 18 пункта 2 статьи 146 и подпункта 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ является заключение этим налогоплательщиком в отношении данных объектов концессионных соглашений в соответствии с частью 1 статьи 51 Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях".

"Официальная позиция"

В Письме ФНС России от 11.01.2023 № СД-4-3/157@ указывается, что на основании нормы подпункта 21 пункта 2 статьи 146 НК РФ не признается объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость передача имущественных прав на безвозмездной основе организациями, осуществляющими функции по поддержке экспорта в соответствии с Федеральным законом от 08.12.2003 № 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности", в рамках выполнения ими возложенных на них полномочий по поддержке экспорта в соответствии с ФЗ № 164, в случае, если передача имущественных прав осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 1-3 части 20 статьи 46.1 ФЗ № 164 Акционерное общество "Российское агентство по страхованию экспортных кредитов и инвестиций" осуществляет деятельность в целях поддержки экспорта, в том числе осуществляет страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков экспортеров, российских инвесторов, осуществляющих инвестиции за пределами территории Российской Федерации, их иностранных контрагентов по соответствующим сделкам, российских и иностранных кредитных организаций, осуществляющих кредитование соответствующих сделок, а также иных организаций, оказывающих финансовую поддержку указанным лицам.

В соответствии с пунктом 7.1 части 6 статьи 46.1 ФЗ № 164 Российский экспортный центр осуществляет функции оператора информационной системы "Одно окно" в сфере внешнеторговой деятельности.

В соответствии с пунктом 13.1 части 1 статьи 2 ФЗ № 164 информационная система "Одно окно" в сфере внешнеторговой деятельности - федеральная государственная автоматизированная информационная система, обеспечивающая взаимодействие в электронной форме участников внешнеторговой деятельности и иных лиц с органами государственной власти Российской Федерации, органами валютного контроля, уполномоченными Правительством Российской Федерации, и иными лицами в соответствии с их компетенцией в целях развития внешнеторговой деятельности и обеспечения возможности использования органами государственной власти Российской Федерации, органами валютного контроля, уполномоченными Правительством Российской Федерации, и иными лицами в соответствии с их компетенцией содержащихся в этой системе документов и информации в целях осуществления государственного контроля (надзора), предоставления государственных услуг, исполнения государственных функций, предоставления иных услуг в сфере внешнеторговой деятельности, формирования статистики в сфере внешнеторговой деятельности.

Поскольку право на использование Сервиса передается Агентством в рамках выполнения возложенных на него полномочий по поддержке экспорта в соответствии с ФЗ № 164, в отношении безвозмездной передачи указанных прав Агентство вправе применить подпункт 21 пункта 2 статьи 146 НК РФ.

В Письме Минфина России от 03.11.2023 № 03-07-11/105076 сообщается, что в соответствии с подпунктом 22 пункта 2 статьи 146 главы 21 НК РФ не признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость оказание населению услуг по подключению (технологическому присоединению), в том числе фактическому присоединению, к газораспределительным сетям газоиспользующего оборудования, расположенного в домовладениях, принадлежащих физическим лицам на праве собственности или ином предусмотренном законом праве, намеревающимся использовать газ для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской (профессиональной) деятельности, с учетом выполнения мероприятий в рамках такого подключения (технологического присоединения) до границ земельных участков, принадлежащих указанным физическим лицам на праве собственности или ином предусмотренном законом праве, при условии, что на основании актов Правительства Российской Федерации данные услуги оказываются без взимания платы с физических лиц.

Таким образом, при оказании налогоплательщиком услуг, предусмотренных подпунктом 22 пункта 2 статьи 146 НК РФ, обязанности по уплате налога на добавленную стоимость не возникает. При этом на основании подпункта 2.4 статьи 171 НК РФ суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в отношении товаров (работ, услуг), имущественных прав, приобретаемых для оказания услуг, предусмотренных подпунктом 22 пункта 2 статьи 146 НК РФ, подлежат вычету.

"Важно!"

Федеральным законом от 14 июля 2022 г. № 323-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" в Налоговый кодекс Российской Федерации внесены изменения, устанавливающие льготный режим налогообложения налогом на добавленную стоимость и налогом на прибыль организаций операций по передаче газа и оказанию услуг по его транспортировке по газораспределительным сетям на безвозмездной основе потребителям, использующим газ для обеспечения постоянного горения Вечного огня и периодического горения Огня памяти на воинских захоронениях и мемориальных сооружениях.

Так, в частности, подпунктом 23 пункта 2 статьи 146 главы 21 НК РФ в редакции вышеуказанного Федерального закона предусмотрено, что объектом налогообложения НДС не признается передача газа и (или) оказание услуг по его транспортировке по газораспределительным сетям на безвозмездной основе потребителям, использующим газ для обеспечения постоянного горения Вечного огня и периодического горения Огня памяти на воинских захоронениях и мемориальных сооружениях, находящихся вне воинских захоронений, в соответствии с Законом Российской Федерации от 14 января 1993 г. № 4292-1 "Об увековечении памяти погибших при защите Отечества", при условии, что на основании актов Правительства Российской Федерации передача газа и оказание услуг по его транспортировке по газораспределительным сетям осуществляются без взимания платы с потребителей. При этом на основании пункта 2.5 статьи 171 НК РФ суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации для осуществления вышеуказанных операций, предусмотренных подпунктом 23 пункта 2 статьи 146 НК РФ, подлежат вычету.

Данные разъяснения даны в Письме Минфина России от 22.01.2024 № 03-07-11/4256.

Комментарий к статье 147. Место реализации товаров

Комментируемая статья устанавливает правила об определении места реализации товаров в целях налогообложения НДС.

"Новая редакция"

Обращаем внимание, что с 1 января 2025 г. п.1 ст.147 НК РФ будет дополнен новым правилом, а именно " товар является товаром, указанным в подпункте 1.2 пункта 1 статьи 164 настоящего Кодекса, и реализуется физическим лицам на территории иностранного государства". Данные изменения вносятся Федеральным законом от 28.04.2023 № 173-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации".

"Официальна позиция"

В Письме Минфина России от 28.06.2023 № 03-07-08/59875 содержатся разъяснения по вопросу об НДС при приобретении и реализации товаров на территории иностранного государства, а также при ввозе товаров в ЕАЭС.

Финансовое ведомство уточнило, что в соответствии со статьей 147 НК РФ местом реализации товара в целях применения НДС признается территория Российской Федерации в случае, если в момент начала отгрузки и транспортировки товар находится на территории Российской Федерации.

Таким образом, местом реализации товаров, приобретаемых и реализуемых российской организацией на территории иностранного государства, территория Российской Федерации не признается и, соответственно, такая реализация не является объектом налогообложения НДС.

Что касается уплаты НДС, входящего в состав таможенных платежей, то в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 46 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - Таможенный кодекс) к таможенным платежам относится в том числе НДС, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС).

НДС, входящий в состав таможенных платежей, подлежит уплате в соответствии с правом ЕАЭС (статья 50, пункт 1 статьи 136 Таможенного кодекса) и законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (абзац четвертый пункта 1 статьи 143, подпункт 4 пункта 1 статьи 146, пункт 1 статьи 160 и другие связанные с ними нормы НК РФ).

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 136 Таможенного кодекса обязанность по уплате ввозных таможенных пошлин, налогов, в том числе НДС в отношении товаров, помещаемых под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления, возникает у декларанта с момента регистрации таможенным органом декларации на товары.

При этом согласно пункту 1 статьи 83 Таможенного кодекса декларантом товаров, помещаемых под таможенные процедуры, может выступать лицо государства - члена ЕАЭС:

являющееся стороной сделки с иностранным лицом, на основании которой товары перемещаются через таможенную границу ЕАЭС;

от имени и (или) по поручению которого заключена сделка, указанная выше;

имеющее право владения, пользования и (или) распоряжения товарами, - если товары перемещаются через таможенную границу ЕАЭС не в рамках сделки, одной из сторон которой является иностранное лицо;

являющееся стороной сделки, заключенной с иностранным лицом или с лицом государства-члена в отношении иностранных товаров, находящихся на таможенной территории ЕАЭС;

являющееся экспедитором, - при заявлении таможенной процедуры таможенного транзита.

Учитывая изложенное, в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу ЕАЭС не в рамках сделки, одной из сторон которой является иностранное лицо, декларантом товаров может выступать лицо, имеющее право владения, пользования и (или) распоряжения товарами.

"Судебная позиция"

Рассмотрим также пример из практики по ст.147 НК РФ - Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13.09.2023 № Ф08-8846/2023 по делу № А53-36341/2022.

По мнению налогоплательщика, ему неправомерно доначислен НДС, т.к. на момент исполнения договоров купли-продажи объекты (суда) находились в международных территориальных водах, а не на территории РФ.

Как указал суд, признавая позицию налогоплательщика неправомерной, оба судна вышли из портов РФ по указанию директора для их дальнейшей реализации. В договорах и актах приема-передачи судов четко не определено место их реализации (сделка не заключалась в порту иностранного государства). Фактически договоры купли-продажи и акты приема-передачи судов подписаны на территории РФ, эти документы являются подтверждением факта совершения хозяйственных операций, а также основанием для регистрации судов в РМРС.

Пояснения капитана, заверенные нотариусом, не могут использоваться при производстве по делу о налоговом правонарушении, поскольку содержащиеся в них сведения подлежат проверке путем получения свидетельских показаний.

Таким образом, операции по реализации судов облагаются НДС, если налогоплательщиком совершены намеренные действия по выводу судов с территории РФ, направленные на незаконное уменьшение налоговых обязательств.

Комментарий к статье 148. Место реализации работ (услуг)

В п.1 комментируемой статьи закреплены случаи, когда местом реализации работ или услуг признается территория РФ.

"Важно!"

Услуги по поиску и подбору партнеров и персонала в подпунктах 1-4.1, 4.4 пункта 1 статьи 148 НК РФ не поименованы. Поэтому местом реализации таких услуг, оказываемых иностранным лицом, территория Российской Федерации не признается и, соответственно, такие услуги не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации, как указано в Письме Минфина России от 29.11.2023 № 03-07-08/114553.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 29.03.2024 № 03-07-08/28906 обращено внимание, что порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения НДС установлен нормами статьи 148 НК РФ. При этом операции по передаче прав в целях определения места их реализации относятся к операциям по оказанию услуг.

Так, согласно подпункту 4 пункта 1.1 статьи 148 НК РФ местом реализации услуг по предоставлению лицензий, передаче авторских прав или иных аналогичных прав территория Российской Федерации не признается, если покупатель таких услуг осуществляет деятельность на территории иностранного государства. На основании подпункта 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ место осуществления деятельности покупателя определяется на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) оказаны через это постоянное представительство), места жительства физического лица.

Таким образом, если права на аудиовизуальную продукцию, созданную посредством компьютерной графики, а также права на использование персонажей и других объектов авторских и смежных прав, предназначенных для включения в состав иных результатов интеллектуальной деятельности, передаются иностранным лицам, то местом реализации указанных услуг территория Российской Федерации не признается и, соответственно, такие услуги не являются объектом налогообложения НДС в Российской Федерации.

В Письме Минфина России от 19.01.2024 № 03-03-06/1/3930 указывается, что выпуск в обращение углеродных единиц не является их реализацией и, соответственно, объекта налогообложения НДС не возникает. В соответствии с абзацем одиннадцатым подпункта 4 пункта 1 статья 148 НК РФ территория Российской Федерации признается местом реализации услуг по передаче единиц сокращения выбросов (прав на единицы сокращения выбросов), полученных в рамках реализации проектов, направленных на сокращение антропогенных выбросов или на увеличение абсорбции поглотителями парниковых газов, если покупатель осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.

Таким образом, операции по реализации углеродных единиц подлежат налогообложению НДС, если их покупатель осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.

В Письме Минфина России от 27.09.2023 № 03-07-08/92199 содержатся разъяснения по вопросу об НДС при выполнении работ (оказании услуг) российской организацией на территориях ДНР, ЛНР, Запорожской и Херсонской областей, в том числе при получении предоплаты. Финансовое ведомство сообщило, что суммы предварительной оплаты, получаемые российской организацией в счет предстоящих работ (услуг), не признаваемых объектом налога на добавленную стоимость, в том числе в соответствии с пунктом 2.2 статьи 148 НК РФ, в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость у российской организации не включаются.

В случае получения предварительной оплаты за работы (услуги), которые подлежат обложению налогом на добавленную стоимость, данный налог подлежит уплате в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 167 НК РФ.

В Письме Минфина России от 24.07.2023 № 03-07-08/69002 дополнительно уточняется, что в соответствии с положениями подпункта 4 пункта 1 и подпункта 4 пункта 1.1 статьи 148 НК РФ место реализации проектно-изыскательских работ определяется по месту осуществления деятельности их покупателя. При этом местом осуществления деятельности покупателя работ (услуг) признается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя данных работ (услуг) на основе государственной регистрации организации, а при ее отсутствии или в отношении филиалов и представительств указанной организации - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организацией, места нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства.

В связи с этим местом реализации оказываемых российской организацией на основании договора с другой российской организацией проектно-изыскательских работ, в том числе связанных с восстановлением объектов, находящихся на территории Донецкой Народной Республики, признается территория Российской Федерации и такие работы облагаются налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации в общеустановленном порядке.

"Судебная позиция"

Рассмотрим примеры из практики по статье 148 НК РФ.

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15.12.2023 № Ф02-6910/2023 по делу № А33-8124/2022.

По мнению заказчика, НДС, перечисленный в составе оплаты работ по договору, права на вычет которого он лишен в связи с недобросовестными действиями подрядчика, является неосновательным обогащением последнего.

Как указал суд, признавая позицию заказчика неправомерной, он должен был узнать о получении ответчиком неосновательного обогащения в виде НДС в момент перечисления суммы налога по платежному поручению. Сведения о месте выполнения работ на территории иностранного государства (т.е. работы не облагаются НДС) отражены в договоре.

Учитывая, что заказчик не мог не знать, что начисление и уплата налогов по договору осуществлялись с нарушением налогового законодательства, право на возврат суммы переплаты возникло с момента перечисления первого платежа.

Суд отказал в удовлетворении исковых требований, применив срок исковой давности.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.03.2023 № Ф04-235/2023 по делу № А46-6428/2022.

По мнению ИФНС, налогоплательщик неправомерно отнес к не облагаемым НДС операциям услуги по предоставлению железнодорожных вагонов иностранным заказчикам для перевозки грузов по территории государства - члена ЕАЭС.

Как указал суд, признавая позицию ИФНС правомерной, налогоплательщик на основании договоров обязался оказывать услуги по предоставлению подвижного состава для осуществления перевозок грузов заказчиков по территории иностранного государства - члена ЕАЭС.

Место реализации услуг по предоставлению в пользование транспортных средств, к которым относятся и единицы железнодорожного подвижного состава, в данном случае определяется по месту нахождения налогоплательщика, оказывающего эти услуги, в силу подп.5 п.29 Приложения № 18 к Договору о ЕАЭС от 29.05.2014.

Соответственно, налогоплательщик должен был уплатить НДС по ставке 20% при реализации данных услуг. Применение нулевой ставки НДС при оказании таких услуг российским исполнителем в пределах одного государства подп.2.1 п.1 ст.164 НК РФ не предусмотрено.

Пример 3 - Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 10.02.2023 № Ф06-76/2023 по делу № А06-14293/2019.

По мнению ИФНС, налогоплательщиком при вывозе ТМЦ за границу необоснованно применена ставка НДС 0%, тогда как эти операции не образуют объект налогообложения, поэтому налоговые вычеты не могут быть применены.

Как указал суд, признавая позицию ИФНС правомерной, налогоплательщиком (подрядчиком) был заключен договор на строительство объекта недвижимости в иностранном государстве. Работы выполнялись частично в России, частично - на территории иностранного государства. Передача по акту законченного строительством объекта (реализация) осуществлялась за рубежом. Доказано, что передача частей объекта осуществлялась не конечному покупателю, а филиалу налогоплательщика на территории иностранного государства, что не может быть признано реализацией, поскольку указанные операции представляют собой перемещение товаров внутри одной компании.

Суд пришел к выводу, что передача объекта между структурными подразделениями одной организации объектом налогообложения НДС не является.

Следовательно, ставка НДС 0% к операциям по передаче товаров российской организации своему зарубежному филиалу также не применяется, и право на налоговые вычеты не возникает.

Комментарий к статье 149. Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)

В ст.149 НК РФ законодатель установил операции, которые не подлежат налогообложению НДС.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 27.07.2023 № 03-07-07/70519 указывается, что в силу пункту 1 статьи 149 НК РФ предоставление арендодателем в аренду на территории Российской Федерации помещений иностранным гражданам или организациям, аккредитованным в Российской Федерации, не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) налогом на добавленную стоимость. При этом данное освобождение применяется в случаях, если законодательством соответствующего иностранного государства установлен аналогичный порядок в отношении граждан Российской Федерации и российских организаций, аккредитованных в этом государстве, либо если такая норма предусмотрена международным договором (соглашением) Российской Федерации.

Перечень иностранных государств, а также наименования помещений, в отношении которых применяется указанное освобождение, установлены приказом МИД России и Минфина России от 8 мая 2007 г. № 6498/40н. Так, в соответствии с данным приказом от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены услуги по аренде служебных (офисных) помещений, а также жилых помещений, предоставляемых иностранным гражданам и организациям, зарегистрированным в государствах, перечисленных в указанном перечне, и аккредитованным в Российской Федерации.

Аренда помещений, не относящихся к служебным (офисным), а также жилым, в данном перечне не поименована. Таким образом, оказываемые доверительным управляющим паевого инвестиционного фонда услуги по аренде таких помещений, предоставляемых иностранным гражданам, аккредитованным в Российской Федерации, подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

Перейдем к пункту 2 ст.149 НК РФ.

В Письме Минфина России от 31.01.2024 № 03-07-07/7508 указано, что в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 149 НК РФ освобождение от налога на добавленную стоимость осуществляется в отношении медицинских изделий, на которые представлено регистрационное удостоверение на медицинское изделие, выданное в соответствии с правом Евразийского экономического союза, или регистрационное удостоверение на медицинское изделие (медицинскую технику), выданное в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2015 г. № 1042 утвержден перечень кодов вышеуказанных товаров, освобождаемых от налогообложения налогом на добавленную стоимость, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2) и единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) (далее - Перечень), который применяется с учетом примечаний.

Так, примечанием 1 предусмотрено, что для целей применения раздела I "Медицинские изделия" Перечня следует руководствоваться указанными кодами ТН ВЭД ЕАЭС с учетом ссылки на соответствующий код по классификатору продукции (ОКП) ОК 005-93 или (ОКПД 2) ОК 034-2014 при условии регистрации медицинских изделий в соответствии с правом Евразийского экономического союза или государственной регистрации медицинских изделий в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, освобождение от налога на добавленную стоимость в отношении медицинских изделий, реализуемых в Российской Федерации, применяется при наличии регистрационных удостоверений на данные изделия, а также включении их в перечень, утвержденный вышеуказанным постановлением Правительства Российской Федерации, с учетом примечаний к данному перечню.

Аналогичные разъяснения даны в Письме Минфина России от 29.01.2024 № 03-07-07/6790.

Применительно к пп.2 п.2 ст.149 НК РФ в Письме Минфина России от 04.12.2023 № 03-07-07/116594 сообщается, что на основании абзаца третьего подпункта 2 пункта 2 статьи 149 главы 21 НК РФ от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются оказываемые населению медицинскими организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими медицинскую деятельность, медицинские услуги по диагностике, профилактике и лечению независимо от формы и источника их оплаты по перечню, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 20 февраля 2001 г. № 132.

Перечнем предусмотрены медицинские услуги по диагностике, профилактике и лечению, непосредственно оказываемые населению в рамках амбулаторно-поликлинической (в том числе доврачебной) медицинской помощи, стационарной медицинской помощи, в дневных стационарах и службами врачей общей (семейной) практики, включая проведение медицинской экспертизы, услуги по диагностике, профилактике и лечению, непосредственно оказываемые населению в санаторно-курортных учреждениях, услуги по санитарному просвещению, непосредственно оказываемые населению.

Согласно пункту 4 Положения о лицензировании медицинской деятельности (за исключением медицинской деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра "Сколково"), утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 1 июня 2021 г. № 852, медицинскую деятельность составляют работы (услуги) по перечню согласно приложению к Положению, которые выполняются при оказании первичной медико-санитарной, специализированной (в том числе высокотехнологичной), скорой (в том числе скорой специализированной), паллиативной медицинской помощи, оказании медицинской помощи при санаторно-курортном лечении, при трансплантации (пересадке) органов и (или) тканей, обращении донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях, при проведении медицинских экспертиз, медицинских осмотров, медицинских освидетельствований и санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий. Требования к организации и выполнению медицинских работ (услуг) в целях лицензирования установлены приказом Минздрава России от 19 августа 2021 г. № 866н.

Таким образом, на основании вышеуказанного абзаца третьего подпункта 2 пункта 2 статьи 149 НК РФ от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются поименованные в Перечне медицинские услуги по диагностике, профилактике и лечению, оказываемые населению медицинскими организациями, индивидуальными предпринимателями, осуществляющими медицинскую деятельность, при наличии соответствующей лицензии. При этом следует отметить, что конкретные виды услуг, относящиеся к услугам по диагностике, профилактике и лечению, предусмотрены Положением и Требованиями.

В Письме Минфина России от 30.10.2023 № 03-07-11/103125 сообщается, что согласно подпункту 3 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) налогом на добавленную стоимость реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации услуг по уходу за больными, инвалидами и престарелыми, необходимость по уходу за которыми подтверждена соответствующим заключением одной из следующих организаций (органов): организаций здравоохранения, органов социальной защиты населения и (или) федеральных учреждений медико-социальной защиты.

Порядок признания гражданина нуждающимся в социальном обслуживании определяется в соответствии со статьей 15 Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 442-ФЗ "Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации".

Одновременно обращаем внимание, что в Постановлении Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2023 г. № 14АП-1855/2023 по делу № А05-6635/2022 (упоминаемом в обращении) сделан вывод о том, что для подтверждения освобождения от обложения налогом на добавленную стоимость по подпункту 3 пункта 2 статьи 149 НК РФ общество должно представить медицинские заключения организаций здравоохранения, соответствующие требованиям Порядка выдачи медицинскими организациями справок и медицинских заключений, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 2 мая 2012 г. № 441н, который являлся действующим в проверяемый период (в настоящее время приказом Минздрава России от 14 сентября 2020 г. № 972н утвержден новый Порядок выдачи медицинскими организациями справок и медицинских заключений). При этом такие документы должны отвечать требованиям относимости и допустимости, установленным статьями 67, 68, 71 АПК РФ.

Аналогичные разъяснения даны в Письме Минфина России от 09.03.2023 № 03-07-07/19880.

"Судебная позиция"

Приведем пример из судебной практики по положениям пп.3 п.2 ст.149 НК РФ - Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.09.2023 № Ф07-12558/2023 по делу № А05-6635/2022.

Как следует из материалов обозначенного дела, по мнению налогового органа, отсутствие у налогоплательщика заключения компетентного органа о необходимости ухода за больными, инвалидами и престарелыми не позволяет ему применять освобождение от НДС по подп.3 п.2 ст.149 НК РФ.

Как указал суд, признавая позицию налогового органа правомерной, для применения освобождения от налогообложения по НДС налогоплательщику необходимо доказать факт оказания услуг по уходу за больными, инвалидами и престарелыми; наличие соответствующих заключений компетентных организаций о необходимости ухода за такими лицами. При этом оказание таких услуг должно быть обусловлено необходимостью ухода за больными, инвалидами и престарелыми.

Сам по себе факт выдачи индивидуальной программы реабилитации или реабилитации инвалида не свидетельствует о признании гражданина нуждающимся в уходе, этот документ не является заключением компетентного органа, подтверждающим необходимость ухода.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость услуги по проведению занятий с несовершеннолетними детьми в кружках, секциях (включая спортивные) и студиях. Данное освобождение применяется как организациями, осуществляющими образовательную деятельность, так и иными организациями, не осуществляющими образовательную деятельность.

"Важно!"

Применительно к пп.5 п.2 ст.149 НК РФ отметим, что от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются операции по реализации продуктов питания, непосредственно произведенных столовой медицинского учреждения, независимо от того, кому (лицам, получающим медицинские услуги, сотрудникам медицинского учреждения или иным лицам) в этом учреждении реализуются данные продукты питания.

(Письмо Минфина России от 10.10.2022 № 03-07-07/97546).

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 04.10.2023 № 03-07-07/94335 указывается, что в соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 149 НК РФ услуги по сохранению, комплектованию и использованию архивов, оказываемые архивными учреждениями и организациями, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

В связи с этим при реализации организацией услуг по сохранению, комплектованию и использованию архивов освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость применяется при условии наличия у этой организации соответствующего кода вида деятельности по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности.

"Важно!"

Освобождение от НДС не применяется к услугам по перевозке пассажиров пригородным ж/д транспортом до 01 января 2035 г. Для данных услуг вводится ставка 0%, что следует из части 3 ст.3 Федерального закона от 06.04.2015 № 83-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о приостановлении действия абзаца третьего подпункта 7 пункта 2 статьи 149 части второй Налогового кодекса Российской Федерации в части услуг по перевозке пассажиров железнодорожным транспортом в пригородном сообщении".

Отметим, что положение подпункта 7 пункта 2 статьи 149 НК РФ, согласно которому не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДС услуги по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования (за исключением такси, в том числе маршрутного), не может применяться в отношении:

- осуществления исполнителем определенного объема транспортной работы с использованием транспортных средств и объектов инфраструктуры установленного качества;

- операций, связанных с заключением исполнителем договоров перевозки пассажиров и багажа внутренним водным транспортом на основании публичной оферты и с передачей полученных от пассажиров денежных средств государственному заказчику.

(Письмо Минфина России от 26.12.2023 № 03-07-07/125936).

При применении пп.8 п.2 ст.149 НК РФ необходимо руководствоваться положениями "ГОСТ 32609-2014. Межгосударственный стандарт. Услуги бытовые. Услуги ритуальные. Термины и определения" (введен в действие Приказом Росстандарта от 11.06.2014 № 551-ст).

В Письме Минфина России от 29.01.2024 № 03-07-11/6856 сообщается, что на основании подпункта 10 пункта 2 статьи 149 НК РФ от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены услуги по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности.

Согласно статье 671 ГК РФ предоставление собственником жилого помещения или управомоченным им лицом (наймодателем) другой стороне (нанимателю) жилого помещения за плату во владение и пользование для проживания в нем осуществляется на основе договора найма жилого помещения. Юридическим лицам жилое помещение может быть предоставлено во владение и (или) пользование на основе договора аренды или иного договора. При этом юридическое лицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан.

Таким образом, услуга по предоставлению в пользование жилого помещения для проживания в нем граждан, оказываемая в рамках договора найма (аренды) жилого помещения, освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

В Письме Минфина России от 02.11.2023 № 03-03-06/1/104660 доводится до сведения, что согласно подпункту 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ операции по реализации ценных бумаг освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость. В связи с этим освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость, предусмотренное указанным подпунктом пункта 2 статьи 149 НК РФ, применяется налогоплательщиком при реализации документов, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации относятся к ценным бумагам.

В Письме Минфина России от 25.09.2023 № 03-07-11/90973 содержатся разъяснения по вопросу об НДС при распределении принадлежащей организации (ООО) доли участника, вышедшего из ООО. Финансовое ведомство указало, что в соответствии с пунктом 2 статьи 24 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

В связи с этим в случае когда доли (части доли) в уставном капитале общества, принадлежащие обществу, распределяются между участниками общества в порядке, установленном Федеральным законом № 14-ФЗ, то операции по такому распределению долей (части долей) в уставном капитале общества не могут быть признаны сделками по реализации в смысле, придаваемом этому понятию статьей 39 НК РФ.

В связи с этим на указанные операции по распределению между участниками хозяйственного общества долей (части долей) в уставном капитале общества, принадлежащих обществу, нормы вышепоименованных пункта 1 статьи 146 и подпункта 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ не распространяются.

"Важно!"

Пп.12.2 п.2 ст.149 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ) применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 27.09.2023 № 03-07-07/92054 разъясняется, что на основании абзаца третьего подпункта 12.2 пункта 2 статьи 149 НК РФ и раздела 1 Перечня услуг, непосредственно связанных с услугами, которые оказываются в рамках лицензируемой деятельности регистраторами, депозитариями, включая специализированные депозитарии и центральный депозитарий, дилерами, брокерами, управляющими ценными бумагами, управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, клиринговыми организациями, организаторами торговли, реализация которых освобождается от обложения налогом на добавленную стоимость, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2013 г. № 761, от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены консультационные услуги в отношении ценных бумаг и услуги по предоставлению консультаций в области инвестиций в финансовые инструменты, предусмотренные Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", при условии, что такие услуги непосредственно связаны с услугами, которые оказываются брокером в рамках лицензируемой деятельности.

Таким образом, организация, являющаяся в соответствии с Федеральным законом № 39-ФЗ профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая брокерскую деятельность, вправе при оказании услуг по предоставлению консультаций в области инвестиций в финансовые инструменты и консультаций в отношении ценных бумаг применять освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость, предусмотренное абзацем третьим подпункта 12.2 пункта 2 статьи 149 НК РФ и разделом 1 перечня. При этом в отношении оказываемых брокером услуг по предоставлению консультаций в иных областях экономики освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость, предусмотренное положениями абзаца третьего подпункта 12.2 пункта 2 статьи 149 НК РФ и раздела 1 перечня, не применяется.

В Письме Минфина России от 27.09.2023 № 03-07-07/92050 дополнительно сообщается, что если перечнем услуг, оказываемых брокером в соответствии с лицензией на осуществление брокерской деятельности, предусмотрены услуги по исполнению поручений клиентов на совершение гражданско-правовых сделок с иностранной валютой, то такие услуги, оказываемые брокером на основании договора о брокерском обслуживании, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

"Новая редакция"

Обращаем внимание, что с 01 октября 2024 г. пп.12.2 п.2 ст.149 НК РФ дополняется абзацем, который вводится ФЗ от 19.12.2023 № 611-ФЗ. С указанной даты будет действовать правило согласно которому данный пп. будет также распространяться на услуги, оказываемые оператором автоматизированной информационной системы страхования по представлению содержащейся в автоматизированной информационной системе страхования информации в соответствии с Законом Российской Федерации от 27 ноября 1992 года № 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации".

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 17.01.2024 № 03-03-06/3/2759 сообщается, что в соответствии с подпунктом 14 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость услуги в сфере образования, оказываемые организациями, осуществляющими образовательную деятельность, являющимися некоммерческими организациями, по реализации основных и (или) дополнительных образовательных программ, предусмотренных лицензией, за исключением консультационных услуг, а также услуг по сдаче в аренду помещений.

Таким образом, если услуги по реализации сетевой образовательной программы соответствуют требованиям, установленным подпунктом 14 пункта 2 статьи 149 НК РФ, то такие услуги освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

В Письме Минфина России от 15.01.2024 № 03-07-11/1790 дополнительно сообщается, что в случае если услуги, оказываемые некоммерческой организацией, осуществляющей образовательную деятельность, не являются образовательными услугами по реализации основных и (или) дополнительных образовательных программ, предусмотренных лицензией, такие услуги подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

В Письме Минфина России от 11.07.2023 № 03-07-11/64513 сформулирована правовая позиция, согласно которой обучение по охране труда организациями, осуществляющими образовательную деятельность, являющимися некоммерческими организациями, в рамках реализации ими основных и (или) дополнительных образовательных программ, предусмотренных лицензией, не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость. Услуги по обучению охране труда, оказываемые вне рамок реализации основных и (или) дополнительных образовательных программ, предусмотренных лицензией, а также консультационные услуги в сфере охраны труда облагаются налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

В Письме Минфина России от 20.03.2024 № 03-07-07/24805 указывается, что в соответствии с абзацем шестым подпункта 14.1 пункта 2 статьи 149 НК РФ от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены услуги, оказанные населению, по организации и проведению физкультурных, физкультурно-оздоровительных и спортивных мероприятий.

Согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ понятия и термины гражданского законодательства, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этой отрасли законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

Поскольку понятие "услуги по организации и проведению физкультурных, физкультурно-оздоровительных и спортивных мероприятий" НК РФ не предусмотрено, при решении вопросов применения освобождения от налогообложения следует руководствоваться Федеральным законом от 4 декабря 2007 г. № 329-ФЗ "О физической культуре и спорте в Российской Федерации".

Таким образом, услуги, оказываемые населению по организации и проведению физкультурных, физкультурно-оздоровительных и спортивных мероприятий, которые соответствуют понятиям, установленным Федеральным законом № 329-ФЗ, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 06.02.2023 № 03-07-07/9150 указывается, что согласно подпункту 15 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит обложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации работ (услуг) по сохранению объекта культурного наследия (памятника истории и культуры) народов Российской Федерации, включенного в единый государственный реестр объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации (далее - объекты культурного наследия), выявленного объекта культурного наследия, проведенных в соответствии с требованиями Федерального закона от 25 июня 2002 г. № 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации", культовых зданий и сооружений, находящихся в пользовании религиозных организаций, включающих в себя консервационные, противоаварийные, ремонтные, реставрационные работы, работы по приспособлению объекта культурного наследия, выявленного объекта культурного наследия для современного использования, спасательные археологические полевые работы, в том числе научно-исследовательские, изыскательские, проектные и производственные работы, научное руководство проведением работ по сохранению объекта культурного наследия, выявленного объекта культурного наследия, технический и авторский надзор за проведением этих работ на объектах культурного наследия, выявленных объектах культурного наследия.

Что касается операций по реализации иных работ (услуг), не поименованных в указанном подпункте 15 пункта 2 статьи 149 НК РФ, то налогообложение НДС таких операций производится в общеустановленном порядке.

Что касается применения налога на добавленную стоимость в отношении арендной платы за пользование земельным участком, находящимся в государственной или муниципальной собственности, то в соответствии с подпунктом 17 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость пошлины и сборы, взимаемые государственными органами, органами местного самоуправления, органами публичной власти федеральной территории "Сириус", иными уполномоченными органами и должностными лицами при предоставлении организациям и физическим лицам определенных прав, в том числе платежи в бюджеты за право пользования природными ресурсами. Поэтому если арендная плата, взимаемая с организаций, заключивших с органами государственной власти и управления и органами местного самоуправления договоры аренды земельных участков, находящихся в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальной собственности, относится к платежам в бюджет за право пользования указанными земельными участками, то указанная арендная плата не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость, как следует из Письма Минфина России от 20.01.2023 № 03-07-11/3898.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 26.04.2023 № 03-07-07/38261 указывается, что согласно подпункту 20 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДС на территории Российской Федерации операции по реализации входных билетов и абонементов на посещение театрально-зрелищных, культурно-просветительных и зрелищно-развлекательных мероприятий, аттракционов в зоопарках, океанариумах и парках культуры и отдыха, экскурсионных билетов и экскурсионных путевок, форма которых утверждена в установленном порядке как бланк строгой отчетности, организациями, осуществляющими деятельность в сфере культуры и искусства.

При этом в целях данного подпункта к организациям, осуществляющим деятельность в сфере культуры и искусства, относятся театры, кинотеатры, концертные организации и коллективы, театральные и концертные кассы, цирки, библиотеки, музеи, выставки, дома и дворцы культуры, клубы, дома (в частности, кино, литературы, композитора), планетарии, парки культуры и отдыха, лектории и народные университеты, экскурсионные бюро (за исключением туристических экскурсионных бюро), заповедники, ботанические сады и зоопарки, национальные парки, природные парки и ландшафтные парки.

Таким образом, при реализации организацией входных билетов и абонементов на посещение театрально-зрелищных, культурно-просветительных и зрелищно-развлекательных мероприятий освобождение от налогообложения НДС применяется при соблюдении требований к реализованным билетам как к бланкам строгой отчетности, а также наличии у этой организации соответствующего кода вида деятельности по Общероссийскому классификатору видов деятельности.

В Письме УФНС России по г.Москве от 21.03.2024 № 16-17/035051@ сообщается, что согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) налогом на добавленную стоимость передача исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных и (или) единый реестр результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального или двойного назначения, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть, в том числе через информационно-телекоммуникационную сеть Интернет.

В этой связи условиями для освобождения от налога на добавленную стоимость операций по передаче в том числе неисключительных прав по использованию программного обеспечения являются включение такого программного обеспечения в соответствующий реестр и соблюдение ограничений, предусмотренных абзацем вторым подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.

"Важно!"

Обращаем внимание, что с 01 января 2026 г. пп.32.1 п.2 ст.149 НК РФ утрачивает силу, как следует из ФЗ от 11.06.2021 № 196-ФЗ.

Также отметим, что пп.32.1 п.2 ст.149 НК РФ распространяется на правоотношения, возникшие с 01 января 2021 г. (ФЗ от 11.06.2021 № 196-ФЗ).

С 0* января 2025 г. пп.32.2 п.2 ст.149 НК РФ утрачивает силу, как следует из ФЗ от 19.12.2023 № 611-ФЗ.

* Текст документа соответствует оригиналу. - Примечание изготовителя базы данных.

Пп.32.2 п.2 ст.149 НК РФ распространяется на правоотношения, возникшие в связи с организацией и проведением турнира "Игры будущего" в 2024 году с 20 сентября 2022 (ФЗ от 19.12.2023 № 611-ФЗ).

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 14.03.2024 № 03-07-07/22948 сообщается, что абзацем третьим подпункта 36 пункта 2 статьи 149 НК РФ установлено, что положения указанного подпункта подлежат применению региональным оператором в течение пяти последовательных календарных лет начиная с года, в котором введен в действие предельный единый тариф на услуги регионального оператора по обращению с ТКО без учета налога на добавленную стоимость, вне зависимости от последующего установления органом регулирования тарифов предельного единого тарифа на услуги регионального оператора по обращению с ТКО с учетом налога в течение указанного периода.

Пунктом 3 статьи 2 Федерального закона от 26 июля 2019 г. № 211-ФЗ "О внесении изменений в главы 21 и 25 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" установлено, что положения подпункта 36 пункта 2 статьи 149 НК РФ применяются в отношении операций по реализации услуг по обращению с ТКО, оказываемых региональными операторами по предельным единым тарифам, вводимым в действие с 1 января 2020 года.

Таким образом, с 1 января 2020 года операции по реализации услуг по обращению с ТКО, оказываемых региональным оператором, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость в случае установления органом регулирования тарифов вводимого в действие с 1 января 2020 года предельного единого тарифа на услуги регионального оператора по обращению с ТКО без учета налога. При этом региональный оператор обязан применять освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость в отношении таких услуг в течение пяти последовательных календарных лет начиная с года, в котором введен в действие предельный единый тариф на услуги регионального оператора по обращению с ТКО без учета налога, вне зависимости от последующего установления органом регулирования тарифов предельного единого тарифа на услуги регионального оператора по обращению с ТКО с учетом налога в течение указанного периода.

"Важно!"

Пп.38 п.2 ст.149 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

Пп.40 п.2 ст.149 НК РФ в ред. ФЗ от 21.11.2022 № 443-ФЗ распространяется на правоотношения, возникшие с 01 января 2022 г.

Пп.41 п.2 ст.149 НК РФ в ред. ФЗ от 19.12.2022 № 523-ФЗ распространяется на правоотношения, возникшие с 01 января 2019 г.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 11.07.2023 № 03-07-11/64518 указывается, что согласно подпункту 41 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) налогом на добавленную стоимость реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации работ (услуг), имущественных прав, выполняемых (оказываемых), передаваемых некоммерческими организациями в рамках реализации ими федеральных проектов, источником финансового обеспечения которых является субсидия из федерального бюджета, предоставленная на основании федерального закона о федеральном бюджете на текущий финансовый год и плановый период указанным организациям, которые определены этим федеральным законом как получатели субсидии.

Таким образом, в рамках вышеуказанной нормы предусмотрено применение освобождения от налогообложения налогом на добавленную стоимость только в отношении работ (услуг), имущественных прав, выполняемых (оказываемых), передаваемых некоммерческими организациями в рамках реализации ими федеральных проектов (при условии выполнения установленного указанной нормой Кодекса требования к источнику финансового обеспечения). При этом в отношении операций по реализации (передаче) товаров, осуществляемых некоммерческими организациями, норма, предусмотренная подпунктом 41 пункта 2 статьи 149 НК РФ, не применяется.

"Новая редакция"

Обращаем внимание, что с 01 января 2025 г. п.3 ст.149 НК РФ дополняется пп.3. С указанной даты не будет подлежать налогообложению НДС также осуществление оператором платформы цифрового рубля следующих операций:

- открытие и ведение счетов цифрового рубля организаций и физических лиц;

- осуществление переводов (перечислений) денежных средств с использованием платформы цифрового рубля.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 22.03.2024 № 03-07-07/25824 указывается, что согласно подпункту 16 пункта 3 статьи 149 НК РФ от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождается выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, средств Российского фонда фундаментальных исследований, Российского фонда технологического развития и фондов поддержки научной, научно-технической, инновационной деятельности, созданных для этих целей в соответствии с Федеральным законом от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике"; выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ организациями, осуществляющими образовательную деятельность, и научными организациями на основе хозяйственных договоров.

В соответствии с пунктом 2 статьи 769 ГК РФ договор на выполнение опытно-конструкторских работ может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

Также согласно пункту 2 статьи 770 ГК РФ при выполнении опытно-конструкторских или технологических работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц. К отношениям исполнителя с третьими лицами применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике.

Статьей 149 НК РФ перечень документов, подтверждающих правомерность применения освобождения от налогообложения, не установлен.

Вместе с тем основанием для освобождения от налога на добавленную стоимость научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, выполняемых за счет средств федерального бюджета, может являться договор на выполнение работ с указанием источника финансирования, а также письменное уведомление (справка) заказчика, которому выделены средства непосредственно из федерального бюджета, в адрес исполнителей и соисполнителей о выделенных ему бюджетных средствах на оплату указанных работ.

Учитывая изложенное, выполняемые соисполнителями опытно-конструкторские работы (часть работ), финансирование которых осуществляется исполнителем за счет бюджетных средств, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

В Письме Минфина России от 11.03.2024 № 03-07-14/21515 также сообщается, что от налогообложения НДС освобождается предоставление коммунальных услуг управляющими организациями по стоимости, соответствующей стоимости приобретения этих коммунальных услуг, в том числе с учетом НДС, у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций, организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Также отмечаем, что согласно подпунктам 3 и 5 пункта 3 статьи 149 НК РФ от налогообложения НДС освобождаются осуществляемые банками банковские операции (за исключением инкассации), в том числе кассовое обслуживание организаций и физических лиц, а также отдельные банковские операции, осуществляемые организациями, имеющими право в соответствии с законодательством Российской Федерации совершать их без лицензии Центрального банка Российской Федерации.

Таким образом, освобождение от НДС посреднических услуг при реализации услуг, поименованных в вышеуказанных подпунктах 3 и 5 пункта 3 статьи 149 НК РФ, не установлено.

"Важно!"

Абз.1 пп.7 п.3 ст.149 НК РФ в ред. ФЗ от 23.03.2024 № 58-ФЗ распространяется на операции, осуществленные начиная с 01 января 2024 г.

Также отметим, что с 01 июля 2024 в пп.9 п.3 ст.149 НК РФ вносятся изменения Федеральным законом от 23.03.2024 № 49-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и статью 3 Федерального закона "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Автоматизированная упрощенная система налогообложения".

Пп.23.1 п.3 ст.149 НК РФ в ред. ФЗ от 31.07.2023 № 389-ФЗ применяется в отношении услуг застройщика при строительстве объектов, разрешение на строительство которых получено начиная с 01 января 2024 г.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 21.11.2023 № 03-03-06/1/111251 указывается, что по вопросу применения застройщиком положений подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ сообщается, что в соответствии с указанной нормой НК РФ от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения).

В связи с этим, в случае если договоры долевого участия в строительстве многоквартирного дома заключены застройщиком с дольщиками в соответствии с положениями вышеуказанного Федерального закона, услуги застройщика, оказываемые на основании таких договоров, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

"Важно!"

С 01 января 2025 г. пп.35 п.3 ст.149 НК РФ утрачивает силу (ФЗ от 23.06.2016 № 187-ФЗ).

С 01 июля 2027 пп.39 п.3 ст.149 НК РФ утрачивает силу (ФЗ от 31.07.2023 № 389-ФЗ).

Пп.39 п.3 ст.149 НК РФ распространяется на операции по реализации туристского продукта, осуществленные начиная с 01 июля 2023 (ФЗ от 31.07.2023 № 389-ФЗ).

Комментарий к статье 150. Ввоз товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, не подлежащий налогообложению (освобождаемый от налогообложения)

В комментируемой статье законодатель регламентировал ввоз товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, не подлежащий налогообложению (освобождаемый от налогообложения). Установлен перечень товаров, ввоз которых ее подлежит налогообложению НДС.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 24.07.2023 № 03-07-07/68951 разъясняется, что согласно подпункту 2 статьи 150 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) НДС ввоз на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, товаров, указанных в подпункте 1 пункта 2 статьи 149 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) НДС реализация на территории Российской Федерации медицинских товаров отечественного и зарубежного производства по перечню, утвержденному Правительством Российской Федерации.

Перечень кодов медицинских товаров, реализация которых на территории Российской Федерации и ввоз которых на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, не подлежат обложению (освобождаются от обложения) НДС, утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2015 № 1042.

В соответствии с примечанием 1 к Перечню для целей применения раздела I Перечня следует руководствоваться указанными кодами единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза с учетом ссылки на соответствующий код по классификатору продукции (ОКП) ОК 005-93 или (ОКПД 2) ОК 034-2014 при условии регистрации медицинских изделий в соответствии с правом ЕАЭС или государственной регистрации медицинских изделий в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Код ОКПД 2 32.50.22.130 в разделе I Перечня отсутствует.

При этом код ОКПД 2 32.50.22.130 включен в группу ОКПД 2 32.50.22, поименованную в пункте 43 Перечня, коды 9021 29 000 3, 9021 29 000 4 и 9021 29 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС входят в товарную позицию 9021 ТН ВЭД ЕАЭС, включенную в пункт 43 раздела IV Перечня "Протезно-ортопедические изделия, сырье и материалы для их изготовления и полуфабрикаты к ним".

В соответствии с примечанием 2 к Перечню для целей применения разделов II-IV Перечня необходимо руководствоваться кодом ТН ВЭД ЕАЭС, наименованием товара с учетом ссылки на соответствующий код по классификатору продукции ОК 005-93 (ОКПД 2) (в случае, если коды указаны).

"Актуальная проблема"

На современном этапе имеется две позиции по вопросу о том, освобождается ли от НДС реализация (ввоз в Россию) комплектующих (принадлежностей) к медицинским изделиям отдельно от комплекта (пп.1 п.2 ст.149, пп.2 ст.150 НК РФ)?

Согласно позиции 1 реализация принадлежностей к медицинским изделиям (комплектам медицинской техники) отдельно от них освобождается от НДС, если на данные принадлежности имеется регистрационное удостоверение. В частности, данная позиция получила свое выражение в Письмах Минфина России от 11.07.2023 № 03-07-07/64495, от 30.03.2021 № 03-07-07/22910, от 29.03.2019 № 03-07-11/22009, от 03.04.2018 № 03-07-07/21278 и др.

Согласно второй позиции, реализация (ввоз в Россию) части комплекта медицинской техники (принадлежности) освобождается от НДС, если имеется регистрационное удостоверение на комплект. Например, данная позиция получила выражение в: Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.03.2024 № Ф01-177/2024 по делу № А43-14659/2023; Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.09.2022 № Ф01-4872/2022 по делу № А43-37830/2021; Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 31.10.2019 № Ф05-18985/2019 по делу № А41-10253/2019 и др.

"Важно!"

Обращаем внимание, что с 01 января 2025 г. пп.19 ст.150 НК РФ утрачивает силу, что следует из ФЗ от 23.06.2016 № 187-ФЗ.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 24.01.2024 № 03-07-08/5189 сообщается, что согласно подпункту 7 статьи 150 НК РФ не подлежит налогообложению НДС ввоз на территорию Российской Федерации технологического оборудования (в том числе комплектующих и запасных частей к нему), аналоги которого не производятся в Российской Федерации, по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2009 № 372 утвержден перечень технологического оборудования (в том числе комплектующих и запасных частей к нему), аналоги которого не производятся в Российской Федерации, ввоз которого на территорию Российской Федерации не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость.

В соответствии с примечанием к Перечню для целей его применения необходимо руководствоваться как кодом единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, так и наименованием технологического оборудования.

Таким образом, в случае отсутствия на момент регистрации декларации на товары кода ТН ВЭД ЕАЭС и наименования ввозимого технологического оборудования в Перечне оснований для освобождения от налогообложения НДС, предусмотренного статьей 150 Кодекса, не имеется, и соответствующие суммы НДС должны быть исчислены и уплачены налогоплательщиком в полном объеме до выпуска товаров.

Следовательно, и оснований для возврата (зачета) сумм НДС, исчисленных и уплаченных в соответствии с законодательством, действующим на день регистрации декларации на товары, в связи с включением наименования ввезенного оборудования в Перечень уже после его выпуска не имеется, за исключением случая, когда нормативный правовой акт о включении такого оборудования в Перечень имеет ретроспективное применение.

"Важно!"

Обращаем внимание, что при импорте не поименованных в статье 150 НК РФ товаров в Российскую Федерацию с территории Республики Беларусь российскому хозяйствующему субъекту, в том числе применяющему специальные налоговые режимы или освобожденному от исполнения обязанностей налогоплательщика налога на добавленную стоимость на основании статьи 145 НК РФ, следует уплачивать налог на добавленную стоимость налоговому органу Российской Федерации.

(Письмо Минфина России от 22.12.2022 № 03-07-08/125916).

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример из практики по статье 150 НК РФ - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.09.2023 № Ф05-16809/2023 по делу № А41-65263/2022.

По мнению таможенного органа, освобождение от уплаты НДС при ввозе принадлежностей, входящих в состав комплектов медицинских изделий, отдельно от основного изделия возможно только при наличии регистрационного удостоверения, выданного непосредственно на данные принадлежности.

Как указал суд, признавая позицию таможни необоснованной, установлено, что ввезенные обществом товары полностью соответствуют критериям, предусмотренным для освобождения от уплаты ввозного НДС.

При этом право на освобождение от НДС предоставлено в отношении всех компонентов, образующих зарегистрированное изделие медицинского назначения, и при этом не имеет правового значения, ввозятся указанные компоненты в совокупности или по отдельности, а также по количественным составляющим.

Комментарий к статье 151. Особенности налогообложения при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, и вывозе товаров с территории Российской Федерации

В статье 151 НК РФ установлены особенности налогообложения при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, и вывозе товаров с территории Российской Федерации.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 05.10.2023 № 03-07-08/94736 указывается, что пунктом 1.1 пункта 1 статьи 151 НК РФ предусмотрен особый порядок уплаты налога на добавленную стоимость, согласно которому при выпуске товаров в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области суммы исчисленного налога налогоплательщиками не уплачиваются при условии, что эти налогоплательщики на дату выпуска товаров в соответствии с указанной таможенной процедурой не применяют специальные налоговые режимы, не используют право на освобождение, предусмотренное статьей 145 НК РФ, и за налоговый период, предшествующий дате выпуска товаров в соответствии с указанной таможенной процедурой, не осуществляли операции по реализации товаров, не подлежащие налогообложению в соответствии со статьей 149 НК РФ, за исключением операций по передаче товаров, предусмотренных подпунктом 12 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Указанный особый порядок уплаты налога на добавленную стоимость при выпуске товаров в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области применяется организациями, которые на дату выпуска товаров являются резидентами, включенными в единый реестр резидентов Особой экономической зоны в Калининградской области, либо лицами, государственная регистрация которых осуществлена в Калининградской области, и которые по состоянию на 1 апреля 2006 года осуществляли деятельность на основании Федерального закона от 22 января 1996 г. № 13-ФЗ "Об Особой экономической зоне в Калининградской области", состоящими на учете в налоговых органах Калининградской области по месту нахождения организации.

Иных требований к организациям, имеющим право на применение данного особого порядка уплаты налога на добавленную стоимость, нормами Кодекса не предусмотрено.

"Важно!"

Обращаем внимание, что при ввозе с территорий государств - членов ЕАЭС товаров на основании договоров, предусматривающих реализацию товаров доверителя, комитента, принципала, п.4 ст.151 НК РФ применяется в отношении товаров, принятых на учет начиная с 01 января 2025 г., что следует из ФЗ от 27.11.2023 № 539-ФЗ.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 20.03.2024 № 03-07-13/1/24930 сообщается, что в соответствии с пунктом 4 статьи 151 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, с территорий государств - членов ЕАЭС на основании договоров поручения, договоров комиссии, агентских договоров обязанность по исчислению и уплате налога возлагается на организацию (индивидуального предпринимателя) - поверенного, комиссионера, агента. В этом случае уплата налога производится не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем принятия на учет поверенным, комиссионером, агентом импортированных товаров.

С учетом пункта 9 статьи 6 Федерального закона от 27 ноября 2023 г. № 539-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" положения пункта 4 статьи 151 НК РФ применяются с 1 января 2024 года в отношении товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации с территорий государств - членов ЕАЭС на основании договоров поручения, договоров комиссии, агентских договоров, предусматривающих приобретение товаров доверителем, комитентом, принципалом.

Учитывая изложенное, российские посредники, импортирующие товары в Российскую Федерацию с территории государств - членов ЕАЭС в интересах российских покупателей, уплачивают налог на добавленную стоимость российским налоговым органам и, соответственно, представляют в налоговые органы документы, предусмотренные пунктом 20 раздела III "Порядок взимания косвенных налогов при импорте товаров" Протокола о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг, являющегося приложением № 18 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года, в том числе налоговую декларацию по косвенным налогам и заявление о ввозе товаров и уплате косвенных налогов, предусмотренное Протоколом.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример из практики по статье 151 НК РФ - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 31.01.2023 № Ф05-34774/2022 по делу № А40-83474/2022.

По мнению таможенного органа, уплаченный обществом НДС при ввозе товара в процедуре реимпорта не подлежит возврату, т.к. не представлены документы, подтверждающие право на применение освобождения от уплаты НДС, и документы из налогового органа о том, что сумма НДС не была возвращена обществу.

Как указал суд, признавая позицию таможни необоснованной, товар был вывезен в процедуре экспорта, но в связи со сложившейся геополитической обстановкой не был доставлен до покупателя, возвращен и помещен под таможенную процедуру реимпорта.

Суд указал, что в данном случае при ввозе на территорию РФ собственного товара в порядке реимпорта объекта налогообложения не возникает, в связи с чем у общества отсутствует обязанность по уплате НДС. При вывозе товара в таможенной процедуре экспорта налогоплательщику не предоставлялось ни освобождения от уплаты НДС, ни исключения данной операции из налогообложения, ни возврата НДС в связи с экспортом товара.

Соответственно, сумма НДС, уплаченная в процедуре реимпорта, должна быть возвращена обществу.

В статье 151 НК РФ установлены особенности налогообложения при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, и вывозе товаров с территории Российской Федерации.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 05.10.2023 № 03-07-08/94736 указывается, что пунктом 1.1 пункта 1 статьи 151 НК РФ предусмотрен особый порядок уплаты налога на добавленную стоимость, согласно которому при выпуске товаров в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области суммы исчисленного налога налогоплательщиками не уплачиваются при условии, что эти налогоплательщики на дату выпуска товаров в соответствии с указанной таможенной процедурой не применяют специальные налоговые режимы, не используют право на освобождение, предусмотренное статьей 145 НК РФ, и за налоговый период, предшествующий дате выпуска товаров в соответствии с указанной таможенной процедурой, не осуществляли операции по реализации товаров, не подлежащие налогообложению в соответствии со статьей 149 НК РФ, за исключением операций по передаче товаров, предусмотренных подпунктом 12 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Указанный особый порядок уплаты налога на добавленную стоимость при выпуске товаров в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области применяется организациями, которые на дату выпуска товаров являются резидентами, включенными в единый реестр резидентов Особой экономической зоны в Калининградской области, либо лицами, государственная регистрация которых осуществлена в Калининградской области, и которые по состоянию на 1 апреля 2006 года осуществляли деятельность на основании Федерального закона от 22 января 1996 г. № 13-ФЗ "Об Особой экономической зоне в Калининградской области", состоящими на учете в налоговых органах Калининградской области по месту нахождения организации.

Иных требований к организациям, имеющим право на применение данного особого порядка уплаты налога на добавленную стоимость, нормами Кодекса не предусмотрено.

"Важно!"

Обращаем внимание, что при ввозе с территорий государств - членов ЕАЭС товаров на основании договоров, предусматривающих реализацию товаров доверителя, комитента, принципала, п.4 ст.151 НК РФ применяется в отношении товаров, принятых на учет начиная с 01 января 2025 г., что следует из ФЗ от 27.11.2023 № 539-ФЗ.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 20.03.2024 № 03-07-13/1/24930 сообщается, что в соответствии с пунктом 4 статьи 151 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, с территорий государств - членов ЕАЭС на основании договоров поручения, договоров комиссии, агентских договоров обязанность по исчислению и уплате налога возлагается на организацию (индивидуального предпринимателя) - поверенного, комиссионера, агента. В этом случае уплата налога производится не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем принятия на учет поверенным, комиссионером, агентом импортированных товаров.

С учетом пункта 9 статьи 6 Федерального закона от 27 ноября 2023 г. № 539-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" положения пункта 4 статьи 151 НК РФ применяются с 1 января 2024 года в отношении товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации с территорий государств - членов ЕАЭС на основании договоров поручения, договоров комиссии, агентских договоров, предусматривающих приобретение товаров доверителем, комитентом, принципалом.

Учитывая изложенное, российские посредники, импортирующие товары в Российскую Федерацию с территории государств - членов ЕАЭС в интересах российских покупателей уплачивают налог на добавленную стоимость российским налоговым органам и, соответственно, представляют в налоговые органы документы, предусмотренные пунктом 20 раздела III "Порядок взимания косвенных налогов при импорте товаров" Протокола о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг, являющегося приложением № 18 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года, в том числе налоговую декларацию по косвенным налогам и заявление о ввозе товаров и уплате косвенных налогов, предусмотренное Протоколом.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример из практики по статье 151 НК РФ - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 31.01.2023 № Ф05-34774/2022 по делу № А40-83474/2022.

По мнению таможенного органа, уплаченный обществом НДС при ввозе товара в процедуре реимпорта не подлежит возврату, т.к. не представлены документы, подтверждающие право на применение освобождения от уплаты НДС, и документы из налогового органа о том, что сумма НДС не была возвращена обществу.

Как указал суд, признавая позицию таможни необоснованной, товар был вывезен в процедуре экспорта, но в связи со сложившейся геополитической обстановкой не был доставлен до покупателя, возвращен и помещен под таможенную процедуру реимпорта.

Суд указал, что в данном случае при ввозе на территорию РФ собственного товара в порядке реимпорта объекта налогообложения не возникает, в связи с чем у общества отсутствует обязанность по уплате НДС. При вывозе товара в таможенной процедуре экспорта налогоплательщику не предоставлялось ни освобождения от уплаты НДС, ни исключения данной операции из налогообложения, ни возврата НДС в связи с экспортом товара.

Соответственно, сумма НДС, уплаченная в процедуре реимпорта, должна быть возвращена обществу.

Статья 152. Утратила силу с 1 января 2011 года. - Федеральный закон от 27.11.2010 № 306-ФЗ

Комментарий к статье 153. Налоговая база

В статье 153 НК РФ законодатель регулирует порядок определения налоговой базы по НДС.

В соответствии с пунктом 2 статьи 153 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на добавленную стоимость выручка от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) определяется исходя из всех доходов налогоплательщиков, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных ими в денежной и (или) натуральной форме, включая оплату ценными бумагами. Денежные средства, не связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг), подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость не включаются, как следует из Письма Минфина России от 15.02.2024 № 03-07-11/12985.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 14.03.2024 № 03-07-08/22634 указывается, что п.4 статьи 153 НК РФ предусмотрено, что, если при реализации товаров (работ, услуг) по договорам, обязательство об оплате которых предусмотрено в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте, или условных денежных единицах, моментом определения налоговой базы является день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав, при определении налоговой базы иностранная валюта или условные денежные единицы пересчитываются в рубли по курсу Центрального банка Российской Федерации на дату отгрузки (передачи) товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав. При последующей оплате товаров (работ, услуг), имущественных прав налоговая база не корректируется. Разницы в сумме налога, возникающие у налогоплательщика-продавца при последующей оплате товаров (работ, услуг), имущественных прав, учитываются в составе внереализационных доходов в соответствии со статьей 250 НК РФ или в составе внереализационных расходов в соответствии со статьей 265 НК РФ.

Таким образом, положения вышеуказанного пункта 4 статьи 153 НК РФ применяются в случае, когда в целях определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость необходим пересчет иностранной валюты, в которой выражена стоимость реализуемых товаров (работ, услуг), в рубли по текущему курсу Банка России такой иностранной валюты, поскольку на дату отгрузки товаров (работ, услуг) их стоимость в рублях не определена (полностью или частично).

В случае если в договоре на реализацию товара предусмотрено обязательство об оплате товара в рублях в сумме по фиксированному курсу рубля к иностранной валюте (условной единице), то есть на дату отгрузки товара его стоимость в рублях определена, положения пункта 4 статьи 153 НК РФ не применяются.

Аналогичные разъяснения даны в Письме Минфина России от 09.11.2023 № 03-07-08/106701.

В Письме Минфина России от 07.09.2023 № 03-07-11/85424 сообщается, что при исполнении должником денежного обязательства перед новым кредитором по первоначальному договору реализации товаров (работ, услуг), лежащему в основе договора уступки, налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется новым кредитором на день прекращения данного обязательства как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования.

При этом, в случае если денежное обязательство по первоначальному договору реализации товаров (работ, услуг), лежащему в основе договора уступки, выражено в иностранной валюте, при исполнении должником перед новым кредитором такого обязательства в иностранной валюте налоговая база по налогу на добавленную стоимость, определяемая новым кредитором на день прекращения этого обязательства в виде суммы превышения суммы дохода, полученного новым кредитором при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования, пересчитывается в рубли по курсу Центрального банка Российской Федерации на дату прекращения указанного обязательства на основании пункта 3 статьи 153 НК РФ.

Аналогичная позиция также изложена в Письме Минфина России от 07.08.2023 № 03-07-11/73879.

"Судебная позиция"

В Определении Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 19.07.2023 № 305-ЭС23-4066 по делу № А40-21941/2022 разъясняется, что налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с главой 21 НК РФ в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг). При определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами (пункты 1, 2 статьи 153 НК РФ).

КС РФ в Определении от 23.10.2014 № 2320-О указал, что такой порядок исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость не исключает, а, наоборот, предполагает необходимость установления факта изменения стоимости товаров (работ, услуг) для целей исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, а также определения действительной стоимости их реализации. Это, в свою очередь, позволяет определить сумму налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате по итогам каждого налогового периода, в размере, предусмотренном НК РФ.

Вводя в главе 22 НК РФ такой налог, как акциз, правила его исчисления (статья 194), в том числе особенности механизма исчисления его итоговой суммы, федеральный законодатель признал объектом налогообложения реализацию товара (статья 182), закрепил порядок определения налоговой базы при реализации (передаче) или получении подакцизных товаров (статья 187), а также предусмотрел право уменьшить сумму акциза по подакцизным товарам на налоговые вычеты - за отдельными исключениями (статья 200), установив тем самым все существенные элементы механизма уплаты акциза в зависимости от вида реализуемого товара.

В постановлении от 29.04.2020 № 22-П и определении от 13.03.2018 № 592-О КС РФ отметил, что акциз по своему экономико-правовому содержанию (сущности) призван, влияя на цену товара определенной категории, уменьшать доходность производства и реализации этого товара и тем самым становиться барьером для поступления его на рынок, а значит, и для его потребления. Соответственно, федеральный законодатель вправе установить такие особенности взимания акциза при продаже, которые при всей специфике и трудностях контроля за процессом реализации обусловливали бы обложение акцизом каждой новой поставки на рынок данного подакцизного товара.

Из совокупности приведенных положений законодательства и правовых позиций усматривается, что по подакцизным товарам (продукции) акцизы являются составной частью их стоимости (цены), исходя из которой предусмотрено определение налогооблагаемой базы по НДС.

В Постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14.12.2020 № Ф02-5619/2020 по делу № А19-23936/2019 поясняется, что расчет экономии налоговым органом производился на основании сведений, отраженных в первичных документах, регистрах бухгалтерского учета, представленными в материалы дела, которым дана соответствующая оценка судами первой и апелляционной инстанций.

Объектом налогообложения по НДС в соответствии со статьями 146, 38 НК РФ в отношении деятельности застройщика - генерального подрядчика по созданию объекта долевого строительства является реализация работ - передача готового объекта долевого строительства участнику долевого строительства.

В свою очередь, налоговой базой по НДС в этом случае в соответствии со статьей 153 НК РФ являются все денежные средства, направленные застройщиком на создание соответствующих объектов долевого строительства в полном объеме.

По результатам оценки представленных в материалы дела доказательств судами установлено, что сумма экономии завышена налогоплательщиком за счет невключения в сумму фактических затрат по строительству объектов затрат по содержанию застройщика, без которых бы было невозможно создание объекта строительства.

В результате того, что обществом при расчете экономии учтены не все расходы, понесенные при исполнении муниципальных контрактов, соответствующая сумма экономии рассчитана в завышенном размере, что, в свою очередь, повлекло занижение в соответствующей сумме стоимости строительных работ, учитываемых в целях налогообложения НДС.

Комментарий к статье 154. Порядок определения налоговой базы при реализации товаров (работ, услуг)

В статье 154 НК РФ законодатель установил порядок определения налоговой базы по НДС при реализации товаров (работ, услуг). Обращаем внимание, что положения п.1 ст.154 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

"Важно!"

Налоговая база по налогу на добавленную стоимость в отношении реализуемых налогоплательщиком товаров (работ, услуг), цена которых формируется в том числе с учетом стоимости товаров (работ, услуг), приобретаемых у других организаций и индивидуальных предпринимателей, определяется как договорная цена этих товаров (работ, услуг).

(Письмо Минфина России от 06.02.2024 № 03-07-11/9483).

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 22.02.2024 № 03-07-08/15639 указывается, что при реализации российской организацией иностранному покупателю товаров, произведенных на территории Российской Федерации и вывозимых с территории Российской Федерации в таможенной процедуре экспорта, определение налоговой базы по налогу на добавленную стоимость осуществляется в вышеуказанном порядке и не зависит в том числе от момента перехода права собственности на товары.

На основании положений пункта 1 статьи 154 НК РФ в налоговую базу не включается оплата (частичная оплата), полученная налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), которые в соответствии с пунктом 1 статьи 164 НК РФ облагаются налогом по нулевой ставке.

Учитывая изложенное, исчислять налог на добавленную стоимость по предварительной оплате, полученной от иностранного покупателя в счет поставки товаров, в том числе признаваемых недвижимым имуществом в соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 130 ГК РФ, не требуется.

В Письме Минфина России от 05.02.2024 № 03-07-05/9038 дополнительно сообщается, что на основании абзацев четвертого и седьмого пункта 1 статьи 154 НК РФ в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость не включаются оплата, частичная оплата, полученные налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), которые не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) данным налогом.

Таким образом, если решением о выпуске цифровых прав, включающих одновременно цифровой финансовый актив и утилитарное цифровое право на драгоценные металлы в слитках, предусмотрено, что выпуск и выкуп банком таких цифровых прав осуществляются в отношении физических лиц, то суммы оплаты, частичной оплаты, получаемые банком в связи с выпуском данных цифровых прав, в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость не включаются, поскольку операции по реализации банком драгоценных металлов физическим лицам освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость на основании вышеуказанного подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Применительно к п.2 ст.154 НК РФ в Письме Минфина России от 05.02.2024 № 03-07-11/8982 разъясняется, что в соответствии с данной нормой при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога. При этом согласно статье 105.3 НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, признаются рыночными.

Таким образом, при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи акций и (или) долей в уставном капитале хозяйствующего общества налоговую базу по налогу на добавленную стоимость следует определять как стоимость данного предоставляемого опциона, исчисленную исходя из рыночных цен, без включения в них налога.

В Письме Минфина России от 23.10.2023 № 03-07-11/100330 сформулирована правовая позиция, согласно которой при предоставлении органами государственной власти и управления в аренду (пользование) федерального имущества на безвозмездной основе арендатор имущества должен уплатить в бюджет налог на добавленную стоимость, исчисленный исходя из рыночной цены этой услуги, с учетом налога на добавленную стоимость.

"Судебная позиция"

Налогоплательщик оспорил конституционность ч.6 ст.5 Федерального закона от 03.08.2018 № 303-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах", в соответствии с которой действие положений абз.2 и 3 п.2 ст.154 НК РФ распространяется на правоотношения, возникшие с 1 января 2018 года. Налогоплательщик указал, что оспариваемыми нормами придана обратная сила положению, ухудшающему права налогоплательщиков, фактически изменившему правоприменительную практику по соответствующему вопросу и приведшему к включению сумм полученных субсидий в налоговую базу по НДС. Налогоплательщик являлся лизинговой компанией, предоставляющей лизингополучателям скидки по уплате авансового платежа по договорам лизинга специализированной техники, рассчитанные с учетом НДС, с последующим возмещением потерь в доходах за счет предоставления субсидии. Налоговый орган указал на необходимость включать в налоговую базу по НДС суммы субсидий. КС РФ отказал в принятии жалобы к рассмотрению. КС РФ указал, что внесенные изменения фактически уточняют содержание льгот для целей применения п.2 ст.154 НК РФ, признавая в качестве таковых, в частности, скидки на цену товаров (работ, услуг) без учета налога. Следовательно, вносимые изменения не могут рассматриваться как сужающие сферу применения положений п.2 ст.154 НК РФ и, следовательно, как ухудшающие положение налогоплательщиков. КС РФ также отметил, что и до внесения изменений суды исходили из того, что в налоговую базу по НДС могут включаться субсидии из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, предоставленные в целях возмещения недополученных доходов в связи с производством и (или) реализацией товаров (работ, услуг), облагаемых НДС, при этом суммы налога по товарам (работам, услугам, имущественным правам), приобретенным налогоплательщиками за счет указанных субсидий, подлежат вычету.

(Определение Конституционного Суда РФ от 28.09.2023 № 2236-О).

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 14.03.2024 № 03-07-14/22741 указывается, что согласно пункту 4 статьи 154 НК РФ при реализации сельскохозяйственной продукции и продуктов ее переработки, закупленных у физических лиц (не являющихся налогоплательщиками), по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации (за исключением подакцизных товаров), налоговая база по НДС определяется как разница между ценой, определяемой в соответствии со статьей 105.3 НК РФ с учетом НДС, и ценой приобретения указанной продукции.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 мая 2001 г. № 383 утвержден перечень сельскохозяйственной продукции и продуктов ее переработки (за исключением подакцизных товаров), закупаемых у физических лиц (не являющихся налогоплательщиками).

Таким образом, в случае перепродажи налогоплательщиком сельскохозяйственной продукции и продуктов ее переработки, приобретенных у физических лиц, налоговая база по НДС определяется как разница между ценой, по которой реализуется указанная сельскохозяйственная продукция с учетом НДС, и ценой ее приобретения.

Обращаем внимание, что положения п.5.1 ст.154 НК РФ в ред. ФЗ от 19.12.2023 № 612-ФЗ применяется к операциям по реализации автомобилей и мотоциклов, осуществляемым начиная с 01 апреля 2024 г. Аналогично применяются положения п.5.2 комментируемой статьи в редакции указанного федерального закона.

При этом п.6.1 ст.154 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

Комментарий к статье 155. Особенности определения налоговой базы при передаче имущественных прав

Комментируемая статья устанавливает особенности определения налоговой базы по НДС при передаче имущественных прав. При передаче имущественных прав в случаях, не предусмотренных статьей 155 НК РФ, налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется в порядке, установленном пунктом 2 статьи 153 НК РФ, в соответствии с которым при определении налоговой базы выручка от передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной форме, включая оплату ценными бумагами.

"Важно!"

П.6 ст.155 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 05.02.2024 № 03-07-11/8982 указывается, что согласно пункту 5 статьи 155 НК РФ при передаче прав, связанных с правом заключения договора, и арендных прав налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется в порядке, предусмотренном статьей 154 Кодекса.

В соответствии с пунктом 2 статьи 154 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога. При этом согласно статье 105.3 НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, признаются рыночными.

Таким образом, при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи акций и (или) долей в уставном капитале хозяйствующего общества налоговую базу по налогу на добавленную стоимость следует определять как стоимость данного предоставляемого опциона, исчисленную исходя из рыночных цен, без включения в них налога.

В Письме Минфина России от 27.09.2023 № 03-07-11/91920 сформулирована правовая позиция по вопросу об НДС при уступке денежного требования, вытекающего из договора реализации доли в уставном капитале хозяйственного общества.

Финансовое ведомство указало, что абзацем вторым пункта 1 статьи 155 НК РФ установлено, что при уступке первоначальным кредитором денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется как сумма превышения суммы дохода, полученного первоначальным кредитором при уступке права требования, над размером денежного требования, права по которому уступлены.

Что касается определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость новым кредитором, получившим денежное требование, вытекающее из договора реализации доли в уставном капитале хозяйственного общества, то в соответствии с пунктом 2 статьи 155 НК РФ налоговая база по налогу на добавленную стоимость при уступке новым кредитором, получившим денежное требование, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг), определяется как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования.

Согласно пункту 8 статьи 167 НК РФ при передаче имущественных прав в случае, предусмотренном пунктом 2 статьи 155 НК РФ, момент определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость определяется как день уступки денежного требования или день прекращения соответствующего обязательства.

Таким образом, в случае исполнения должником денежного обязательства перед новым кредитором по первоначальному договору реализации доли в уставном капитале хозяйственного общества, лежащему в основе договора уступки, налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется новым кредитором на день прекращения данного обязательства и как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования.

В Письме Минфина России от 07.09.2023 № 03-07-11/85424 указывается, что при исполнении должником денежного обязательства перед новым кредитором по первоначальному договору реализации товаров (работ, услуг), лежащему в основе договора уступки, налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется новым кредитором на день прекращения данного обязательства как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования.

При этом, в случае если денежное обязательство по первоначальному договору реализации товаров (работ, услуг), лежащему в основе договора уступки, выражено в иностранной валюте, при исполнении должником перед новым кредитором такого обязательства в иностранной валюте налоговая база по налогу на добавленную стоимость, определяемая новым кредитором на день прекращения этого обязательства в виде суммы превышения суммы дохода, полученного новым кредитором при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования, пересчитывается в рубли по курсу ЦБ РФ на дату прекращения указанного обязательства на основании пункта 3 статьи 153 НК РФ.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример из практики по статье 153 НК РФ - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.12.2023 № Ф05-26445/2023 по делу № А41-100207/2022.

По мнению налогоплательщика, ИФНС неверно определена налоговая база по НДС при реализации объекта недвижимости, которая, по его мнению, должна быть определена с учетом п.3 ст.155 НК РФ.

Суд, признавая позицию налогоплательщика необоснованной, указал, что никаких доказательств наличия оснований для учета части спорного объекта с учетом НДС (и фактического учета) не представлено, как и доказательств его использования для операций, не подлежащих обложению НДС.

В ходе мероприятий налогового контроля на данные обстоятельства налогоплательщик не ссылался, а неполное принятие налога к вычету мотивировал иными причинами - истечением срока на применение вычета по НДС. Тем самым сам по себе факт непринятия части НДС к вычету при создании объекта не является достаточным основанием для его учета с НДС, а следовательно, не может являться основанием для определения налоговой базы как при реализации имущества, подлежащего учету по стоимости с учетом уплаченного налога.

"Официальная позиция"

Финансовое ведомство сформулировало правовую позицию по вопросу об НДС при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи долей в уставном капитале организации.

Так, в Письме Минфина России от 13.06.2023 № 03-07-11/54100 сообщается, что согласно пункту 5 статьи 155 НК РФ при передаче прав, связанных с правом заключения договора, и арендных прав налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется в порядке, предусмотренном статьей 154 НК РФ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 154 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога. При этом согласно статье 105.3 НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, признаются рыночными.

Таким образом, при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи долей в уставном капитале хозяйствующего общества налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется как стоимость передаваемых прав, исчисленная исходя из рыночных цен, без включения в них налога.

Комментарий к статье 156. Особенности определения налоговой базы налогоплательщиками, получающими доход на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров

В комментируемой статье законодатель регламентировал особенности определения налоговой базы по НДС налогоплательщиками, получающими доход на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 11.03.2024 № 03-07-14/21515 разъясняется, что пунктом 7 статьи 149 и пунктом 2 статьи 156 НК РФ предусмотрено, что в отношении услуг, оказываемых на основе договоров поручения, комиссии или агентских договоров и связанных с реализацией товаров (работ, услуг), не подлежащих обложению НДС в соответствии со статьей 149 НК РФ, освобождение от обложения НДС не применяется, за исключением посреднических услуг по реализации товаров (работ, услуг), указанных в пункте 1, подпункте 1, подпунктах 1 и 8 пункта 2 и подпункте 6 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 14 Федерального закона от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ "О национальной платежной системе" в редакции Федерального закона от 3 июля 2019 г. № 173-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О национальной платежной системе" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" оператор по переводу денежных средств, являющийся кредитной организацией, в том числе небанковской кредитной организацией, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций в соответствии с Федеральным законом № 395-1, вправе на основании договора привлекать банковского платежного агента, в том числе для принятия от физического лица наличных денежных средств и (или) выдачи физическому лицу наличных денежных средств, в том числе с применением платежных терминалов и банкоматов. При этом на основании пункта 10 данной статьи Федерального закона № 161-ФЗ банковский платежный агент вправе взимать с физических лиц вознаграждение, если это предусмотрено договором с оператором по переводу денежных средств.

Поскольку операции по принятию от физического лица наличных денежных средств и (или) выдаче физическому лицу наличных денежных средств, в том числе с применением платежных терминалов и банкоматов, осуществляются банковским платежным агентом от имени кредитной организации, небанковской кредитной организации на основании посреднического договора, комиссия, взимаемая банковским платежным агентом с физического лица за указанные операции, освобождается от обложения НДС на основании вышеуказанных подпунктов 3 и 5 пункта 3 статьи 149 НК РФ, а вознаграждение, получаемое банковским платежным агентом от кредитной организации, небанковской кредитной организации в рамках исполнения договора, предусматривающего прием от физического лица наличных денежных средств и (или) выдачу физическому лицу наличных денежных средств, в том числе с применением платежных терминалов и банкоматов, подлежит обложению НДС согласно пункту 7 статьи 149 и пункту 2 статьи 156 НК РФ.

В Письме Минфина России от 22.05.2023 № 03-07-09/46349 сформулирована правовая позиция по вопросу о документах, составляемых ломбардом в отношении операции по реализации предмета невостребованного залога, и их регистрации в книге продаж в целях исчисления НДС.

Финансовое ведомство указало, что пункту 1 статьи 156 НК РФ налоговая база при реализации залогодержателем в установленном законодательством Российской Федерации порядке предмета невостребованного залога, принадлежащего залогодателю, определяется как сумма дохода, полученная им в виде вознаграждения (любых иных доходов).

На основании пунктов 4 и 5 статьи 13 Федерального закона от 19 июля 2007 г. № 196-ФЗ "О ломбардах" в случае, если после продажи невостребованной вещи сумма обязательств заемщика или поклажедателя перед ломбардом оказалась ниже суммы, вырученной при реализации невостребованной вещи, либо суммы ее оценки, ломбард обязан возвратить заемщику или поклажедателю соответствующую разницу. При этом в случае, если в течение трех лет со дня продажи невостребованной вещи заемщик или поклажедатель не обратился за получением причитающихся ему денежных средств, такие денежные средства обращаются в доход ломбарда.

Таким образом, обращенные в доход ломбарда денежные средства в размере указанной разницы включаются им в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость.

Комментарий к статье 157. Особенности определения налоговой базы и особенности уплаты налога при осуществлении транспортных перевозок и реализации услуг международной связи

В статье 157 НК РФ установлены особенности определения налоговой базы и особенности уплаты налога при осуществлении транспортных перевозок и реализации услуг международной связи.

Отметим, что положениями НК РФ понятие международной связи не предусмотрено. При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

В соответствии с пунктом 32 статьи 2 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ "О связи" под услугами связи понимается деятельность по приему, обработке, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений.

При этом обращаем внимание, что функции по нормативно-правовому регулированию в сфере электросвязи (включая использование и конверсию радиочастотного спектра) и почтовой связи, массовых коммуникаций и средств массовой информации, в том числе электронных (включая развитие сети Интернет), возложены на Минкомсвязи России постановлением Правительства Российской Федерации от 2 июня 2008 г. № 418.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример из судебной практики по статье 157 НК РФ - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.05.2023 № Ф05-10417/2023 по делу № А41-41601/2022.

По мнению ИФНС, оказанные налогоплательщиком транспортные услуги не относятся к услугам международной почтовой связи, поэтому он неправомерно исключил из налоговой базы по НДС суммы, полученные от иностранного заказчика, на основании п.5 ст.157 НК РФ.

Суд признал позицию ИФНС необоснованной, поскольку услуги международной почтовой связи - это действия или деятельность по приему, обработке, перевозке, доставке почтовых отправлений, связанные с обменом почтовыми отправлениями между организациями почтовой связи, находящимися под юрисдикцией разных государств.

Налогоплательщиком был заключен договор с иностранной почтовой администрацией на оказание услуг по организации авиаперевозки международных почтовых отправлений (МПО). Указанные услуги включали не только авиаперевозку, но и сопутствующие почтовые услуги (контроль оформления документов и целостности МПО в пути следования, согласование рейсов и др.). Без оказания таких услуг обмен международными почтовыми отправлениями был бы невозможен.

Соответственно, все услуги, оказанные налогоплательщиком в рамках указанного договора, охватываются понятием услуг международной почтовой связи.

Комментарий к статье 158. Особенности определения налоговой базы при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса

В статье 158 НК РФ установлены особенности определения налоговой базы по НДС при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса.

В нормах НК РФ отсутствует определение предприятия как имущественного комплекса, в связи с чем необходимо обратиться к нормам ГК РФ. Так, в соответствии со статьёй 132 ГК РФ предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.

Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Комментарий к статье 159. Порядок определения налоговой базы при совершении операций по передаче товаров (выполнению работ, оказанию услуг) для собственных нужд и выполнению строительно-монтажных работ для собственного потребления

В комментируемой статье установлен порядок определения налоговой базы при совершении операций по передаче товаров (выполнению работ, оказанию услуг) для собственных нужд и выполнению строительно-монтажных работ для собственного потребления.

В пункте 1 статьи 159 НК РФ определено, что при передаче налогоплательщиком товаров (выполнении работ, оказании услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления), при исчислении налога на прибыль организаций, налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен реализации идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров (аналогичных работ, услуг), действовавших в предыдущем налоговом периоде, а при их отсутствии - исходя из рыночных цен с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Согласно пункту 11 статьи 167 НК РФ моментом определения налоговой базы при передаче товаров (выполнение работ, оказании услуг) для собственных нужд, признаваемой объектом налогообложения определяется как день совершения указанной передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Таким образом, условиями для возникновения объекта налогообложения НДС являются: передача товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд; непризнание (неотражение) стоимости указанных товаров (работ, услуг) в качестве расходов для целей налогообложения прибыли.

Комментарий к статье 160. Порядок определения налоговой базы при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией

В комментируемой статье установлен порядок определения налоговой базы при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 136 Таможенного кодекса обязанность по уплате ввозных таможенных пошлин, налогов, в том числе НДС в отношении товаров, помещаемых под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления, возникает у декларанта с момента регистрации таможенным органом декларации на товары.

При этом согласно пункту 1 статьи 83 Таможенного кодекса декларантом товаров, помещаемых под таможенные процедуры, может выступать лицо государства - члена ЕАЭС:

- являющееся стороной сделки с иностранным лицом, на основании которой товары перемещаются через таможенную границу ЕАЭС;

- от имени и (или) по поручению которого заключена сделка, указанная выше;

- имеющее право владения, пользования и (или) распоряжения товарами, - если товары перемещаются через таможенную границу ЕАЭС не в рамках сделки, одной из сторон которой является иностранное лицо;

- являющееся стороной сделки, заключенной с иностранным лицом или с лицом государства-члена в отношении иностранных товаров, находящихся на таможенной территории ЕАЭС;

- являющееся экспедитором, - при заявлении таможенной процедуры таможенного транзита.

Учитывая изложенное, в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу ЕАЭС не в рамках сделки, одной из сторон которой является иностранное лицо, декларантом товаров может выступать лицо, имеющее право владения, пользования и (или) распоряжения товарами.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример по статье 160 НК РФ - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.03.2024 № Ф05-33695/2023 по делу № А40-89860/2023.

Заявитель кассационной жалобы указывает, что таможенные пошлины на товар - воздушное судно были уплачены в полном объеме в соответствии с пунктом 1 статьи 160 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 160 НК РФ предусмотрено, что при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, налоговая база определяется как сумма: 1) таможенной стоимости этих товаров; 2) подлежащей уплате таможенной пошлины; 3) подлежащих уплате акцизов (по подакцизным товарам).

Согласно статье 134 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза выпуск для внутреннего потребления - таможенная процедура, применяемая в отношении иностранных товаров, в соответствии с которой товары находятся и используются на таможенной территории ЕАЭС без ограничений по владению, пользованию и (или) распоряжению ими, предусмотренных международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования в отношении иностранных товаров, если иное не установлено Таможенным кодексом Евразийского экономического союза.

Суд указал, что в силу закона, уплата таможенных пошлин со стоимости средства международной перевозки возможна в том случае, если ранее таможенные платежи не были уплачены. Применительно к обстоятельствам настоящего дела, воздушное судно как транспортное средство само являлось уже с 2019 года товаром, с которого были уплачены таможенные платежи, т.е. самолет являлся товаром Таможенного союза.

Поскольку воздушное судно как транспортное средство уже являлось товаром Союза, обязанность по уплате таможенных пошлин возникает и прекращается в соответствии со статьей 56 и пунктом 5 статьи 72 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза, но рассчитывается с учетом статьи 186 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза, то есть с совокупности фактически понесенных расходов на иностранные товары (в рассматриваемом случае двигатель) и операции по ремонту.

При этом, согласно позиции ВС РФ, изложенной в определении от 22.11.2023 № 305-ЭС23-9713, выявление нарушений, связанных с декларированием товаров, не должно приводить к взиманию таможенных платежей сверх суммы, которая подлежала бы уплате при надлежащем декларировании. Иной подход по существу означал бы применение к декларанту меры юридической ответственности, не установленной законодательством, что недопустимо (определения ВС РФ от 26.06.2023 № 303-ЭС22-29669, от 18.01.2023 № 305-ЭС22-17673, от 26.01.2018 № 305-КГ17-14588).

Суд направил дело на новое рассмотрение, поскольку таможенный орган рассчитал таможенные платежи со стоимости не самого установленного на судно двигателя и не со стоимости работ по его установке, а со стоимости всего воздушного судна, являющегося товаром Таможенного союза, платежи за ввоз которого ранее уплачены в порядке, установленном Таможенным кодексом ЕАЭС.

Комментарий к статье 161. Особенности определения налоговой базы налоговыми агентами

В статье 161 НК РФ установлены особенности определения налоговой базы по НДС налоговыми агентами.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 15.04.2024 № 03-07-08/34600 сообщается, что на основании пункта 1 статьи 161 НК РФ в случае приобретения у иностранного лица, не состоящего на учете в налоговых органах либо состоящего на учете в налоговых органах только в связи с нахождением на территории Российской Федерации принадлежащих ему недвижимого имущества и (или) транспортных средств либо в связи с открытием счета в банке, товаров (работ, услуг), местом реализации которых в целях применения налога на добавленную стоимость признается территория Российской Федерации, налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется налоговым агентом, приобретающим данные товары (работы, услуги) у иностранного лица.

Для целей вышеуказанного пункта 1 статьи 161 НК РФ налоговыми агентами признаются организации и индивидуальные предприниматели, приобретающие на территории Российской Федерации товары (работы, услуги) у указанных в данном пункте 1 иностранных лиц.

Учитывая изложенное, при приобретении российской организацией - комитентом (принципалом) на основании договора комиссии (агентского договора) юридических услуг у иностранной организации налог на добавленную стоимость исчисляется и уплачивается комитентом (принципалом) в качестве налогового агента.

В Письме Минфина России от 19.03.2024 № 03-07-08/24364 обращено внимание, что при передаче российскому юридическому лицу иностранной компанией, владеющей 100 процентами долей в уставном капитале этого российского юридического лица, исключительного права на товарный знак в качестве вклада в имущество (без увеличения уставного капитала российского юридического лица) исчисление и уплата в бюджет НДС производятся этим российским юридическим лицом в качестве налогового агента. При этом в соответствии с пунктом 3 статьи 171 НК РФ суммы НДС, исчисленные в соответствии со статьей 161 НК РФ налоговыми агентами, принимаются к вычету в порядке, предусмотренном статьями 171 и 172 НК РФ.

"Важно!"

В связи с тем что на физических лиц, приобретающих в том числе объекты недвижимости у иностранного лица, состоящего на учете в налоговом органе в связи с нахождением на территории Российской Федерации принадлежащего ему недвижимого имущества, не возложена обязанность выступать в качестве налогового агента по налогу на добавленную стоимость, вышеуказанное иностранное лицо, реализующее на территории Российской Федерации объекты недвижимости, обязано самостоятельно исчислить и уплатить налог на добавленную стоимость.

(Письмо Минфина России от 07.02.2024 № 03-07-08/10010).

Обращаем внимание, что п.2 ст.161 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 19.03.2024 № 03-07-08/24364 указывается, что согласно пункту 2 статьи 161 НК РФ налоговые агенты обязаны исчислить, удержать и уплатить в бюджет соответствующую сумму НДС вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой этого налога, и иные обязанности, установленные главой 21 НК РФ.

Учитывая изложенное, при передаче российскому юридическому лицу иностранной компанией, владеющей 100 процентами долей в уставном капитале этого российского юридического лица, исключительного права на товарный знак в качестве вклада в имущество (без увеличения уставного капитала российского юридического лица) исчисление и уплата в бюджет НДС производятся этим российским юридическим лицом в качестве налогового агента. При этом в соответствии с пунктом 3 статьи 171 НК РФ суммы НДС, исчисленные в соответствии со статьей 161 НК РФ налоговыми агентами, принимаются к вычету в порядке, предусмотренном статьями 171 и 172 НК РФ.

Применительно к пункту 3 комментируемой статьи в Письме Минфина России от 04.03.2024 № 03-07-11/18924 сообщается, что в соответствии с абзацами вторым и третьим пункта 3 статьи 161 главы 21 НК РФ при предоставлении на территории Российской Федерации органами государственной власти и управления, органами местного самоуправления, органами публичной власти федеральной территории "Сириус" права ограниченного пользования земельным участком (сервитута) в отношении земельных участков, находящихся в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации и муниципальной собственности, земельных участков, находящихся в собственности федеральной территории "Сириус", налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется как сумма оплаты, перечисленной за установленный сервитут, с учетом налога. При этом налоговыми агентами признаются организации и индивидуальные предприниматели, в интересах которых установлен сервитут. Указанные налоговые агенты обязаны исчислить, удержать и перечислить в бюджет соответствующую сумму налога на добавленную стоимость вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой этого налога, и иные обязанности, установленные главой 21 НК РФ.

Таким образом, порядок определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость, установленный вышеуказанными абзацами вторым и третьим пункта 3 статьи 161 НК РФ, применяется только в случае предоставления права ограниченного пользования земельным участком (сервитута) в отношении земельных участков, находящихся в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации и муниципальной собственности, а также земельных участков, находящихся в собственности федеральной территории "Сириус".

Что касается применения налога на добавленную стоимость при предоставлении прав на размещение объектов на земельных участках, находящихся в муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитута, то согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 12.02.2024 № 03-07-15/11793 сформулирована правовая позиция по вопросу об определении налоговой базы по НДС при предоставлении ОГВ, ОМСУ, органами публичной власти федеральной территории "Сириус" публичного сервитута в отношении земельных участков.

Финансовое ведомство пояснило, что публичный сервитут устанавливается в соответствии с ЗК РФ и к правоотношениям, возникающим в связи с установлением, осуществлением и прекращением действия публичного сервитута, положения ГК РФ о сервитуте не применяются (пункт 3 статьи 23 ЗК РФ).

В свою очередь, исходя из положений пункта 2 статьи 23 ЗК РФ публичный сервитут устанавливается решением исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд, а также нужд местного населения без изъятия земельных участков.

Учитывая изложенное, в случаях предоставления органами государственной власти и управления, органами местного самоуправления, органами публичной власти федеральной территории "Сириус" публичного сервитута в отношении земельных участков, находящихся в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации и муниципальной собственности, земельных участков, находящихся в собственности федеральной территории "Сириус", порядок определения налоговой базы по НДС, установленный абзацами вторым и третьим пункта 3 статьи 161 НК РФ, не применяется.

В Письме Минфина России от 15.01.2024 № 03-07-11/2287 сформулирована позиция по вопросу об отнесении продукции, содержащей драгоценные металлы, к медным отходам (отходам меди) в целях НДС.

Минфин России указал, что согласно Федеральному закону от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" ломом и отходами драгоценных металлов являются изделия (продукция), используемые для извлечения драгоценных металлов и утратившие свои потребительские и (или) функциональные свойства, брак, возникший в процессе производства изделий (продукции), содержащих драгоценный металл, а также остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, других изделий (продукции), используемые для извлечения драгоценных металлов и образовавшиеся в процессе производства.

Сырьевые товары, содержащие драгоценные металлы, а именно руды и концентраты цветных металлов (медь, цинк, свинец, сурьма, олово), рассматриваются как медные, цинковые и другие руды и концентраты, то есть товарное название руды (концентрата) устанавливается по содержанию основного полезного компонента.

Таким образом, лом и отходы металлов, содержащие в качестве основного компонента медь и в незначительном количестве драгоценные металлы, могут быть отнесены к лому и отходам цветных металлов. При этом показателей, определяющих "количественно незначительное" содержание драгоценных металлов в ломе и отходах цветных металлов с содержанием драгоценных металлов, законодательством Российской Федерации, а также законодательством Евразийского экономического союза не установлено.

Учитывая изложенное, налогообложение налогом на добавленную стоимость операций по реализации указанных лома и отходов цветных металлов производится в порядке, установленном пункта 8 статьи 161 НК РФ.

"Судебная позиция"

Рассмотрим примеры из судебной практики по статье 161 НК РФ.

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24.01.2024 № Ф01-8978/2023 по делу № А29-14236/2022.

Налоговый орган установил, что администрацией муниципального образования с операции по передаче в аренду муниципального имущества физическим лицам, не являющимся индивидуальными предпринимателями, не исчислен и не перечислен в бюджет НДС. По мнению налогоплательщика, так как передача муниципального имущества в аренду относится к исключительным полномочиям, возложенным на органы местного самоуправления, и на основании ст.146 НК РФ не признается объектом налогообложения, у налогоплательщика отсутствует обязанность исчислять и уплачивать в бюджет НДС. Суд пришел к выводу о наличии обязанности по исчислению и уплате НДС в силу п.3 ст.161 НК РФ, поскольку при реализации муниципального имущества, составляющего муниципальную казну, физическим лицам, не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, обязанность по перечислению НДС в данном случае возложена на налогоплательщика как лицо, реализующее имущество.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 31.07.2023 № Ф10-2907/2023 по делу № А83-5660/2022.

По мнению ИФНС, общество как налоговый агент неправомерно не удержало НДС при сдаче в аренду и продаже объектов недвижимости на территории РФ.

Как указал суд, признавая позицию ИФНС правомерной, контрагент общества отсутствует в государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц, не состоит на налоговом учете в качестве налогоплательщика.

Общество действовало в рамках договора поручения на основании доверенности и от имени иностранного контрагента заключило договоры купли-продажи объектов недвижимости, которые ранее сдавало в аренду.

Поскольку при сдаче в аренду и при продаже имущества, расположенного на территории РФ и принадлежащего на праве собственности иностранному лицу, общество как поверенный участник в расчетах иностранного лица не исчисляло и не уплачивало НДС с дохода, суд признал решение ИФНС правомерным.

Комментарий к статье 162. Особенности определения налоговой базы с учетом сумм, связанных с расчетами по оплате товаров (работ, услуг)

В комментируемой статье устанавливаются особенности определения налоговой базы с учетом сумм, связанных с расчетами по оплате товаров (работ, услуг).

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 15.03.2024 № 03-07-11/23279 указывается, что в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ налоговая база по налогу на добавленную стоимость увеличивается на суммы денежных средств, полученных в виде финансовой помощи, на пополнение фондов специального назначения, в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг). Денежные средства, не связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг), подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, в налоговую базу не включаются.

Таким образом, денежные средства в виде субсидий, получаемые налогоплательщиком из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации на возмещение затрат по приобретению товаров (работ, услуг), в налоговую базу не включаются, поскольку указанные денежные средства не связаны с оплатой реализуемых этим налогоплательщиком товаров (работ, услуг). При этом следует отметить, что в соответствии с пунктом 2.1 статьи 170 НК РФ в случае приобретения товаров (работ, услуг) за счет субсидий, полученных налогоплательщиком из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, вычету не подлежат. При получении налогоплательщиком субсидий из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации на возмещение ранее понесенных затрат на приобретение товаров (работ, услуг) суммы налога на добавленную стоимость, ранее принятые к вычету по таким товарам (работам, услугам), следует восстановить на основании подпункта 6 пункта 3 статьи 170 НК РФ в том налоговом периоде, в котором получены суммы субсидий.

Что касается получения налогоплательщиками субсидий из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации в целях возмещения недополученных доходов в связи с производством и (или) реализацией товаров (работ, услуг), облагаемых налогом на добавленную стоимость, то суммы указанных субсидий подлежат включению в налоговую базу на основании пункта 1 статьи 162 НК РФ, за исключением случаев, указанных в абзацах втором и третьем пункта 2 статьи 154 НК РФ. При этом суммы налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам), приобретенным налогоплательщиками за счет указанных субсидий, подлежат вычету в порядке и на условиях, установленных статьями 171 и 172 НК РФ.

"Важно!"

Обращаем внимание, что денежные средства, не связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг), подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость не включаются.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 31.01.2024 № 03-07-11/7529 даны разъяснения по вопросу об НДС при взимании платы за фактический простой номера гостиницы в пределах суточного тарифа при гарантированном бронировании.

Финансовое ведомство отметило, что в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ налоговая база по налогу на добавленную стоимость увеличивается на суммы, полученные за реализованные товары (работы, услуги) в виде финансовой помощи, на пополнение фондов специального назначения, в счет увеличения доходов либо иначе связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).

Таким образом, денежные средства, не связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг), в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость не включаются.

В то же время если полученные продавцами от покупателей суммы, предусмотренные условиями договоров в виде неустойки (штрафа, пеней), по существу не являются неустойкой (штрафом, пенями), обеспечивающей исполнение обязательств, а фактически относятся к элементу ценообразования, предусматривающему оплату товаров (работ, услуг), такие суммы включаются в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость на основании вышеуказанной нормы статьи 162 НК РФ.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример из практики по статье 162 НК РФ - Определение ВС РФ от 04.12.2023 № 302-ЭС23-19917 по делу № А58-5003/2021.

Налоговый орган доначислил НДС, указав на необходимость включать в налоговую базу субсидии, полученные из местного бюджета. Налогоплательщик оспорил доначисление, указав, что субсидирование его расходов являлось способом целевого финансирования возмещения затрат по уставной деятельности налогоплательщика со стороны учредителя, а не способом оплаты выполненных им работ, все ветхие, аварийные здания по заключенным с налогоплательщиком соглашениям о предоставлении субсидий были снесены на основании муниципальной целевой программы, все соглашения о предоставлении субсидий были заключены строго в соответствии с бюджетным законодательством и договорами подряда не являлись, а отношения, возникшие между налогоплательщиком и администрацией на основании данных соглашений, регулируются БК РФ, а не ГК РФ. Кроме того, в самих соглашениях НДС не был выделен, в актах выполненных работ, счетах-фактурах и счетах на оплату он также отсутствовал, документы по форме КС-2, КС-3 по своей сути не предназначены для подтверждения исключительно затрат, расходов. Суд признал доначисление НДС обоснованным. Полученные налогоплательщиком из бюджета денежные средства (субсидии) непосредственно связаны с оплатой выполненных им работ по сносу ветхих и аварийных зданий и являются объектом обложения НДС. Из содержания соглашений на предоставление субсидий и документов, связанных с их исполнением, следует, что между сторонами фактически сложились отношения, регулируемые положениями гл.37 ГК РФ "Подряд", в рамках которых налогоплательщик при наличии заказа принял на себя обязательства по выполнению работ по сносу объектов, при этом цены на указанный вид деятельности (снос объектов) не относились к государственным регулируемым ценам, налогоплательщик фактически осуществлял реализацию работ по сносу объектов в целях обеспечения муниципальных нужд, а денежные средства в виде субсидий фактически получены им не в связи с осуществлением конкретного предусмотренного уставом вида деятельности, а в качестве оплаты за выполненные работы, являются его выручкой от реализации и, следовательно, объектом налогообложения по НДС в соответствии с п.1 ст.146 НК РФ.

Комментарий к статье 162.1. Особенности налогообложения при реорганизации организаций

Особенности налогообложения НДС при реорганизации организаций установлены статьей 162.1 НК РФ.

Так, пунктом 3 статьи 162.1 НК РФ установлено, что в случае реорганизации в форме присоединения вычетам у правопреемника (правопреемников) подлежат суммы налога на добавленную стоимость, исчисленные и уплаченные реорганизованной организацией с сумм авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг). При этом пунктом 4 статьи 162.1 НК РФ установлено, что вычеты указанных сумм налога на добавленную стоимость производятся правопреемником (правопреемниками) после даты реализации соответствующих товаров (работ, услуг) или после отражения в учете у правопреемника (правопреемников) операций в случаях расторжения или изменения условий соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей, но не позднее одного года с момента такого возврата.

В соответствии с абзацем вторым пункта 4 статьи 57 ГК РФ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Статьей 307 ГК РФ предусмотрено, что обязательства возникают из договоров и других сделок.

Согласно пункту 3 статьи 420 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах, в том числе предусмотренные статьей 413 ГК РФ. Статьей 413 ГК РФ установлено, что обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

В связи с этим при реорганизации организаций в форме присоединения организации-продавца к организации-покупателю обязательства организации-продавца по поставке товаров (выполнению работ, оказанию услуг) или возврату соответствующих сумм авансовых платежей организации-покупателю прекращаются на основании статьи 413 ГК РФ. При этом данные обязательства организации-продавца прекращаются с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности организации-продавца, присоединенной к организации-покупателю, которая с этого момента считается реорганизованной.

Учитывая изложенное, при реорганизации организаций в форме присоединения организации-продавца к организации-покупателю суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные в бюджет организацией-продавцом с сумм оплаты (частичной оплаты), полученных в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) от организации-покупателя, подлежат вычету у организации-покупателя, являющейся правопреемником организации-продавца, в соответствии с вышеуказанным пунктом 3 статьи 162.1 НК РФ. При этом вычеты указанных сумм налога на добавленную стоимость производятся организацией-покупателем не позднее одного года с даты внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности организации-продавца, присоединенной к организации-покупателю, которая с этого момента считается реорганизованной.

(Письмо Минфина России от 15.02.2024 № 03-07-11/13233).

Комментарий к статье 162.2. Особенности определения налоговой базы на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя

В комментируемой статье установлены особенности определения налоговой базы на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя.

Данная статья распространяется на случаи приобретения товаров (услуг) лицами, сведения о которых внесены в единый государственный реестр юридических лиц или единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (далее в настоящем пункте - покупатели), у продавцов - юридических лиц, которые имели в соответствии с учредительными документами место нахождения постоянно действующего исполнительного органа либо в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, на территории Республики Крым или территории города федерального значения Севастополя на день принятия в Российскую Федерацию Республики Крым и образования в составе Российской Федерации новых субъектов, сведения о которых не внесены в единый государственный реестр юридических лиц, либо физических лиц, являющихся предпринимателями, сведения о которых не внесены в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей.

Комментарий к статье 162.3. Особенности определения налоговой базы и исчисления налога на территориях Донецкой Народной Республики, Луганской Народной Республики, Запорожской области, Херсонской области

Комментируемая статья является новеллой, устанавливает особенности определения налоговой базы и исчисления налога на территориях Донецкой Народной Республики, Луганской Народной Республики, Запорожской области, Херсонской области. Ст.162.3 НК РФ была введена Федеральным законом от 21.11.2022 № 443-ФЗ "О внесении изменений в статью 4 части первой, часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

"Официальная позиция"

В Письме ФНС России от 27.04.2023 № СД-4-3/5460@ "По вопросу применения статьи 162.3 Налогового кодекса Российской Федерации" сообщается, что в соответствии со статьей 162.3 НК РФ налогоплательщики, которые на день принятия в Российскую Федерацию Донецкой Народной Республики, Луганской Народной Республики, Запорожской области, Херсонской области и образования в составе Российской Федерации новых субъектов имели в соответствии с учредительными документами место нахождения постоянно действующего исполнительного органа либо в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, либо имели место жительства на территории новых субъектов Российской Федерации, использующие при производстве и (или) реализации товаров товары, приобретенные до начала применения такими налогоплательщиками законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и учтенные при инвентаризации, произведенной в соответствии с частями двенадцатой - семнадцатой статьи 313 НК РФ, определяют налоговую базу по налогу на добавленную стоимость как разницу между стоимостью реализованных товаров, определяемую в соответствии со статьей 154 НК РФ, с учетом налога и стоимостью приобретения указанных товаров с учетом налога (за исключением амортизируемого имущества). При этом исчисление налога на добавленную стоимость производится расчетным методом с применением расчетных налоговых ставок в размере 9,09 процента и (или) 16,67 процента либо налоговой ставки в размере 0 процентов в случаях, предусмотренных статьей 164 НК РФ.

Вместе с тем, если при реализации товаров, налоговая база по которым определяется в порядке, установленном статьей 162.3 НК РФ, налогоплательщик определит налоговую базу в соответствии со статьей 154 НК РФ, то есть как стоимость этих товаров, исчисленную исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 НК РФ, исчислит налог по ставкам, указанным в пунктах 1-3 статьи 164 НК РФ, и предъявит его покупателю, учитывая отсутствие потерь для бюджета (в том числе в случае, если покупатель заявит указанную сумму налога к вычету в порядке, установленном статьями 171 и 172 НК РФ), у налоговых органов отсутствуют основания требовать перерасчета налоговых обязательств у сторон сделки.

В Письме ФНС России от 12.04.2023 № СД-4-3/4425@ "О порядке корректировки сумм НДС в счетах-фактурах и книге продаж" указывается, что в случае, если налогоплательщики новых субъектов РФ при выставлении счетов-фактур в 1 квартале 2023 года по операциям, указанным в статье 162.3 НК РФ, в графе 7 счета-фактуры вместо расчетной налоговой ставки в размере 16,67 процента ошибочно указывали налоговую ставку в размере 20/120 процента, в результате чего сумма исчисленного налога уменьшилась, то рекомендуется руководствоваться следующим.

Если сумма НДС, исчисленная по налоговой ставке в размере 20/120 процента и указанная в графе 8 счета-фактуры, соответствует сумме налога, исчисляемой по расчетной налоговой ставке в размере 16,67 процента, то с учетом положений пункта 2 статьи 169 НК РФ внесение исправлений в такой счет-фактуру не требуется.

Если сумма НДС, исчисленная по налоговой ставке в размере 20/120 процента и указанная в графе 8 счета-фактуры, не соответствует сумме налога, исчисляемой на основании статьи 162.3 НК РФ по расчетной налоговой ставке в размере 16,67 процента, то налогоплательщики могут:

- внести соответствующие исправления в счет-фактуру;

- либо не вносить исправления в счет-фактуру при условии выполнения налогоплательщиками новых субъектов РФ следующих правил.

В указанном случае для отражения корректной суммы НДС в разделах 3 и 9 налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2023 года в книге продаж следует:

- в графе 17 по каждой регистрационной записи счета-фактуры, выставленного с указанием ошибочной налоговой ставки в размере 20/120 процента, отражать сумму налога, исчисленную по расчетной налоговой ставке в размере 16,67 процента. При этом в графе 13б книги продаж отражается итоговая стоимость продаж по счету-фактуре, указанная в графе 9 счета-фактуры, а в графе 14 - налоговая база, указанная в графе 5 счета-фактуры;

- либо зарегистрировать в книге продаж бухгалтерскую справку-расчет, отражающую сумму НДС, подлежащую доплате в бюджет по всем операциям реализации товаров, в отношении которых налоговая база определяется в соответствии со статьей 162.3 НК РФ, и рассчитываемую как разница между суммой НДС, исчисленной с налоговой базы по налоговой ставке в размере 20/120 процента, и суммой налога, исчисленной с применением расчетной налоговой ставки в размере 16,67 процента. При регистрации в книге продаж бухгалтерской справки-расчета в графах 13а, 13б и 14 указывается цифра "0", а в графе 17 - сумма НДС, подлежащая доплате в бюджет.

Комментарий к статье 163. Налоговый период

На основании пункта 1 статьи 55 НК РФ под налоговым периодом понимается календарный год или иной период времени применительно к отдельным налогам, по окончании которого определяется налоговая база и исчисляется сумма налога, подлежащая уплате.

Согласно комментируемой статье налоговый период по НДС (в том числе для налогоплательщиков, исполняющих обязанности налоговых агентов, далее - налоговые агенты) устанавливается как квартал.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример из практики по статье 163 НК РФ - Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2022 № 11АП-5879/2022 по делу № А55-35330/2021: "Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 24.03.2015 № 540-О, в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации налоговый период по НДС устанавливается как квартал, при этом налогоплательщики обязаны представить в налоговый орган соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 25-го числа, следующего за истекшим налоговым периодом (статья 163 и пункт 5 статьи 174 НК РФ). При этом федеральный законодатель, имея дискреционные полномочия в выборе правовых средств, при осуществлении оспариваемого налогового регулирования исходил из того, что датой возникновения обязанности по уплате данного налога, размер которого определяется с учетом заявленных налоговых вычетов, является дата окончания налогового периода, а не дата представления налоговой декларации".

Второй пример - Постановление Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 26.04.2022 № 77-1875/2022.

Из положений статей 163, 285, 287, 289, 393, 397 НК РФ следует, что налоговым периодом по земельному налогу является календарный год, налог должен быть уплачен налогоплательщиками не позднее 01 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом; налоговый период по налогу на добавленную стоимость установлен как квартал, уплата налога по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с п.п.1-3 пп.1 ст.146 НК РФ, производится по итогам каждого налогового периода, исходя из фактической реализации товаров, выполнения работ, услуг за истекший налоговый период равными долями не позднее 25 числа каждого из трех месяцев, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено главой 21 НК РФ; по налогу на прибыль налоговым периодом признается календарный год, налоговые декларации по итогам налогового периода представляются налогоплательщиками не позднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом. Налог, подлежащий уплате по истечении налогового периода, уплачивается не позднее срока, установленного для подачи налоговых деклараций за соответствующий налоговый период.

Комментарий к статье 164. Налоговые ставки

В пункте 1 ст.164 НК РФ установлена ставка по НДС в размере 0%.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 16.04.2024 № 03-07-13/1/35129 указывается, что согласно подпункту 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогом на добавленную стоимость по ставке в размере 0 процентов облагаются услуги по международной перевозке, а также транспортно-экспедиционные услуги, оказываемые в отношении международной перевозки. При этом в целях статьи 164 НК РФ под международными перевозками товаров понимаются перевозки, при которых пункт отправления или пункт назначения товаров расположены за пределами территории Российской Федерации. Поэтому в отношении услуг по международной перевозке, а также транспортно-экспедиционных услуг в отношении международной перевозки, оказываемых российскими организациями хозяйствующим субъектам государств - членов ЕАЭС, применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 0 процентов.

Услуги по перевозке и транспортно-экспедиторские услуги, не относящиеся к услугам, поименованным в вышеуказанном подпункте 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ, оказываемые российскими организациями хозяйствующим субъектам государств - членов ЕАЭС, облагаются налогом на добавленную стоимость по ставке в размере 20 процентов.

В Письме Минфина России от 22.03.2024 № 03-07-08/25984 сообщается, что в соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогообложение налогом на добавленную стоимость по ставке в размере 0 процентов производится при реализации товаров (работ, услуг) для официального использования международными организациями и их представительствами, осуществляющими деятельность на территории Российской Федерации. Перечень международных организаций, в отношении которых применяются нормы указанного подпункта, определяется федеральным органом исполнительной власти в сфере международных отношений совместно с Министерством финансов Российской Федерации.

В настоящее время перечень международных организаций, в отношении которых применяется положение вышеуказанной нормы НК РФ, утвержден Приказом МИД России и Минфина России от 24 марта 2014 г. № 3913/19н.

"Важно!"

Согласно подпункту 18 пункта 1 статьи 164 НК РФ с 1 июля 2022 года налогообложение налогом на добавленную стоимость при реализации услуг по предоставлению в аренду или пользование на ином праве объектов туристской индустрии, введенных в эксплуатацию (в том числе после реконструкции) после 1 января 2022 года и включенных в реестр объектов туристской индустрии, производится по налоговой ставке в размере 0 процентов.

В связи с этим налоговая ставка по налогу на добавленную стоимость в размере 0 процентов, предусмотренная подпунктом 18 пункта 1 статьи 164 НК РФ, в отношении оказываемых арендодателем услуг по предоставлению в аренду гостиничного комплекса, введенного в эксплуатацию до 1 января 2022 года, не применяется.

Что касается услуг по предоставлению мест для временного проживания в гостиничном комплексе, введенном в эксплуатацию до 1 января 2022 года, то согласно подпункту 19 пункта 1 статьи 164 НК РФ с 1 июля 2022 года налогообложение налогом на добавленную стоимость при реализации услуг по предоставлению мест для временного проживания в гостиницах и иных средствах размещения производится по налоговой ставке в размере 0 процентов. При этом в соответствии с абзацем вторым подпункта 19 пункта 1 статьи 164 НК РФ положения данного подпункта применяются по 30 июня 2027 года включительно, если иное не установлено абзацем третьим подпункта 19 пункта 1 статьи 164 НК РФ.

Таким образом, если переданный арендодателем арендатору гостиничный комплекс введен в эксплуатацию до 1 января 2022 года, то арендатор вправе до 30 июня 2027 года включительно применять положения вышеуказанного подпункта 19 пункта 1 статьи 164 НК РФ при реализации услуг по предоставлению мест для временного проживания в этом гостиничном комплексе.

(Письмо Минфина России от 19.03.2024 № 03-07-11/24373)

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 12.03.2024 № 03-07-11/22135 сообщается, что суммы налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам), приобретенным для осуществления операций по реализации услуг по предоставлению в аренду или пользование на ином праве объектов туристской индустрии, а также услуг по предоставлению мест для временного проживания в гостиницах и иных средствах размещения, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке в размере 0 процентов в соответствии с подпунктами 18 и 19 пункта 1 статьи 164 НК РФ, принимаются к вычету на последнее число каждого налогового периода, в котором фактически оказаны данные услуги, в том числе после истечения трехлетнего срока, исчисляемого с момента принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг), за исключением случаев, когда налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

"Судебная позиция"

Рассмотрим пример по п.1 комментируемой статьи - Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 06.12.2023 № Ф07-18647/2023 по делу № А56-129338/2022.

Общество заключило договоры на организацию перевозок и транспортно-экспедиторское обслуживание внешнеторговых грузов, для исполнения которых привлекло субподрядчиков. Субподрядчики оказывали на территории РФ услуги по таможенному оформлению, подготовке документов, проведению погрузочно-разгрузочных работ в отношении товаров, ввезенных из-за рубежа. Субподрядчики выставили счета-фактуры с выделением НДС по ставке 20 процентов, который налогоплательщик принял к вычету. Налоговый орган пришел к выводу о неправомерном принятии к вычету НДС, поскольку спорные услуги связаны с международной перевозкой товаров, поэтому в соответствии с подп.2.1 п.1 ст.164 НК РФ облагаются НДС по ставке 0 процентов. Суд признал правомерным отказ в принятии к вычету НДС. Суд отклонил ссылку налогоплательщика на Постановления КС РФ от 03.06.2014 № 17-П, от 19.12.2019 № 41-П, поскольку налогоплательщик не представил доказательств, свидетельствующих о перечислении контрагентами НДС в бюджет в отношении спорных услуг, оказанных обществу в рамках международной перевозки товаров.

"Новая редакция"

Обращаем внимание, что с 01 июля 2024 г. пп.2.1 п.1 ст.164 НК РФ дополняется абз.6-8, которые вводятся ФЗ от 22.04.2024 № 92-ФЗ. С указанной даты будет действовать правило, согласно которому положения настоящего подпункта не распространяются на услуги организаций (индивидуальных предпринимателей) по перевозке вывозимого (ввозимого) с территории Российской Федерации (на территорию Российской Федерации) товара, а также на транспортно-экспедиционные услуги организаций (индивидуальных предпринимателей) при организации такой перевозки, если одновременно выполняются следующие условия:

- указанные организации (индивидуальные предприниматели) осуществляют перевозку только между пунктами, находящимися на территории Российской Федерации;

- указанные организации (индивидуальные предприниматели) не указаны в транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документах, подтверждающих вывоз товаров за пределы территории Российской Федерации (ввоз товаров на территорию Российской Федерации), в качестве одного из перевозчиков.

С 01 июля 2024 г. в пп.6.2 п.1 ст.164 НК РФ также вносятся изменения.

С 1 января 2030 года Федеральным законом от 30.11.2016 № 401-ФЗ подпункт 9.3 пункта 1 статьи 164 признается утратившим силу.

"Важно!"

Обращаем внимание, что пп.20 п.1 ст.164 НК РФ распространяется на правоотношения, возникшие с 30 сентября 2022 г. (ФЗ от 21.11.2022 № 443-ФЗ).

Пп.22 п.1 ст.164 НК РФ применяется в отношении работ (услуг), выполненных до окончания действия инвестиционных соглашений по контрактам, заключенным после заключения указанных инвестиционных соглашений (ФЗ от 24.06.2023 № 261-ФЗ).

В пункте 2 комментируемой статьи установлена ставка по НДС в размере 10%.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 02.04.2024 № 03-07-14/29495 указывается, что в соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 164 НК РФ операции по реализации медицинских изделий, за исключением медицинских изделий, операции по реализации которых освобождаются от налогообложения в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 149 НК РФ, подлежат налогообложению НДС по ставке в размере 10 процентов. Данная ставка НДС применяется при представлении в налоговый орган регистрационного удостоверения медицинского изделия, выданного в соответствии с правом Евразийского экономического союза, или регистрационного удостоверения на медицинское изделие (регистрационного удостоверения на изделие медицинского назначения (медицинскую технику)), выданного в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Перечень кодов медицинских товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2), облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при их реализации, утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 15 сентября 2008 г. № 688. Согласно примечанию 2 Перечня для целей применения данного Перечня следует руководствоваться кодами ОКПД 2, приведенными в Перечне, и наименованиями товаров с учетом примечаний 1 и 1(1).

Примечанием 1(1) к указанному Перечню предусмотрено, что коды ОКПД 2, приведенные в разделе II Перечня, применяются в отношении медицинских изделий, за исключением медицинских изделий, операции по реализации которых освобождаются от налогообложения в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 149 НК РФ, при представлении в налоговый орган регистрационного удостоверения медицинского изделия, выданного в соответствии с правом Евразийского экономического союза, или регистрационного удостоверения на медицинское изделие (регистрационного удостоверения на изделие медицинского назначения (медицинскую технику)), выданного в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, при решении вопроса о применении пониженной ставки НДС в отношении реализуемых медицинских изделий следует руководствоваться приведенными в Перечне кодами ОКПД 2, наименованием товара с учетом примечания 1(1) к Перечню.

В Письме Минфина России от 02.04.2024 № 03-07-07/29703 обращено внимание, что при применении налогоплательщиками нормы подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ следует руководствоваться Определением ВС РФ от 17.06.2022 № 307-ЭС22-8901, согласно которому обществу отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ и поддержаны выводы судебных инстанций, которые исходили из доказанности налоговым органом обстоятельств того, что спорные товары (семена подсолнечника и кукурузы) предназначены для посева, а не для использования в пищевых целях, в связи с чем к семенам, предназначенным для посева, не может применяться пониженная налоговая ставка в размере 10 процентов.

Таким образом, в отношении семян, не являющихся продовольственными товарами, при реализации на территории Российской Федерации применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 20 процентов, за исключением обработанных протравителями (протравленных) семян подсолнечника и кукурузы, поименованных в подпункте 1.1 пункта 2 статьи 164 НК РФ.

Также важные разъяснения содержатся в Письме Минфина России от 20.03.2024 № 03-07-07/24797. Финансовое ведомство указало, что пунктом 2 статьи 164 НК РФ установлено, что коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (далее - ОКП), а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (определяются Правительством Российской Федерации.

С 1 января 2024 года вступили в силу изменения в НК РФ, согласно которым перечень видов товаров, определенный в НК РФ, изложен в новой редакции (Федеральный закон от 19 октября 2023 г. № 504-ФЗ "О внесении изменения в статью 164 части второй Налогового кодекса Российской Федерации").

Соответствующие изменения в перечень кодов, определенный Правительством, предусмотрены постановлением Правительства Российской Федерации от 8 декабря 2023 г. № 2084 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. № 908", которое вступает в силу с 1 апреля 2023 года.

При этом ВС РФ неоднократно отмечал, что для целей применения пониженной ставки НДС в размере 10 процентов имеет значение не только отнесение реализуемых (ввозимых) товаров к группе товаров, указанных в пункте 2 статьи 164 НК РФ, но также соответствие товаров конкретным кодам по ТН ВЭД и ОКП, установленным Правительством Российской Федерации (Определение ВС РФ от 14 марта 2019 г. № 305-КГ18-19119 по делу № А41-88886/2017, Определение ВС РФ от 5 мая 2022 г. № 303-ЭС22-7186 по делу № А24-3400/2021).

Кроме того, исходя из позиции КС РФ, изложенной в Определении от 27 июня 2023 г. № 1427-О, комментируемое регулирование в качестве основного критерия отнесения товара к коду товарной номенклатуры для целей обложения НДС по ставке 10 процентов определяет его предназначение.

Таким образом, по нашему мнению, налогообложение НДС производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации (ввозе) товаров для детей, при условии, что вид товара указан в перечне видов товаров, определенном в НК РФ, а также соответствующий код товара содержится в перечне кодов, определенном Правительством.

Далее рассмотрим судебную практику по п.2 комментируемой статьи.

"Судебная позиция"

Пример 1 - Определение ВС РФ от 16.02.2023 № 302-ЭС22-26716 по делу № А33-13357/2021.

Суд установил, что ввезенный товар (гемостатическое средство местного применения) соответствует коду 3006 10 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС и является медицинским по смыслу подп.4 п.2 ст.164 НК РФ, налогоплательщиком представлено регистрационное удостоверение лекарственного препарата для медицинского применения и сертификат соответствия с инструкцией по его применению, заявленный налогоплательщиком код товара включен в Перечень кодов медицинских товаров в соответствии с ТН ВЭД, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов (раздел 2 "Медицинские изделия", позиция "Фармацевтическая продукция, упомянутая в примечании 4 к данной группе"). Включение кода ТН ВЭД ЕАЭС ввезенного обществом товара в раздел 2, а не в раздел 1 указанного Перечня кодов медицинских товаров не является основанием для отказа в применении к товару ставки НДС 10 процентов.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 10.10.2023 № Ф10-4601/2023 по делу № А54-6852/2022.

По мнению ИФНС, налогоплательщик неверно применил ставку НДС 10% при реализации товара - кукурузного глютена (п.2 ст.164 НК РФ). Как указал суд, признавая позицию ИФНС правомерной, для целей применения пониженной ставки НДС имеет значение соответствие товаров конкретным кодам по ТН ВЭД и ОКП, установленным Правительством РФ.

Вместе с тем ни в Перечне при реализации товаров (в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы"), ни в Перечне при ввозе такая продукция, как "глютен кукурузный", не поименована. В Перечне при реализации код ОКП, соответствующий этому виду товара, также отсутствует.

Суд пришел к выводу, что товар, реализованный налогоплательщиком, не является кормовой смесью, зерном, зерновым отходом, комбикормом, готовым кормом, а является побочным продуктом, полученным в результате переработки крахмалсодержащего сырья, и может использоваться лишь как добавка в составе кормов для сельскохозяйственных животных, в связи с чем применение ставки НДС в размере 10% необоснованно.

Пример 3 - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.09.2023 № Ф05-16084/2023 по делу № А40-293013/2022.

По мнению ИФНС, налогоплательщик необоснованно применил пониженную ставку НДС 10% при реализации минеральной воды (подп.1 п.2 ст.164 НК РФ). Суд, признавая позицию налогового органа правомерной, указал, что Постановлением Правительства РФ утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров, в том числе продуктов детского и диабетического питания в соответствии с ОКПД2, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при реализации.

В этот Перечень входит в т.ч. вода питьевая для детского питания. Однако реализуемая налогоплательщиком минеральная вода по кодам ОКПД2 в указанный Перечень не входит. Соответственно, оснований для применения ставки 105 не имеется. Кроме того, установлено, что реализация минеральной воды от поставщиков в адрес общества производилась со ставкой НДС 20%.

"Важно!"

Обращаем внимание, что с 01 января 2030 г. пп.1.1 п.2 ст.164 НК РФ утрачивает силу (ФЗ от 19.12.2023 № 611-ФЗ).

При этом положения пп.1.1 п.2 ст.164 НК РФ распространяется на операции по реализации обработанных протравителями (протравленных) семян подсолнечника и кукурузы, осуществленные с 01 января 2020 (ФЗ от 19.12.2023 № 611-ФЗ).

С 01 января 2025 г. пп.6 п.2 ст.164 НК РФ утрачивает силу (ФЗ от 06.04.2015 № 83-ФЗ).

В пункте 3 статьи 164 НК РФ установлена ставка по НДС в размере 20%.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 02.02.2024 № 03-07-07/8506 указывается, что пунктами 2 и 3 статьи 164 НК РФ установлено, что при реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации налогообложение налогом на добавленную стоимость производится по ставкам в размере 10 и 20 процентов. Пониженная ставка налога в размере 10 процентов применяется в отношении социально значимых товаров, в том числе ряда продовольственных товаров.

В соответствии с пунктом 5 статьи 164 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2 и 3 данной статьи.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. № 908 утверждены перечни кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации, а также в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС), облагаемых налогом на добавленную стоимость в размере 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 6 декабря 2018 г. № 1487 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. № 908" позиция "Продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)" раздела "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" перечня при ввозе с 1 апреля 2019 года изложена в следующей редакции:

"Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий)".

Таким образом, в отношении ввозимых в Российскую Федерацию кормовых добавок (включая холина хлорид) с 1 апреля 2019 г. применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов.

В Письме Минфина России от 10.01.2024 № 03-07-05/298 обращено внимание, что в случае установления пониженной ставки НДС в размере 10 процентов на отечественные елочные украшения и иные изделия для новогодних праздников может возникнуть отрицательная разница между суммами НДС, исчисленными продавцами данных товаров при их реализации, и суммами НДС, предъявленными к возмещению из федерального бюджета.

Кроме того, принятие указанного решения создаст прецедент для постановки аналогичных вопросов в отношении других товаров, облагаемых в настоящее время по ставке НДС в размере 20 процентов, что в конечном итоге приведет к дополнительным потерям доходов федерального бюджета.

"Важно!"

Поскольку услуги застройщика, оказываемые на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", и облагаемые налогом на добавленную стоимость в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ, в пунктах 1, 2 и 4 статьи 164 НК РФ не поименованы, при реализации застройщиком таких услуг применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 20 процентов.

(Письмо Минфина России от 03.10.2023 № 03-07-11/93729).

Применительно к п.4 комментируемой статьи в Письме Минфина России от 22.12.2023 № 03-07-13/1/124880 сообщается, что в отношении услуг по договору о модификации программного обеспечения, оказываемых индивидуальным предпринимателем Республики Казахстан российской организации, НДС исчисляется по налоговой ставке, предусмотренной пунктом 4 статьи 164 НК РФ, и уплачивается в российский бюджет российской организацией.

При этом при приобретении российской организацией услуг, оказываемых физическим лицом - гражданином Республики Казахстан, не являющимся индивидуальным предпринимателем, данной российской организации уплачивать НДС не требуется.

В Письме Минфина России от 10.01.2024 № 03-07-05/298 отмечено, что на основании пункта 5 статьи 164 Кодекса при ввозе товаров в Российскую Федерацию применяются те же размеры ставок НДС, что и при реализации товаров на территории Российской Федерации. В связи с этим установление на отечественные елочные украшения и иные изделия для новогодних праздников пониженной ставки НДС приведет к налогообложению по этой ставке елочных украшений и иных изделий для новогодних праздников, ввозимых на территорию Российской Федерации, что не окажет положительного влияния на конкурентоспособность елочных украшений и иных изделий для новогодних праздников отечественного производства.

В то же время следует отметить, что, как показывает практика применения НДС, снижение ставки НДС не является прозрачной мерой государственной поддержки, обеспечивающей целевое использование полученных средств, а также не гарантирует уменьшение стоимости товаров (работ, услуг) для конечного потребителя.

Комментарий к статье 165. Порядок подтверждения права на применение налоговой ставки 0 процентов

Комментируемая статья устанавливает порядок подтверждения права на применение налоговой ставки 0 процентов.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 10.04.2024 № 03-07-08/33200 указывается, что согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 165 НК РФ в случае вывоза в таможенной процедуре экспорта товаров, указанных в абзаце втором подпункта 1 пункта 1 статьи 164 НК РФ, в налоговые органы представляется, в частности, реестр в электронной форме, содержащий сведения из декларации на товары, по которой осуществлен выпуск товаров в таможенной процедуре экспорта, и товары были вывезены за пределы таможенной территории ЕАЭС, в том числе через территорию государства - члена ЕАЭС. Учитывая изложенное, в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу ЕАЭС незаконно, отсутствует право на применение ставки НДС в размере 0 процентов.

В Письме Минфина России от 01.02.2024 № 03-07-08/7995 даны разъяснения по вопросу о подтверждении права на применение ставки НДС 0% при реализации бункерного топлива в качестве припасов по договору с российской организацией, действующей от имени и за счет иностранного лица. Финансовое ведомство отметило, что для подтверждения обоснованности применения ставки НДС в размере 0 процентов при вывозе из Российской Федерации припасов в налоговые органы согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 165 НК РФ представляются реестры в электронной форме, содержащие в том числе сведения из контракта налогоплательщика с иностранным лицом на поставку таких припасов за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза (за пределы территории Российской Федерации - при вывозе припасов в государство - член Евразийского экономического союза).

Пунктом 1 статьи 971 ГК РФ предусмотрено, что по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Учитывая изложенное, при реализации российским налогоплательщиком бункерного топлива в качестве припасов для заправки морского судна основанием для применения ставки налога на добавленную стоимость этим российским налогоплательщиком может являться наличие у него договора на реализацию припасов иностранному лицу, заключенного от имени и за счет такого иностранного лица организацией-посредником.

"Новая редакция"

Обращаем внимание, что с 01 января 2025 г. в абз.1 п.1 ст.165 НК РФ вносятся изменения ФЗ от 28.04.2023 № 173-ФЗ.

При применении пп.2. п.1 комментируемой статьи необходимо руководствоваться Письмом ФНС России от 26.03.2024 № ЕА-4-15/3388@ "О представлении реестров, предусмотренных пп.1, 2, 4-6 п.1, п.2 и п.2.1 ст.165 НК РФ".

"Новая редакция"

С 01 января 2025 г. п.1 ст.165 НК РФ дополняется пп.7 (ФЗ от 28.04.2023 № 173-ФЗ). С указанной даты будет действовать правило, согласно которому при реализации товаров, предусмотренных подпунктами 1, 1.2 и (или) 8 пункта 1 статьи 164 НК РФ, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов, а также налоговых вычетов в отношении операций по реализации сырьевых товаров, указанных в абзаце четвертом пункта 10 настоящей статьи, в налоговые органы, если иное не предусмотрено настоящей статьей, представляются:

"при реализации товаров, предусмотренных подпунктом 1.2 пункта 1 статьи 164 настоящего Кодекса, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов в налоговые органы представляются реестр в электронной форме, содержащий сведения из декларации на товары, поданной в российский таможенный орган, по которой ранее товары были вывезены в таможенной процедуре экспорта с территории Российской Федерации на территорию иностранного государства, сведения из документа (счета) на оплату товаров, содержащего в том числе сведения о количестве товаров и об их стоимости, сведения из договора аренды склада (помещения) или иного документа, подтверждающего право пользования налогоплательщиком на территории иностранного государства складом (помещением), с которого отгружаются товары, предусмотренные подпунктом 1.2 пункта 1 статьи 164 настоящего Кодекса, а также сведения об адресе доставки таких товаров покупателю - физическому лицу".

П.1.3 ст.165 НК РФ в ред. ФЗ от 29.12.2020 № 470-ФЗ применяется в отношении налоговых деклараций (расчетов), в т.ч. уточненных, представленных за налоговые (отчетные) периоды, наступившие после 01 июля 2021 г.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 21.12.2023 № 03-07-08/123865 сообщается, что при реализации припасов через комиссионера, поверенного или агента также применяется ставка НДС в размере 0 процентов. В этом случае для подтверждения обоснованности применения ставки НДС в размере 0 процентов согласно пункту 2 статьи 165 НК РФ представляются:

- договор комиссии, договор поручения либо агентский договор (копии договоров) налогоплательщика с комиссионером, поверенным или агентом;

- контракт (копия контракта) лица, осуществляющего поставку припасов по поручению налогоплательщика (в соответствии с договором комиссии, договором поручения либо агентским договором), с иностранным лицом на поставку припасов за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза и (или) припасов за пределы территории Российской Федерации;

- декларация (ее копия) на товары, используемая при таможенном декларировании припасов, с отметками российского таможенного органа, в регионе деятельности которого расположен аэропорт, открытый для международного сообщения, о вывозе припасов из Российской Федерации за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза;

- при вывозе из Российской Федерации в государство - член Евразийского экономического союза припасов представляются копии транспортных товаросопроводительных и (или) иных документов, содержащих в том числе сведения о количестве припасов, подтверждающих вывоз припасов из Российской Федерации воздушными судами.

В связи с этим ставка НДС в размере 0 процентов применяется при реализации припасов на основании договоров комиссии, договоров поручения, агентских договоров, предусматривающих реализацию товаров комитента, доверителя принципала.

"Новая редакция"

Обращаем внимание, что с 01 апреля 2025 г. п.3.1 ст.165 НК РФ излагается в новой редакции ФЗ от 22.04.2024 № 92-ФЗ.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 25.08.2023 № 03-07-13/1/82968 сообщатся, что оказываемые российской организацией транспортно-экспедиционные услуги по организации доставки груза по маршруту РФ - Казахстан по договору с хозяйствующим субъектом государства - члена ЕАЭС облагаются налогом на добавленную стоимость по ставке 0 процентов при условии представления в налоговые органы документов, установленных пунктом 3.1 статьи 165 НК РФ.

"Новая редакция"

Отметим, что с 01 апреля 2025 г. п.3.7 ст.165 НК РФ излагается в новой редакции (ФЗ от 22.04.2024 № 92-ФЗ).

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 07.11.2023 № 03-07-08/105744 указывается, что для подтверждения обоснованности применения ставки НДС в размере 0 процентов налогоплательщиком в налоговый орган представляется, в частности, копия поручения на отгрузку товаров на морское судно, на котором товар перевозился в место назначения, находящееся за пределами территории Российской Федерации, с отметкой "Погрузка разрешена" российского таможенного органа, с приложением перечня транспортных средств (морских судов), доставивших груз (подпункт 2 пункта 3.8-1 статьи 165 НК РФ).

Федеральным законом от 19.12.2022 № 549-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" в подпункт 2 пункта 3.8-1 статьи 165 НК РФ вносятся изменения, согласно которым отметка "Погрузка разрешена" российского таможенного органа на копии поручения на отгрузку товаров исключена. Иных изменений в части оформления и содержания поручения на отгрузку товаров на морское судно положениями Закона № 549-ФЗ, а также нормами НК РФ не предусмотрено.

Таким образом, за налоговые периоды начиная с 1 января 2024 года для подтверждения обоснованности применения ставки НДС в размере 0 процентов по операциям реализации работ (услуг), указанных в подпункте 2.8-1 пункта 1 статьи 164 НК РФ, в налоговый орган следует представить в том числе копию поручения на отгрузку товаров на морское судно, на котором товар перевозился в место назначения, находящееся за пределами территории Российской Федерации, без отметки "Погрузка разрешена" российского таможенного органа, с приложением перечня транспортных средств (морских судов), доставивших груз.

Одновременно сообщается, что представление документов на бумажном носителе производится в виде заверенных налогоплательщиком копий. При этом согласно пункту 15 статьи 165 НК РФ вместо копий документов, предусмотренных подпунктами 2-4 пункта 3.8-1 статьи 165 НК РФ, в налоговый орган может быть представлен реестр указанных документов.

П.3.10 ст.165 НК РФ в ред. ФЗ от 29.12.2020 № 470-ФЗ применяется в отношении налоговых деклараций (расчетов), в т.ч. уточненных, представленных за налоговые (отчетные) периоды, наступившие после 01 июля 2021 г.

"Важно!"

Необходимо отметить, что с 1 января 2035 года Федеральным законом от 06.04.2015 № 83-ФЗ пункт 5.2 статьи 165 НК РФ признается утратившим силу.

П.5.2 ст.165 НК РФ применяется к услугам по перевозке пассажиров пригородным ж/д транспортом, оказанным в период с 01.01.2015 по 31.12.2034 г. включительно (ФЗ от 06.04.2015 № 83-ФЗ).

С 1 января 2035 года Федеральным законом от 06.04.2015 № 83-ФЗ пункт 5.2 статьи 165 НК РФ признается утратившим силу.

П.5.2 ст.165 НК РФ применяется к услугам по перевозке пассажиров пригородным ж/д транспортом, оказанным в период с 01.01.2015 по 31.12.2034 включительно (ФЗ от 06.04.2015 № 83-ФЗ).

П.6.1 ст.165 НК РФ применяется к услугам по перевозке пассажиров и багажа, оказываемым до 01.01.2025 г. (ФЗ от 04.06.2014 № 151-ФЗ).

П.7.1 ст.165 НК РФ применяется в отношении работ (услуг), выполненных до окончания действия инвестиционных соглашений по контрактам, заключенным после заключения указанных инвестиционных соглашений (ФЗ от 24.06.2023 № 261-ФЗ).

С 01.04.2025 г. п.9 ст.165 НК РФ излагается в новой редакции (ФЗ от 22.04.2024 № 92-ФЗ).

П.9.3 ст.165 НК РФ применяется в отношении работ (услуг), выполненных до окончания действия инвестиционных соглашений по контрактам, заключенным после заключения указанных инвестиционных соглашений (ФЗ от 24.06.2023 № 261-ФЗ).

С 01.01.2025 г. в абз.3 п.10 ст.165 НК РФ вносятся изменения (ФЗ от 28.04.2023 № 173-ФЗ).

"Официальная позиция"

В Письме ФНС России от 19.01.2023 № СД-4-3/525@ разъяснено, что в соответствии с пунктом 13 статьи 165 НК РФ при реализации построенных судов, подлежащих регистрации в РМРС, механизм применения нулевой ставки НДС предусматривает в том числе представление контракта (его копии) на реализацию судна, заключенного налогоплательщиком с заказчиком и содержащего условие об обязательной регистрации построенного судна в РМРС в течение 90 календарных дней с момента перехода права собственности на судно от налогоплательщика к заказчику, а также выписку из реестра строящихся судов с указанием, что по окончании строительства судно подлежит регистрации в РМРС.

Таким образом, согласно указанной норме НК РФ условие о регистрации построенного судна в РМРС должно содержаться непосредственно в контракте, при этом вместе с пакетом подтверждающих нулевую ставку документов Обществом в налоговый орган должна быть представлена выписка из реестра строящихся судов с указанием, что по окончании строительства судно подлежит регистрации в РМРС. Внесение Обществом изменений в контракты в части подтверждения регистрации построенного судна в РМРС обеспечит выполнение требований подпункта 1 пункта 13 статьи 165 НК РФ.

Однако, по мнению ФНС России, для целей применения налоговой ставки по НДС в размере 0 процентов по операциям реализации построенных судов этих изменений недостаточно.

Так, учитывая, что цена контрактов включает НДС по ставке 20 процентов, сторонами контрактов не согласованы и не внесены изменения в контракты в части ставки НДС и цены реализации построенных судов, что, по мнению ФНС России, свидетельствует о необоснованном применении Обществом нулевой ставки НДС при реализации построенных судов в рамках указанных контрактов.

Принимая во внимание, что передача построенных судов, зарегистрированных в РМРС, облагается НДС по ставке в размере 0 процентов, необходимо внести соответствующие изменения в цену контрактов.

Применительно к пункту 14 комментируемой статьи в Письме Минфина России от 15.02.2024 № 03-07-08/13407 сообщается, что в соответствии с пунктом 14 статьи 165 Кодекса при реализации услуг, предусмотренных подпунктом 12 пункта 1 статьи 164 НК РФ, для подтверждения обоснованности применения нулевой ставки налога на добавленную стоимость налогоплательщиками представляются в налоговые органы следующие документы:

1) контракт (копия контракта) налогоплательщика с иностранным или российским лицом на оказание указанных услуг;

2) копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов, подтверждающих вывоз товаров за пределы территории Российской Федерации или ввоз товаров на территорию Российской Федерации, с учетом особенностей, установленных данным пунктом.

Так, при вывозе товаров за пределы территории Российской Федерации морским судном или судном смешанного (река - море) плавания в налоговые органы представляется копия коносамента, морской накладной или любого иного подтверждающего факт приема товаров к перевозке документа, в котором в графе "Порт выгрузки" указано место выгрузки, расположенное за пределами территории Российской Федерации.

Таким образом, ставка налога на добавленную стоимость в размере 0 процентов в отношении услуг по предоставлению морских судов и услуг членов экипажей судов на определенный срок для перевозки (транспортировки) вывозимых с территории Российской Федерации товаров, оказываемых судовладельцем по договору фрахтования судна на время (тайм-чартер), применяется только в том временном периоде, в течение которого суда использовались для перевозки (транспортировки) вывозимых товаров, что подтверждается документами, поименованными в пункте 14 статьи 165 НК РФ.

"Новая редакция"

С 01 апреля 2025 г. п.15 ст.165 НК РФ излагается в новой редакции (ФЗ от 22.04.2024 № 92-ФЗ).

С 01 января 2025 г. в абз.1 п.15 ст.165 НК РФ вносятся изменения (ФЗ от 28.04.2023 № 173-ФЗ).

С 01 января 2025 г. в абз.10 п.15 ст.165 НК РФ вносятся изменения (ФЗ от 28.04.2023 № 173-ФЗ).

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 18.12.2023 № 03-07-11/122189 указывается, что на основании пунктов 15.1 и 15.2 статьи 165 НК РФ для подтверждения обоснованности применения ставки НДС в размере 0 процентов, предусмотренной подпунктами 15 и 16 пункта 1 статьи 164 НК РФ, в налоговые органы представляется в том числе контракт (копия контракта) на реализацию гражданского воздушного судна либо на выполнение работ (оказание услуг) по строительству гражданского воздушного судна (контракт на реализацию авиационных двигателей, запасных частей и комплектующих изделий, предназначенных для строительства, ремонта и (или) модернизации гражданских воздушных судов).

В связи с вышеизложенным, поскольку вклад налогоплательщика в имущество дочерней организации без внесения изменений в уставный капитал - воздушных судов (авиационных двигателей, запасных частей и комплектующих изделий), по нашему мнению, не осуществляется на основании контракта о реализации товара (работы, услуги), ставка НДС в размере 0 процентов не применяется.

"Важно!"

П.15.4 ст.165 НК РФ распространяется на правоотношения, возникшие с 30.09.2022 (ФЗ от 21.11.2022 № 443-ФЗ).

П.15.5 ст.165 НК РФ распространяется на правоотношения, возникшие с 30.09.2022 (ФЗ от 21.11.2022 № 443-ФЗ).

С 01 апреля 2025 г. в абз.1 п.16 ст.165 НК РФ вносятся изменения (ФЗ от 22.04.2024 № 92-ФЗ).

С 01 апреля 2025 г. абз.2 п.20 ст.165 НК РФ излагается в новой редакции (ФЗ от 22.04.2024 № 92-ФЗ).

Комментарий к статье 166. Порядок исчисления налога

В комментируемой статье, как видно из ее названия, устанавливает порядок исчисления НДС.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 31.01.2024 № 03-07-11/7534 сообщается, что согласно пункту 1 статьи 166 НК РФ сумма налога на добавленную стоимость при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154-159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога на добавленную стоимость, полученная в результате сложения сумм налога на добавленную стоимость, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз. При этом согласно пункту 1 статьи 154 НК РФ налоговая база по налогу на добавленную стоимость при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 НК РФ, и без включения в них налога.

Ставки налога на добавленную стоимость, применяемые к операциям по реализации товаров (работ, услуг), подлежащих налогообложению, установлены статьей 164 НК РФ. Данной статьей НК РФ не предусмотрено налогообложение налогом на добавленную стоимость с применением расчетной ставки при реализации товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 1 статьи 154 НК РФ.

Таким образом, организации, утратившей статус регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами, налог на добавленную стоимость по операциям реализации услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, осуществленным с даты утраты данного статуса, следует исчислять в общеустановленном порядке.

В Письме Минфина России от 12.01.2024 № 03-07-11/1486 указывается, что при реализации услуг по предоставлению мест для временного проживания, подлежащих налогообложению НДС по налоговой ставке в размере 0 процентов, налоговая база определяется как стоимость этих услуг, исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 НК РФ, и без включения в них НДС.

"Судебная позиция"

Рассорим некоторые из судебных споров, которые возникли в связи с применением положений ст.166 НК РФ.

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.10.2023 № Ф05-23353/2023 по делу № А40-273034/2022.

Общество (заказчик) полагает, что с подрядчика подлежит взысканию договорная неустойка с учетом НДС. Как указал суд, признавая позицию общества необоснованной, увеличение размера неустойки на сумму НДС 20% не предусмотрено ни действующим законодательством, ни договором.

В связи с этим суд взыскал с ответчика подтвержденную сумму неустойки без НДС, начисленного на нее истцом.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.08.2023 № Ф04-3705/2023 по делу № А81-11960/2022.

Порядок исчисления НДС, установленный положениями статьи 166 НК РФ, предусматривает, что сумма налога при определении налоговой базы при реализации товаров и услуг исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Пример 3 - Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2023 № 12АП-7287/2022 по делу № А12-942/2022.

В пункте 7 статьи 166 НК РФ законодатель предусмотрел возможность исчисления расчетным путем налога на добавленную стоимость, причитающегося к уплате по операциям, подлежащим налогообложению у налогоплательщика. Поскольку сумма налоговых вычетов не влияет на определение налоговой базы по налогу на добавленную стоимость, то положение пункта 7 ст.166 НК РФ в отношении налоговых вычетов не применимо. Вместе с тем пунктом 1 статьи 171 НК РФ определено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные указанной статьей налоговые вычеты. При этом, как следует из статьи 173 НК РФ, сумма налоговых вычетов, право на применение которых имеет налогоплательщик, влияет на сумму данного налога, подлежащую уплате в бюджет. Неосновательное применение налоговых вычетов влечет занижение суммы налога, подлежащего уплате в бюджет.

Комментарий к статье 167. Момент определения налоговой базы

Комментируемая статья устанавливает правила установления момента определения налоговой базы по НДС.

Обращаем внимание, что п.8 ст.167 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

С 1 января 2035 года Федеральным законом от 06.04.2015 № 83-ФЗ пункт 9.2 статьи 167 НК РФ признается утратившим силу.

П.9.2 ст.167 НК РФ применяется к услугам по перевозке пассажиров пригородным ж/д транспортом, оказанными в период с 01 января 2015 г. по 31 декабря 2034 г. включительно (ФЗ от 06.04.2015 № 83-ФЗ).

"Официальная позиция"

В Письме ФНС России от 29.02.2024 № СД-2-3/2962@ указывается, что пунктами 3 и 4 статьи 1 Закона № 549-ФЗ изменен порядок подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов по НДС по операциям по реализации товаров, предусмотренных подпунктами 1 и (или) 8 пункта 1 статьи 164 НК РФ, установленный статьей 165 НК РФ, а также порядок определения момента определения налоговой базы, установленный пунктом 9 статьи 167 НК РФ, в случае, если документы, предусмотренные статьей 165 НК РФ, не собраны в течение сроков, указанных в пункте 9 статьи 165 НК РФ.

Кроме того, на основании абзаца второго пункта 9 статьи 167 НК РФ в случае, если документы (их копии), предусмотренные статьей 165 НК РФ, не собраны в течение сроков, указанных в пункте 9 статьи 165 НК РФ, моментом определения налоговой базы по реализации товаров, предусмотренных подпунктами 1 и (или) 8 пункта 1 статьи 164 НК РФ, а также работ (услуг), предусмотренных подпунктами 2.1-2.8-1, 2.10, 2.13, 3, 3.1, 9, 9.1 и 12 пункта 1 статьи 164 НК РФ, является последнее число квартала, на который приходится истечение соответствующего срока, указанного в пункте 9 статьи 165 НК РФ.

На основании абзаца первого пункта 9 статьи 167 НК РФ при реализации товаров, предусмотренных подпунктами 1 и (или) 8 пункта 1 статьи 164 НК РФ, моментом определения налоговой базы является последнее число квартала, в котором собраны документы, предусмотренные статьей 165 НК РФ.

В связи с этим операции по реализации указанных товаров отражаются в налоговой декларации по НДС с применением налоговой ставки 0 процентов за тот налоговый период, в котором собран пакет документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ.

С учетом этого для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов по НДС по операциям по реализации товаров, предусмотренных подпунктами 1 и (или) 8 пункта 1 статьи 164 НК РФ и подлежащих отражению в налоговых декларациях по НДС за налоговые периоды начиная с 1 квартала 2024 года, налогоплательщик обязан представить реестры, предусмотренные статьей 165 НК РФ, вне зависимости от того, когда были осуществлены операции по реализации этих товаров (до либо после 1 января 2024 года).

"Важно!"

Налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется на дату оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, в том числе в случае, если такая оплата, частичная оплата произведены в неденежной форме.

(Письмо Минфина России от 25.01.2024 № 03-07-11/5718).

Комментарий к статье 168. Сумма налога, предъявляемая продавцом покупателю

При применении комментируемой статьи возникает немало вопросов правоприменительного характера.

Так, в Письме Минфина России от 02.04.2024 № 03-07-11/29780 содержатся разъяснения по вопросу о составлении корректировочных счетов-фактур в случае замены участника простого товарищества, ведущего общий учет операций, подлежащих налогообложению НДС, новым участником. Финансовое ведомство указало, что при замене участника товарищества, ведущего общий учет операций, подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, новый участник товарищества, ведущий учет таких операций, обязан выставить соответствующие счета-фактуры, в том числе корректировочные счета-фактуры, в порядке, установленном пунктом 3 статьи 168 НК РФ.

В Письме Минфина России от 11.03.2024 № 03-07-13/1/21593 указывается, что российская организация, заключившая договор на приобретение товаров с белорусским хозяйствующим субъектом, определяет налоговую базу по товарам, ввозимым в Российскую Федерацию с территории Республики Беларусь, и уплачивает налог на добавленную стоимость российскому налоговому органу, в том числе в случае, если эти товары в дальнейшем реализуются российской организацией другой российской организации, и их доставка на территорию Российской Федерации из Республики Беларусь осуществляется от белорусского завода-изготовителя в адрес этой другой российской организации.

При реализации вышеуказанных товаров налог на добавленную стоимость исчисляется российской организацией - продавцом в общеустановленном порядке по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 2 или 3 статьи 164 НК РФ, и счет-фактура выставляется в порядке, установленном статьей 168 НК РФ.

"Судебная позиция"

Отметим два важных Определения КС РФ по нормам комментируемой статьи.

Так, в Определении Конституционного Суда РФ от 14.11.2023 № 3014-О указывается, что с общества была взыскана задолженность по краткосрочному договору аренды нежилых помещений, заключенному обществом с конкурсным управляющим арендодателя, признанного несостоятельным (банкротом). При этом суды отклонили доводы общества о несоответствии расчетных документов по оплате арендной платы без указания (выделения) суммы НДС условиям договора аренды и законодательству, отметив, что изменение налоговых обязанностей арендодателя, в частности освобождение его от уплаты НДС в связи с признанием его банкротом, не влечет изменения цены заключенного им с арендатором гражданско-правового договора аренды (уменьшения цены договора на сумму НДС). Общество оспорило конституционность подп.15 п.2 ст.146, ст.168 НК РФ, поскольку они допускают взыскание с организации-арендатора суммы НДС по операции, которая перестала являться объектом обложения НДС. КС РФ отказал в принятии жалобы к рассмотрению. КС РФ отметил, что положения подп.15 п.2 ст.146, ст.168 НК РФ не нарушают конституционных прав общества, поскольку в договоре аренды нежилых помещений порядок изменения арендной платы в случае изменения налоговых обязанностей сторон определен не был (притом что договор заключался с конкурсным управляющим арендодателя, признанного банкротом).

В рамках другого дела гражданин оспорил конституционность ст.168 НК РФ, поскольку она возлагает обязанность по уплате НДС не на лиц, определенных в качестве его плательщиков, а на конечных покупателей товаров (работ, услуг). Отказывая в принятии жалобы к рассмотрению, КС РФ указал, что оплата покупателями (населением) товаров (работ, услуг), притом что их розничная цена формируется в том числе с учетом суммы НДС, подлежащей уплате продавцом-налогоплательщиком, не свидетельствует о возложении обязанности налогоплательщика на физических лиц - покупателей товаров (работ, услуг) (Определение КС РФ от 20.07.2023 № 2115-О).

Комментарий к статье 169. Счет-фактура

При применении положений ст.169 НК РФ необходимо руководствоваться Письмом ФНС России от 17.08.2021 № СД-4-3/11571@ "О порядке заполнения отдельных показателей единого корректировочного счета-фактуры, а также применения новой формы счета-фактуры".

Отметим, что при заполнении счетов-фактур возникает немало вопросов. Рассмотрим одни из самых последних разъяснений официальных органов по порядку их заполнения.

"Официальная позиция"

Так, в Письме ФНС России от 05.04.2024 № ЗГ-2-15/5332@ содержатся разъяснения по вопросу об указании в счете-фактуре страны происхождения товаров, подлежащих прослеживаемости, при ввозе в РФ с территории ЕАЭС.

Сообщается, что в соответствии с пунктом 5 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, а также учитывая разъяснения Минфина России об указании в счете-фактуре страны происхождения товара и номера декларации на товары (письма от 26.01.2018 № 03-07-08/4259, от 22.11.2023 № 03-07-13/1/112040), налогоплательщиком заполняются графы 10 "Страна происхождения (цифровой код)" и 10 "а" "Страна происхождения (краткое наименование)" в соответствии со сведениями из декларации на товары, а также счета-фактуры или товаросопроводительного документа, полученного от поставщика таких товаров.

Кроме того, при реализации товаров, подлежащих прослеживаемости, в счет-фактуру подлежат включению реквизиты прослеживаемости, указанные в пункте 2 Положения о национальной системе прослеживаемости товаров, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2021 № 1108.

Учитывая, что при ввозе товаров на территорию Российской Федерации с территории государств - членов ЕАЭС таможенная декларация не оформляется, графа 10 счета-фактуры заполняется в случае наличия таких сведений в счете-фактуре поставщика товаров, подлежащих прослеживаемости.

Финансовое ведомство также дало разъяснения по вопросу о подписании счета-фактуры и исключении (изменении) некоторых его реквизитов. Так, в Письме Минфина России от 15.02.2024 № 03-07-09/13420 указано, что согласно пункту 6 статьи 169 НК РФ при выставлении счета-фактуры организацией счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

При выставлении счета-фактуры индивидуальным предпринимателем счет-фактура подписывается индивидуальным предпринимателем либо иным лицом, уполномоченным доверенностью от имени индивидуального предпринимателя, с указанием реквизитов свидетельства о государственной регистрации этого индивидуального предпринимателя.

Таким образом, один счет-фактура не может подписываться одновременно руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации, и индивидуальным предпринимателем либо иным лицом, уполномоченным доверенностью от имени индивидуального предпринимателя.

Учитывая изложенное, отсутствие в счете-фактуре, выставляемом организацией, реквизитов "Индивидуальный предприниматель или иное уполномоченное лицо" и "Реквизиты свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя" и указание в таком счете-фактуре отдельно реквизитов "Руководитель организации", "Уполномоченное лицо", "Главный бухгалтер", "Уполномоченное лицо" не являются нарушением порядка оформления счетов-фактур.

В Письме ФНС России от 26.10.2023 № ЗГ-3-15/13920 даны разъяснения по вопросу о выставлении счета-фактуры при реализации и перемещении прослеживаемого товара из РФ в таможенной процедуре экспорта (реэкспорта) и его отражении в декларации по НДС. ФНС России указала, что в соответствии с подпунктом 2 пункта 1.1 статьи 169 НК РФ в случае реализации и перемещения товара, подлежащего прослеживаемости, с территории Российской Федерации в соответствии с таможенной процедурой экспорта (реэкспорта) счет-фактура выставляется на бумажном носителе, в котором в обязательном порядке подлежат отражению регистрационный номер партии товара, количество, единица измерения товара, подлежащего прослеживаемости, и стоимость товара, подлежащего прослеживаемости.

В последующем такой счет-фактура отражается в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость.

Далее рассмотрим также примеры и из судебной практики по статье 169 НК РФ.

"Судебная позиция"

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30.01.2024 № Ф02-6917/2023 по делу № А58-8371/2021.

Арендатор обратился в суд с требованием об обязании арендодателя изготовить и выставить ему счета-фактуры по предоплате по договорам аренды. Суд установил, что предоплата была взыскана с арендатора на основании судебных актов, а потому у арендодателя отсутствовала обязанность по выставлению счетов-фактур на предоплату, которая фактически не вносилась. Суд со ссылкой на Определение КС РФ от 02.10.2003 № 384-О указал, что счет-фактура не является единственным документом для возмещения НДС. В связи с тем, что судебные акты являются самостоятельным основанием для отражения их в бухгалтерском учете, дополнительного выставления счетов-фактур в рассматриваемой ситуации не требуется.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30.01.2024 № Ф02-6917/2023 по делу № А58-8371/2021.

По мнению арендатора, арендодатель должен изготовить и передать ему счета-фактуры в отношении сумм арендной платы, взысканных с арендатора по решению суда.

Как указал суд, признавая позицию арендатора неправомерной, те суммы, в отношении которых арендатор просит обязать арендодателя выставить счета-фактуры, фактически были взысканы на основании решений суда, которые исполнены арендатором. В свою очередь, счет-фактура не является единственным документом для возмещения налогоплательщику суммы уплаченного НДС. Судебные акты являются самостоятельным основанием для отражения сумм налога в бухгалтерском учете, в связи с чем дополнительного выставления счетов-фактур в данном случае не требуется.

Пример 3 - Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.09.2023 № Ф07-13426/2023 по делу № А56-127011/2022.

По мнению истца (фонда капитального ремонта), у ответчика образовалась задолженность по внесению взносов на капитальный ремонт.

Как указал суд, признавая позицию истца частично правомерной, установлено, что ответчик является собственником помещений в многоквартирном доме (МКД). Требования истца были удовлетворены частично, поскольку в отношении части платежей истекли сроки исковой давности. При этом суд отклонил довод ответчика о том, что у него отсутствует обязанность по уплате взносов, поскольку он является собственником всех помещений в МКД и самостоятельно несет обязанность по ремонту его имущества.

Пример 4 - Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14.06.2023 № Ф02-2587/2023 по делу № А33-16468/2021.

Лизингополучатель обратился в суд с требованием обязать лизингодателя выставить и передать лизингополучателю счета-фактуры по договору лизинга. Суд отклонил довод лизингодателя о наличии у него обязанности выставить счета-фактуры только по факту поступления от лизингополучателя лизинговых платежей за период как основанный на неверном понимании лизинговых платежей как сумм частичной оплаты в счет предстоящего оказания услуг. В соответствии с условиями договора лизинга и требованиями законодательства на лизингодателя возложена обязанность выставлять и передавать лизингополучателю счета-фактуры на подлежавшие внесению лизинговые платежи, предусмотренные графиком лизинговых платежей и графиком выставления счетов-фактур. Суд удовлетворил требования лизингополучателя и обязал лизингодателя выставить счета-фактуры.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 18.09.2023 № 03-07-09/88743 даны разъяснения по вопросу о заполнении строки "Всего к оплате" счета-фактуры.

Финансовое ведомство указало, что согласно абзацу первому пункта 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога на добавленную стоимость к вычету при выполнении требований, установленных пунктами 5, 5.1 и 6 данной статьи НК РФ.

Пунктом 3 Правил заполнения счета-фактуры, применяемого при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 г. № 1137, предусмотрено, что стоимостные показатели счета-фактуры, в том числе в графе 5 "Стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав без налога", графе 8 "Сумма налога, предъявляемая покупателю" и графе 9 "Стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом налога", указываются в рублях и копейках (долларах США и центах, евро и евроцентах либо в другой валюте).

В соответствии с пунктом 5 Правил строка "Всего к оплате" заполняется для составления книги покупок, книги продаж, а в случаях, предусмотренных приложениями №№ 4 и 5 к постановлению, - для составления дополнительных листов к книгам покупок и книгам продаж.

Таким образом, в счете-фактуре в графах 5, 8 и 9 по строке "Всего к оплате", заполняемой для составления книги покупок, книги продаж, дополнительных листов к книгам покупок и книгам продаж, отражаются соответствующие стоимостные показатели (стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав без налога на добавленную стоимость; сумма налога на добавленную стоимость, предъявляемая покупателю; стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав без налога на добавленную стоимость) по всем записанным в счете-фактуре поставляемым (отгруженным) товарам (выполненным работам, оказанным услугам), переданным имущественным правам. При этом указанные стоимостные показатели указываются в рублях и копейках (долларах США и центах, евро и евроцентах либо в другой валюте).

"Важно!"

Об осуществлении налогоплательщиками обязанностей, связанных с реализацией товаров, подлежащих прослеживаемости, см. Письмо ФНС России от 30.06.2021 № ЕА-4-15/9208@.

При применении комментируемой статьи также необходимо руководствоваться:

- Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137 "О формах и правилах заполнения (ведения) документов, применяемых при расчетах по налогу на добавленную стоимость";

- Приказом Минфина России от 05.02.2021 № 14н "Об утверждении Порядка выставления и получения счетов-фактур в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи с применением усиленной квалифицированной электронной подписи";

- Приказом ФНС России от 19.12.2023 № ЕД-7-26/970@ "Об утверждении форматов счета-фактуры, универсального передаточного документа, включающего счет-фактуру, универсального передаточного документа, форматов счета-фактуры, выставляемого (составляемого) при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, представления документа об отгрузке товаров (выполнении работ), передаче имущественных прав (документа об оказании услуг), включающего в себя счет-фактуру, выставляемый (составляемый) при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав и представления документа об отгрузке товаров (выполнении работ), передаче имущественных прав (документа об оказании услуг) в электронной форме".

"Новая редакция"

С 01 июля 2024 г. п.3.2 ст.169 НК РФ излагается в новой редакции ФЗ от 29.05.2024 № 100-ФЗ.

Комментарий к статье 169.1. Компенсация суммы налога физическим лицам - гражданам иностранных государств при вывозе товаров за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза. Порядок и условия осуществления такой компенсации

Компенсация суммы НДС физическим лицам - гражданам иностранных государств при вывозе товаров за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза (ЕАЭС) осуществляется в порядке, установленном положениями статьи 169.1 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169.1 НК РФ иностранный гражданин имеет право на компенсацию суммы налога при предъявлении паспорта, который выдан уполномоченным органом иностранного государства, не являющегося государством - членом ЕАЭС, и по которому указанное физическое лицо въехало на территорию Российской Федерации. Подтверждающим документом, кроме паспорта, является на основании пункта 4 статьи 169.1 НК РФ документ (чек) для компенсации суммы налога, оформленный в установленном порядке, с отметкой таможенного органа Российской Федерации, подтверждающей факт вывоза товаров с территории Российской Федерации за пределы таможенной территории ЕАЭС.

При применении комментируемой статьи необходимо руководствоваться положениями:

- Приказа ФТС России от 18.11.2020 № 995 "Об утверждении Порядка проставления отметки таможенного органа Российской Федерации на документе (чеке) на бумажном носителе и в электронном виде, подтверждающей факт вывоза товаров с территории Российской Федерации за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза (за исключением вывоза товаров через территории государств - членов Евразийского экономического союза) через пункты пропуска через Государственную границу Российской Федерации";

- Приказа Минпромторга России от 30.12.2019 № 5132 "Об утверждении порядка рассмотрения заявления о включении организации розничной торговли в перечень организаций розничной торговли, указанный в абзаце первом пункта 5 статьи 169.1 части второй Налогового кодекса Российской Федерации, а также порядка исключения организации розничной торговли из указанного перечня и формы заявления о включении в перечень организаций розничной торговли, указанный в абзаце первом пункта 5 статьи 169.1 части второй Налогового кодекса Российской Федерации"

- Постановления Правительства РФ от 06.02.2018 № 105 "О реализации пилотного проекта по компенсации физическим лицам - гражданам иностранных государств суммы налога на добавленную стоимость при вывозе товаров за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза".

Комментарий к статье 170. Порядок отнесения сумм налога на затраты по производству и реализации товаров (работ, услуг)

Абз.1 п.2 ст.170 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 02.02.2024 № 03-07-11/8419 обращается внимание, что федеральным законом № 424-ФЗ нормы пункта 2.1 и подпункта 6 пункта 3 статьи 170 НК РФ (в редакции Федерального закона № 335-ФЗ) не отменены. В связи с этим в отношении товаров (работ, услуг), приобретенных в том числе после вступления в силу Федерального закона № 424-ФЗ, дочерними лизинговыми компаниями АО за счет бюджетных инвестиций, полученных из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации до 1 января 2019 года, следует руководствоваться нормами пункта 2.1 и подпункта 6 пункта 3 статьи 170 НК РФ (в редакции Федерального закона № 335-ФЗ).

В отношении предложения о внесении в НК РФ изменений, согласно которым положения пунктов 1 и 2.1, подпункта 6 пункта 3 статьи 170 НК РФ применяются в отношении товаров (работ, услуг), основных средств, нематериальных активов, имущественных прав, приобретенных в целях реализации механизма лизинга для субъектов малого и среднего предпринимательства дочерними обществами АО, являющимися российскими лизинговыми компаниями, за счет бюджетных инвестиций, полученных из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации начиная с 1 января 2019 года, отмечаем, что установление предлагаемого порядка применения НДС для указанных дочерних обществ АО является индивидуальной льготой, в связи с чем будет противоречить статье 3 НК РФ, согласно которой законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения.

В Письме Минфина России от 07.02.2023 № 03-07-14/9423 сообщается, что подпунктом 1 пункта 2 статьи 170 НК РФ предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг), освобожденных от налогообложения налогом на добавленную стоимость, суммы налога, предъявленные при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, нематериальных активов, имущественных прав, к вычету не принимаются, а включаются в стоимость этих товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, нематериальных активов, имущественных прав.

В связи с этим при принятии решения об освобождении от налогообложения налогом на добавленную стоимость работ (услуг) по технологическому присоединению к электрическим сетям налогоплательщики, реализующие данные работы (услуги) физическим лицам, будут лишены права на принятие к вычету сумм налога на добавленную стоимость, предъявленного по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам, нематериальным активам, имущественным правам. Включение же таких сумм налога в состав производственных затрат увеличит, соответственно, издержки и может привести к снижению рентабельности.

Также необходимо учитывать, что, как показывает практика применения налога на добавленную стоимость, установление освобождения от налогообложения не гарантирует уменьшение стоимости товаров (работ, услуг) для конечного потребителя.

"Новая редакция"

Обращаем внимание, что с 01 июля 2024 г. в пп.2 п.2 ст.170 НК РФ вносятся изменения ФЗ от 29.05.2024 № 100-ФЗ.

"Важно!"

Пп.6 п.2 ст.170 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

Пп.7 п.2 ст.170 НК РФ в ред. ФЗ от 19.12.2023 № 612-ФЗ применяется к операциям по реализации автомобилей и мотоциклов, осуществляемым начиная с 01 апреля 2024 г.

П.2.1 ст.170 НК РФ в ред. ФЗ от 27.11.2018 № 424-ФЗ применяется в отношении товаров (работ, услуг), приобретенных за счет субсидий и (или) бюджетных инвестиций, полученных начиная с 01 января 2019 г. из бюджетов бюджетной системы РФ.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 23.04.2024 № 03-03-06/1/37822 указывается, что на основании пункта 2.1 статьи 170 НК РФ в случае приобретения товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, нематериальных активов, имущественных прав полностью за счет субсидий и (или) бюджетных инвестиций, полученных налогоплательщиком из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, а также при проведении капитального строительства и (или) приобретении недвижимого имущества за счет субсидий и (или) бюджетных инвестиций, полученных налогоплательщиком из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, с последующим увеличением уставного фонда государственных (муниципальных) унитарных предприятий или возникновением права государственной (муниципальной) собственности на эквивалентную часть в уставном (складочном) капитале юридических лиц суммы НДС, предъявленные налогоплательщику и (или) фактически уплаченные им при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, вычету не подлежат.

При этом абзацем пятым пункта 2.1 статьи 170 НК РФ установлено, что суммы НДС, не подлежащие вычету в соответствии с данным пунктом, не включаются в стоимость приобретенных товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, нематериальных активов, имущественных прав, а учитываются единовременно в составе прочих расходов в соответствии со статьей 264 главы 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ.

В случаях, не предусмотренных вышеуказанной статьей, предъявленная сумма НДС в расходы, учитываемые в целях налогообложения прибыли организаций, не включается.

При этом расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений главы 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты, если иное не предусмотрено пунктом 1.1 статьи 272 НК РФ (пункт 1 статьи 272 НК РФ).

"Важно!"

П.2.2 ст.170 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

Абз.1 пп.2 п.3 ст.170 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 323-ФЗ в части операций, предусмотренных пп.23 п.2 ст.146, применяется к правоотношениям, возникшим с 01 октября 2022 г.

Пп.6 п.3 ст.170 НК РФ в ред. ФЗ от 27.11.2018 № 424-ФЗ применяется в отношении товаров (работ, услуг), затраты на приобретение которых возмещаются за счет субсидий и (или) бюджетных инвестиций, полученных начиная с 01 января 2019 г. из бюджетов бюджетной системы РФ.

Пп.6 п.4.1 ст.170 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

Комментарий к статье 171. Налоговые вычеты

Комментируемая статья посвящена налоговым вычетам по НДС.

Пп.2 п.2 ст.171 НК РФ в ред. ФЗ от 19.12.2023 № 612-ФЗ применяется к операциям по реализации автомобилей и мотоциклов, осуществляемым начиная с 01 апреля 2024 г.

"Новая редакция"

Обращаем внимание, что с 01 июля 2024 г. п.2 ст.171 НК РФ дополняется пп.5. С указанной даты п.2 комментируемой статьи также будет распространяться на товары (работы, услуги), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций по реализации товаров посредством электронных торговых площадок покупателю - физическому лицу, получающему товары в другом государстве - члене Евразийского экономического союза.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 24.04.2024 № 03-03-06/1/38382 указывается, что пунктом 3 статьи 171 НК РФ предусмотрено, что суммы НДС, исчисленные в соответствии со статьей 161 НК РФ налоговыми агентами, указанными в том числе в пункте 2 статьи 161 НК РФ, подлежат вычетам, при условии, что товары (работы, услуги), имущественные права были приобретены налогоплательщиком, являющимся налоговым агентом, для целей, указанных в пункте 2 статьи 171 НК РФ, и при их приобретении он исчислил НДС в соответствии со статьей 161 НК РФ.

Согласно пункту 2 статьи 171 и абзацам первому и второму пункта 1 статьи 172 НК РФ суммы налога, предъявленные налогоплательщикам при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в случае их использования для осуществления операций, облагаемых НДС, подлежат вычетам на основании счетов-фактур, выставленных продавцами товаров (работ, услуг), после принятия на учет этих товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 НК РФ, и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, суммы налога, уплаченные в бюджет налоговыми агентами в установленном порядке, подлежат вычету в соответствии с пунктом 3 статьи 171 НК РФ при наличии счета-фактуры, составленного при предварительной оплате товаров (работ, услуг), после принятия на учет товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов (подтверждающих факт их принятия на учет).

При этом вопросы принятия товара (работы, услуги) к учету регулируются положениями законодательства о бухгалтерском учете.

В Письме Минфина России от 18.04.2024 № 03-07-08/36269 сообщается, что вычет налога на добавленную стоимость, исчисленного налоговым агентом по приобретенным у иностранного лица работам (услугам), местом реализации которых на основании статьи 148 НК РФ признается территория Российской Федерации, производится в налоговом периоде, в котором соблюдены требования статей 171 и 172 НК РФ, на основании счета-фактуры, составленного налоговым агентом в порядке, предусмотренном постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 г. № 1137.

"Анализ судебной практики"

Рассмотрим некоторые примеры из практики, где возникли споры при получении налоговых вычетов по НДС в порядке статьи 171 НК РФ.

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.01.2024 № Ф03-6289/2023 по делу № А73-5259/2023.

По мнению судов первой и апелляционной инстанций, требования общества о взыскании убытков, возникших в связи с просрочкой доставки вагонов, подлежали удовлетворению в полном объеме.

Как указал суд округа, отменяя состоявшиеся по делу судебные акты, суды первой и апелляционной инстанций, установив правовые основания для взыскания убытков, фактически не осуществили проверку обоснованности включения в состав убытков НДС. Судами также не устанавливалось, подлежал ли НДС вычету в соответствии с требованиями действующего законодательства, что имеет правовое значение для определения размера подлежащих взысканию убытков. При таких обстоятельствах решение и постановление приняты по неполно исследованным обстоятельствам и при неправильном применении норм материального права.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 17.01.2024 № Ф02-7409/2023 по делу № А58-9346/2022.

ГУП было передано на праве хозяйственного управления недвижимое имущество, созданное подрядными организациями по госзаказу за счет бюджетных средств. После постановки имущества на учет ГУП приняло к вычету НДС, уплаченный подрядным организациям заказчиком при выполнении работ. Налоговый орган пришел к выводу о неправомерном заявлении налоговых вычетов. ГУП оспорило отказ в налоговых вычетах, указав, что объекты, переданные ему на праве хозяйственного ведения, непосредственно используются им в облагаемой НДС деятельности. Суд установил, что предприятие не являлось техническим заказчиком и получателем бюджетных средств, получило только результат строительно-монтажных работ в виде переданных ему завершенных объектов. Суд признал правомерным отказ в налоговых вычетах, указав, что поскольку ГУП не финансировало и не принимало работы и услуги, не приобретало основные средства в собственность, ему не предъявлялся НДС, то, соответственно, у него отсутствует право на возмещение НДС из бюджета, так как не выполнены условия, предусмотренные ст.171 НК РФ.

Пример 3 - Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.12.2023 № Ф08-12469/2023 по делу № А32-23819/2021.

По мнению налогового органа, налогоплательщик необоснованно принял вычеты по НДС в отношении услуг, по которым не возник объект обложения НДС.

Как указал суд, признавая позицию налогового органа правомерной, налогоплательщик оказывал услуги неопределенному кругу лиц без взимания оплаты, субсидируемые администрацией (соглашения на предоставление субсидий на возмещение затрат, связанных с оказанием услуг). При этом налогоплательщик не включил в налоговую базу по НДС полученные субсидии. Таким образом, налоговый орган обоснованно произвел перерасчет сумм НДС с применением пропорции, поскольку налогоплательщиком осуществлялись как облагаемые, так и не подлежащие налогообложению операции, на которые получена субсидия.

Пример 4 - Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.12.2023 № Ф04-6738/2023 по делу № А70-26213/2022.

По мнению ИФНС, налогоплательщик необоснованно заявил вычет по НДС с авансового платежа, полученного от контрагента по договору поставки (п.5 ст.171, п.4 ст.172 НК РФ).

Как указал суд, признавая позицию ИФНС неправомерной в данной части, между налогоплательщиком и покупателем заключен договор поставки, в рамках которого был перечислен аванс. Впоследствии стороны расторгли договор, задолженность налогоплательщика по поставке товара передана покупателем третьему лицу по договору цессии. После состоявшейся передачи прав обязательства общества перед новым кредитором по возврату авансов прекращены зачетом встречных требований на сумму аванса. В связи с прекращением обязательства зачетом (фактически возврата авансов) суммы НДС, ранее исчисленные с авансов, приняты обществом к вычету.

Пример 5 - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.08.2023 № Ф05-15823/2023 по делу № А40-134357/2022.

По мнению ИФНС, она обоснованно отказала в применении вычета по НДС, исчисленному и уплаченному в бюджет с авансовых платежей, т.к. эти платежи не были возвращены налогоплательщиком ни заказчику, ни банку-гаранту (п.5 ст.171 НК РФ).

Суд, признавая позицию ИФНС правомерной, указал, что уплата гарантом (банком) денежной суммы по банковской гарантии бенефициару не предусмотрена налоговым законодательством в качестве подтверждения факта возврата авансовых платежей для предоставления налогоплательщику налогового вычета.

Налогоплательщиком фактически возврат авансовых платежей заказчику не произведен, и не погашена задолженность перед банком. Уплаченные банку денежные средства (на что ссылается налогоплательщик) не связаны с возвратом аванса.

Поскольку фактически налогоплательщик реальных затрат, связанных с возвратом предоплаты, не произвел, основания для принятия к вычету НДС отсутствуют.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 15.04.2024 № 03-07-08/34600 указывается, что согласно пункту 3 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога на добавленную стоимость, исчисленные налоговыми агентами в соответствии со статьей 161 НК РФ.

Таким образом, вычет налога на добавленную стоимость, исчисленного налоговым агентом при приобретении юридических услуг у иностранной организации, производится в налоговом периоде, в котором соблюдены требования статей 171 и 172 НК РФ, на основании счета-фактуры, составленного налоговым агентом в порядке, предусмотренном постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 г. № 1137.

В Письме Минфина России от 03.04.2024 № 03-07-11/30455 сообщается, что согласно пункту 8 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога на добавленную стоимость, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Пунктом 6 статьи 172 НК РФ установлено, что вышеуказанные вычеты сумм налога на добавленную стоимость производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав в размере налога, исчисленного со стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в оплату которых подлежат зачету суммы ранее полученной оплаты, частичной оплаты согласно условиям договора (при наличии таких условий).

Таким образом, в случае если договором на поставку товаров предусмотрено перечисление сумм оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров, и при этом данным договором особенности зачета указанных сумм в оплату отгруженных товаров не установлены, то при отгрузке товаров в счет ранее полученной предварительной оплаты (частичной оплаты) суммы налога на добавленную стоимость, исчисленные налогоплательщиком с сумм предварительной оплаты (частичной оплаты), принимаются к вычету в размере налога, исчисленного со стоимости отгруженных товаров, в оплату которых подлежат зачету суммы ранее полученной оплаты (частичной оплаты).

"Важно!"

Абз.3 п.5 ст.171 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

Абз.1 п.12 ст.171 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

Абз.3 п.12 ст.171 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

"Новая редакция"

Отметим, что с 01 июля 2024 г. в абз.4 п.5 ст.171 НК РФ вносятся изменения ФЗ от 29.05.2024 № 100-ФЗ.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 16.01.2024 № 03-07-11/2270 рассмотрено предложение по отмене НДС с авансовых платежей.

Финансовое ведомство указало, что в соответствии с пунктом 12 статьи 171 НК РФ у налогоплательщика, перечислившего суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг).

Таким образом, налогоплательщики-покупатели, перечислившие суммы авансовых платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), имеют возможность на основании счетов-фактур, выставленных продавцами, принимать к вычету суммы НДС, перечисленные в составе авансовых платежей, вне зависимости от сроков отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг). В этой связи принятие предложения, предусматривающего отмену налогообложения авансовых платежей, приведет к отвлечению оборотных средств у налогоплательщиков - покупателей товаров (работ, услуг).

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание, что действующий порядок определения налоговой базы по НДС обеспечивает соблюдение баланса государственных и частных интересов, позволяет осуществлять автоматизированный контроль за уплатой и возмещением НДС и, кроме того, гармонизирован с законодательствами других стран, вносить изменения в указанный порядок, в том числе отменять налогообложение авансовых платежей, нецелесообразно.

Комментарий к статье 171.1. Восстановление сумм налога, принятых к вычету в отношении приобретенных или построенных объектов основных средств

В Письме Минфина России от 09.02.2024 № 03-07-07/11176 в отношении положений статьи 171.1 НК РФ сообщается, что установленный пунктами 3-5 данной статьи порядок восстановления налога на добавленную стоимость в отношении объектов основных средств, являющихся объектами недвижимости, с учетом установленного механизма его реализации (расчета доли, исходя из которой определяется сумма налога, подлежащая восстановлению) применяется в случае, если налогоплательщик меняет назначение эксплуатируемых объектов недвижимости, и данные объекты начинают использоваться им в дальнейшей деятельности для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), не облагаемых налогом.

В связи с этим при осуществлении частным партнером операций по безвозмездной передаче объектов основных средств, являющихся объектами недвижимости, в собственность органа государственной власти субъекта Российской Федерации, являющегося публичным партнером, порядок восстановления сумм налога на добавленную стоимость, предусмотренный пунктами 3-5 статьи 171.1 НК РФ, не применяется.

В Письме Минфина России от 15.01.2024 № 03-07-07/2265 указывается, что порядок восстановления сумм налога на добавленную стоимость, установленный пунктами 3-5 данной статьи 171.1 НК РФ, предусматривает обязанность налогоплательщика по восстановлению принятых к вычету сумм налога на добавленную стоимость по приобретенным или построенным объектам недвижимости, в дальнейшем используемым им для осуществления операций, не облагаемых данным налогом.

При этом на основании пункта 10 статьи 171.1 НК РФ положения данной статьи не распространяются на операции по передаче на безвозмездной основе в государственную казну Российской Федерации объектов недвижимого имущества, не признаваемых объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с подпунктом 19 пункта 2 статьи 146 НК РФ.

Таким образом, у налогоплательщиков, осуществляющих передачу на безвозмездной основе в государственную казну Российской Федерации построенных объектов недвижимости, предусмотренная статьей 171.1 НК РФ обязанность по восстановлению сумм налога на добавленную стоимость, принятых к вычету по таким объектам недвижимости, не возникает.

"Важно!"

Отметим, что п.10 ст.171.1 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 323-ФЗ в части операций, предусмотренных пп.23 п.2 ст.146 НК РФ, применяется к правоотношениям, возникшим с 01 октября 2022 г.

Комментарий к статье 172. Порядок применения налоговых вычетов

"Важно!"

Отметим, что абз.3 п.3 ст.172 НК РФ в ред. ФЗ от 24.06.2023 № 261-ФЗ применяется в отношении работ (услуг), указанных в пп.22 п.1 ст.164 НК РФ, выполненных до окончания действия инвестиционных соглашений по контрактам, заключенным после заключения указанных инвестиционных соглашений (ФЗ от 24.06.2023 № 261-ФЗ).

Необходимо учитывать, что с 01 января 2025 г. в абз.3 п.3 ст.172 НК РФ вносятся изменения (ФЗ от 28.04.2023 № 173-ФЗ).

П.4 ст.172 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

П.6 ст.172 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 324-ФЗ) применяется к правоотношениям, возникшим с 14 июля 2022 г.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 03.04.2024 № 03-07-11/30455 даны разъяснения по вопросу о принятии к вычету НДС, исчисленного с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Финансовое ведомство указало, что пунктом 6 статьи 172 НК РФ установлено, что вышеуказанные вычеты сумм налога на добавленную стоимость производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав в размере налога, исчисленного со стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в оплату которых подлежат зачету суммы ранее полученной оплаты, частичной оплаты согласно условиям договора (при наличии таких условий).

Таким образом, в случае если договором на поставку товаров предусмотрено перечисление сумм оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров, и при этом данным договором особенности зачета указанных сумм в оплату отгруженных товаров не установлены, то при отгрузке товаров в счет ранее полученной предварительной оплаты (частичной оплаты) суммы налога на добавленную стоимость, исчисленные налогоплательщиком с сумм предварительной оплаты (частичной оплаты), принимаются к вычету в размере налога, исчисленного со стоимости отгруженных товаров, в оплату которых подлежат зачету суммы ранее полученной оплаты (частичной оплаты).

В Письме Минфина России от 14.03.2024 № 03-07-08/22756 обращено внимание, что согласно пункту 2 статьи 171 и абзацам первому и второму пункта 1 статьи 172 НК РФ суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщикам при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в случае их использования для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость, подлежат вычетам на основании счетов-фактур, выставленных продавцами товаров (работ, услуг), после принятия на учет этих товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 НК РФ, и при наличии соответствующих первичных документов.

В целях применения главы 21 НК РФ с учетом положений статьи 148 и пункта 1 статьи 174.2 НК РФ операции по передаче прав на использование программного обеспечения относятся к операциям по оказанию услуг.

Таким образом, налог на добавленную стоимость, предъявленный налогоплательщику налога на добавленную стоимость при приобретении прав на использование программного обеспечения, не включенного в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, принимается к вычету при соблюдении вышеперечисленных условий, установленных статьями 171 и 172 НК РФ.

"Судебная практика"

Рассмотрим примеры споров по статье 172 НК РФ.

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 07.02.2024 № Ф06-13159/2023 по делу № А57-7594/2023.

Налоговый орган доначислил НДС, сделав вывод о неправомерном принятии налогоплательщиком к вычету НДС по счетам-фактурам, оформленным лизингодателями автомобилей. По мнению налогового органа, виды деятельности налогоплательщика не предполагают разъездного характера, на момент приобретения транспортных средств в собственности налогоплательщика имелось три автомобиля, при численности сотрудников два человека необходимость в дополнительном приобретении автомобилей отсутствовала. Автомобили использовались в деятельности взаимозависимых лиц, которые применяли упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения "доходы" и не имели права на принятие к вычету НДС. Суд признал решение налогового органа недействительным, отметив, что налоговым органом не было предоставлено объективных доказательств приобретения автомобилей не в целях осуществления предпринимательской деятельности налогоплательщика.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 06.02.2024 № Ф03-6306/2023 по делу № А73-907/2023.

Налоговый орган отказал обществу в возмещении НДС по услугам организации питания работников общества и сотрудников подрядных организаций ввиду отсутствия персонифицированного учета. Суд установил, что общество производило расчет затрат на оплату спорных услуг на основании сведений о количестве человек, заезжающих в вахтовый поселок, которые не могут подтверждать сведения о количестве работников, получивших питание в столовой. Суд признал правомерным отказ в принятии к вычету НДС, указав, что для возмещения НДС по спорным услугам общество было обязано вести персонифицированный учет лиц, реально получивших питание.

Пример 3 - Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 06.02.2024 № Ф09-9117/23 по делу № А50-6565/2023.

Налоговый орган отказал обществу в принятии к вычету НДС, уплаченного при приобретении легкового автомобиля, поскольку полагал, что правило, предусмотренное п.1.1 ст.172 НК РФ, не применяется к случаям, когда товары приобретены и используются для осуществления как облагаемых, так и не облагаемых НДС операций. Инспекция указывала на невозможность определения долей выручки, приходящейся на облагаемые и не облагаемые НДС операции в связи с отсутствием раздельного учета таких операций, сведений об учете входного НДС, уплаченного при покупке автомобиля, а также доказательств его использования в деятельности общества. Суд установил, что порядок ведения учета операций, облагаемых и не облагаемых НДС, налогоплательщиком соблюдался. Суд указал, что налогоплательщик имел право на принятие к вычету НДС в той пропорции, которая существовала у налогоплательщика между облагаемыми и необлагаемыми операциями в периоде, в котором автомобиль был принят к учету в качестве объекта основных средств. Заявление НДС к возмещению (вычету) в декларации за более поздний период, но в пределах установленного трехлетнего срока, не противоречит п.1.1 ст.172 и п.2 ст.173 НК РФ и не изменяет пропорцию, в которой НДС может быть принят к вычету.

Пример 4 - Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.01.2024 № Ф01-9102/2023 по делу № А11-14101/2022.

Налоговый орган пришел к выводу о неправомерном принятии налогоплательщиком к вычету НДС, поскольку операции, по которым НДС принят к вычету, фактически осуществлялись другим лицом. Суд установил, что налогоплательщик со своих расчетных счетов производил оплату контрагентам АО, операции по расчетным счетам которого были приостановлены налоговым органом, налогоплательщик и АО являются взаимозависимыми лицами, фактически имеют общий управленческий персонал, АО являлось основным поставщиком налогоплательщика, а налогоплательщик - основным покупателем для АО. Анализ условий договоров, заключенных налогоплательщиком и АО, данных бухгалтерского учета показал, что поставляемая в адрес налогоплательщика продукция производилась АО преимущественно из давальческих материалов, приобретаемых налогоплательщиком. Из деловой переписки следует, что перед заключением договоров с налогоплательщиком покупатели обращались с заявками на изготовление и поставку продукции в АО, при этом поставка утверждалась с условием поставки продукции через налогоплательщика, большая часть поставщиков налогоплательщика ранее являлась поставщиками АО, товар, приобретенный налогоплательщиком, являлся нетипичным для его фактической деятельности (производство инструмента), в дальнейшем был передан в переработку АО в качестве давальческого сырья для изготовления продукции, изначально продавцом которой являлось АО, в последующем - налогоплательщик. Суд пришел к выводу, что налогоплательщик и взаимозависимое АО умышленно создали схему, при которой финансово-хозяйственная деятельность формально переведена на налогоплательщика с целью сохранения возможности осуществления АО предпринимательской деятельности в условиях неуплаты им налогов и сборов. Суд признал правомерным отказ налогоплательщику в принятии к вычету НДС и его возмещении.

Комментарий к статье 173. Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет

Обращаем внимание, что ст.174 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 263-ФЗ) в части сроков уплаты налога применяется к правоотношениям по его уплате начиная с 01 января 2023 г.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 12.03.2024 № 03-07-11/22135 указывается, что пунктом 2 статьи 173 НК РФ установлено, что в случае, если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога на добавленную стоимость, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьями 176 и 176.1 НК РФ, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Учитывая изложенное, суммы налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам), приобретенным для осуществления операций по реализации услуг по предоставлению в аренду или пользование на ином праве объектов туристской индустрии, а также услуг по предоставлению мест для временного проживания в гостиницах и иных средствах размещения, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке в размере 0 процентов в соответствии с подпунктами 18 и 19 пункта 1 статьи 164 НК РФ, принимаются к вычету на последнее число каждого налогового периода, в котором фактически оказаны данные услуги, в том числе после истечения трехлетнего срока, исчисляемого с момента принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг), за исключением случаев, когда налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

В Письме Минфина России от 18.08.2023 № 03-07-07/78610 сообщается, что согласно пункту 5 статьи 173 и пункту 5 статьи 174 НК РФ налоговые агенты, а также налогоплательщики, освобожденные от исполнения обязанностей по исчислению и уплате налога на добавленную стоимость, выставившие покупателю счета-фактуры с выделением сумм налога, обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию по установленному формату в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи через оператора электронного документооборота в срок не позднее 25-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено главой 21 НК РФ.

Таким образом, участник проекта, применяющий освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость в порядке, установленном статьей 145.1 НК РФ, должен представлять в установленном порядке в налоговый орган налоговую декларацию в случае исполнения им обязанностей налогового агента по налогу на добавленную стоимость, а также при выставлении покупателям счетов-фактур с выделенной суммой налога.

Далее рассмотрим пример из практики по статье 173 НК РФ.

"Судебная позиция"

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.03.2024 № Ф04-152/2024 по делу № А70-13651/2022.

По мнению налогоплательщика, ИФНС необоснованно отказала в вычетах по НДС в связи с истечением трехлетнего периода заявления указанных вычетов.

Как указал суд, признавая позицию ИФНС правомерной, налогоплательщиком налоговые вычеты по НДС по хозяйственным операциям, лежащим в основе данных счетов-фактур, были заявлены в пределах трехлетнего периода с даты их выставления. Причиной возникших расхождений и оснований для уточнения налоговых деклараций явился сбой в бухгалтерской программе, в связи с чем в книгах покупок операции о заявлении вычета отразились не по номеру счета-фактуры, а по номеру первичного учетного документа. В последующем путем подачи уточненных деклараций были только внесены корректировки правильной нумерации данного счета-фактуры.

Таким образом, налогоплательщиком по указанным счетам-фактурам заявление о вычете было предъявлено в пределах трехлетнего срока, в связи с чем доначисление НДС является неправомерным.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.12.2023 № Ф07-17561/2023 по делу № А56-9408/2023.

По мнению налогоплательщика, течение трехлетнего срока на заявление вычетов по НДС в отношении ввезенных в РФ товаров было прервано в связи с обращением в суд с требованием о признании недействительным решения таможни, которым был доначислен НДС по ввезенным товарам.

Как указал суд, признавая позицию налогоплательщика неправомерной, к рассматриваемым отношениям положения ст.204 ГК РФ не применяются, поскольку нормы гражданского законодательства не применимы к налоговым правоотношениям в силу прямого указания закона (п.3 ст.2 ГК РФ). Обстоятельств, препятствовавших налогоплательщику обратиться в налоговый орган за реализацией права на применение спорного налогового вычета в трехлетний срок, при рассмотрении дела не установлено.

Пример 3 - Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.12.2023 № Ф05-26986/2023 по делу № А40-11526/2023.

По мнению налогоплательщика, у него имелись объективные препятствия для своевременного заявления вычета по НДС по спорным операциям, облагаемым по ставке 0%, в связи с поздним принятием заказчиком товара.

Суд, признавая позицию налогоплательщика неправомерной, указал, что он не представил доказательств отсутствия возможности своевременной реализации указанного права после получения всех необходимых документов.

Возмещение НДС возможно в том числе за пределами установленного срока, если реализации права налогоплательщика в течение этого срока препятствовали обстоятельства, связанные, в частности, с невыполнением налоговым органом возложенных на него обязанностей или с невозможностью получить возмещение, несмотря на своевременно предпринятые к тому действия со стороны налогоплательщика.

Комментарий к статье 174. Порядок и сроки уплаты налога в бюджет

В Письме Минфина России от 18.04.2024 № 03-07-08/36269 указывается, что на основании абзацев второго и третьего пункта 4 статьи 174 НК РФ в редакции, действовавшей до 31 декабря 2022 года, уплата налога на добавленную стоимость налоговым агентом производилась одновременно с выплатой (перечислением) денежных средств иностранному лицу за выполненные им работы (оказанные услуги), местом реализации которых в соответствии со статьей 148 признавалась территория Российской Федерации.

С 1 января 2023 года абзацы второй и третий пункта 4 статьи 174 НК РФ утратили силу, и начиная с указанной даты налоговые агенты, приобретающие у иностранных лиц, указанных в статье 161 НК РФ, работы (услуги), местом реализации которых является территория Российской Федерации, уплачивают налог на добавленную стоимость в общеустановленном порядке, то есть равными долями не позднее 28-го числа каждого из трех месяцев, следующих за истекшим налоговым периодом, в соответствии с пунктом 1 статьи 174 НК РФ.

Учитывая изложенное, в случае приобретения российской организацией - комиссионером у иностранного лица от своего имени работы (услуги), местом реализации которой в соответствии со статьей 148 НК РФ признается территория Российской Федерации, по поручению и за счет российской организации - комитента налог на добавленную стоимость в качестве налогового агента исчисляется и уплачивается комитентом самостоятельно.

В Письме Минфина России от 04.07.2023 № 03-07-08/62096 разъясняется, что с 1 января 2023 года абзацы второй и третий пункта 4 статьи 174 НК РФ утратили силу, и начиная с указанной даты налоговые агенты, приобретающие у иностранных лиц, указанных в статье 161 НК РФ, работы (услуги), местом реализации которых является территория Российской Федерации, уплачивают налог на добавленную стоимость в общеустановленном порядке, то есть равными долями, не позднее 28-го числа каждого из трех месяцев, следующих за истекшим налоговым периодом, в соответствии с пунктом 1 статьи 174 НК РФ.

Учитывая изложенное, при заключении российской организацией, являющейся комиссионером (агентом) по договору комиссии (агентскому договору) с российским комитентом (принципалом), от своего имени, но за счет и по поручению комитента (принципала) договора с иностранными лицами на выполнение работ (оказание услуг) налог на добавленную стоимость в качестве налогового агента исчисляется и уплачивается комитентом (принципалом) самостоятельно.

"Судебная позиция"

Рассмотрим некоторые примеры по статье 174 НК РФ.

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 17.08.2023 № Ф02-4093/2023 по делу № А10-538/2022.

По мнению общества - регионального оператора по обращению с ТКО - с его директора должны быть взысканы убытки. На момент определения тарифа общество применяло УСН, поэтому тариф был рассчитан без учета НДС. В дальнейшем общество утратило право на применение УСН. Бездействие директора, заключавшееся в несвоевременном осуществлении перевода общества на ОСН и, как следствие, установлении тарифа на услуги общества без учета НДС, привело к возникновению убытков в виде образовавшейся задолженности по НДС перед бюджетом.

Как указал суд, признавая позицию общества неправомерной, в единый тариф на услугу общества по обращению с ТКО были включены расходы на уплату НДС, что подтверждается экспертными заключениями экономической обоснованности тарифов. Доказательства, свидетельствующие о преимуществах ОСН в спорный период в сравнении с применением УСН за этот же период, не представлены.

Пример 2 - Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2023 № 11АП-9195/2023 по делу № А72-1110/2023.

Довод заявителя о необходимости продления трехлетнего срока на 25 дней, предусмотренных пунктом 5 статьи 174 НК РФ для представления налоговой декларации, правомерно отклонен судом, поскольку не соответствует правовой позиции, изложенной в определении КС РФ от 24.03.2015 № 540-О, согласно которой датой возникновения обязанности по уплате налога, размер которого определяется с учетом заявленных налоговых вычетов, является дата окончания налогового периода, а не дата представления налоговой декларации.

Пример 3 - Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21.06.2023 № Ф02-2941/2023 по делу № А19-13491/2021.

Установив, что у общества имелась недоимка по НДС в размере 27208904 рублей, которая была уплачена в более поздний срок, чем это предусмотрено абзацем 2 пункта 4 статьи 174 НК РФ, а именно: в 2020-2021 году (по истечении 5-6 лет с даты, когда налог должен был уплачен в бюджет), суды посчитали начисление пеней на неуплаченную в срок сумму налога обоснованным, исходя из того, что несвоевременная уплата налога в бюджет свидетельствует о наличии ущерба для государственной казны в виде неполучения налоговых сумм в установленный законодательством срок.

Комментарий к статье 174.1. Особенности исчисления и уплаты в бюджет налога при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), договором инвестиционного товарищества, договором доверительного управления имуществом или концессионным соглашением на территории Российской Федерации

В нормах комментируемой статьи законодатель установил особенности исчисления и уплаты в бюджет НДС при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), договором инвестиционного товарищества, договором доверительного управления имуществом или концессионным соглашением на территории Российской Федерации.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 02.04.2024 № 03-07-11/29780 указывается, что согласно пункту 1 статьи 174.1 НК РФ при совершении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) на участника товарищества, осуществляющего ведение общего учета операций, подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость в соответствии со статьей 146 НК РФ, возлагаются обязанности налогоплательщика, установленные главой 21 НК РФ.

Пунктом 2 статьи 174.1 НК РФ предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) участник товарищества обязан выставить соответствующие счета-фактуры в порядке, НК РФ.

Таким образом, при замене участника товарищества, ведущего общий учет операций, подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, новый участник товарищества, ведущий учет таких операций, обязан выставить соответствующие счета-фактуры, в том числе корректировочные счета-фактуры, в порядке, установленном пунктом 3 статьи 168 НК РФ.

В Письме Минфина России от 20.12.2023 № 03-07-11/123484 сообщается, что осуществляемые доверительным управляющим паевого инвестиционного фонда операции по реализации драгоценных металлов, в том числе в слитках, банкам освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

В Письме Минфина России от 28.11.2023 № 03-03-05/114416 обращено внимание, что согласно нормам статьи 174.1 НК РФ при совершении в рамках концессионного соглашения операций по реализации товаров (работ, имущественных прав) обязанности налогоплательщика НДС возлагаются на концессионера.

Кроме того, концессионеру предоставляются налоговые вычеты по товарам (работам, услугам, имущественным правам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, приобретаемым для осуществления операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), подлежащих налогообложению НДС. При этом необходимо учитывать, что согласно пункту 2.1, подпункту 6 пункта 3 статьи 170 НК РФ суммы НДС по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам, нематериальным активам, имущественным правам, приобретенным полностью за счет субсидий и (или) бюджетных инвестиций, полученных из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, к вычету не принимаются (подлежат восстановлению).

На основании изложенного в случае использования объекта концессионного соглашения для подлежащих налогообложению НДС операций по реализации товаров (работ, услуг), осуществляемых в рамках концессионного соглашения, суммы НДС, предъявленные концессионеру в процессе реконструкции такого объекта, принимаются концессионером к вычету в общеустановленном порядке, и при передаче концессионером концеденту объекта концессионного соглашения по окончании или при расторжении концессионного соглашения обязанность по восстановлению указанных сумм НДС у концессионера не возникает.

Далее обратимся к судебному толкованию положений комментируемой статьи.

"Судебная позиция".

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 07.12.2023 № Ф01-7823/2023 по делу № А29-7181/2022.

Налоговый орган доначислил НДС находящемуся на УСН предпринимателю ввиду получения им доходов от деятельности в рамках договора простого товарищества. В соответствии с договором члены простого товарищества осуществляли пассажирские перевозки автомобильным транспортом. При этом бухгалтерский и налоговый учет деятельности товарищества вел предприниматель, он же был уполномочен заключать договоры от имени товарищества с третьими лицами. Предприниматель оспорил доначисление. Суд признал доначисление обоснованным, указав, что предприниматель является плательщиком НДС по данным операциям (ст.174.1 НК). Также суд признал правомерным доначисление НДС с сумм, поступивших от одного из контрагентов. Суд отклонил довод предпринимателя о том, что операции по реализации гражданам социальных проездных билетов являются субсидированием из бюджета транспортных услуг по перевозке льготной категории граждан, не облагаются НДС в силу подп.7 п.2 ст.149 НК РФ. Суд указал, что спорная выплата представляет собой выручку от оказания услуг по перевозке пассажиров по нерегулируемым тарифам.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.12.2022 № Ф04-6670/2022 по делу № А81-94/2022.

Кроме того, по смыслу пункта 1 статьи 174.1 НК РФ доверительный управляющий, находящийся на основной системе налогообложения, является налогоплательщиком НДС, когда совершает операции в соответствии с договором доверительного управления имуществом.

Комментарий к статье 174.2. Особенности исчисления и уплаты налога при оказании иностранными организациями услуг в электронной форме

Ст.174.2 НК РФ в ред. ФЗ от 14.07.2022 № 263-ФЗ в части срока уплаты налога применяется к правоотношениям по его уплате начиная с 01 января 2023 г.

В связи с вступлением в силу с 1 октября 2022 года положений Федерального закона от 14.07.2022 № 323-ФЗ согласно пункту 10.1 статьи 174.2 НК РФ при оказании иностранными организациями услуг в электронной форме, указанных в пункте 1 статьи 174.2 НК РФ, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, организациям и индивидуальным предпринимателям, состоящим на учете в налоговых органах, исчисление и уплата налога производятся указанными организациями и индивидуальными предпринимателями в качестве налоговых агентов в порядке, предусмотренном пунктами 1 и 2 статьи 161 Кодекса, если иное не предусмотрено пунктом 10 статьи 174.2 НК РФ.

На основании пункта 1 статьи 161 НК РФ в случае приобретения у иностранного лица, не состоящего на учете в налоговых органах либо состоящего на учете в налоговых органах только в связи с нахождением на территории Российской Федерации принадлежащих ему недвижимого имущества и (или) транспортных средств либо в связи с открытием счета в банке, товаров (работ, услуг), местом реализации которых в целях применения НДС признается территория Российской Федерации, налоговая база по НДС определяется налоговым агентом, приобретающим данные товары (работы, услуги) у иностранного лица.

Согласно пункту 2 статьи 161 НК РФ налоговые агенты обязаны исчислить, удержать и уплатить в бюджет соответствующую сумму НДС вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой этого налога, и иные обязанности, установленные главой 21 НК РФ.

Учитывая изложенное, российская организация, которая приобрела у иностранного лица, но не оплатила до 1 октября 2022 года услуги в электронной форме, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, и плата за данные услуги производится в адрес физического лица в связи с тем, что право требования оплаты к российской организации - покупателю переуступлено иностранным лицом этому физическому лицу, исчисляет и уплачивает в бюджет НДС в качестве налогового агента.

(Письмо Минфина России от 06.02.2024 № 03-07-08/9511).

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 17.04.2024 № 03-07-08/35699 разъясняется, что на основании пункта 10.1 статьи 174.2 НК РФ при оказании иностранными организациями услуг в электронной форме, указанных в пункте 1 статьи 174.2 НК РФ, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, в том числе на основании договоров поручения, договоров комиссии, агентских договоров или иных аналогичных договоров, организациям и индивидуальным предпринимателям, состоящим на учете в налоговых органах, исчисление и уплата НДС производятся указанными организациями и индивидуальными предпринимателями в качестве налоговых агентов в порядке, предусмотренном пунктами 1 и 2 статьи 161 НК РФ.

Таким образом, российская организация, приобретающая у иностранной организации услуги в электронной форме, заключившая агентский договор с другой российской организацией на осуществление оплаты счетов за оказанные услуги в электронной форме, выступает в качестве налогового агента и, соответственно, исчисляет и уплачивает НДС.

В Письме Минфина России от 22.02.2023 № 03-07-13/1/15291 указывается, что местом реализации услуг в электронной форме, поименованных в пункте 1 статьи 174.2 НК РФ, оказываемых хозяйствующим субъектом Республики Армения российской организации, признается территория Республики Армения и, соответственно, такие услуги облагаются налогом на добавленную стоимость в этом государстве - члене ЕАЭС.

Вместе с тем следует отметить, что, в случае если российской организации хозяйствующим субъектом Республики Армения в электронной форме оказываются виды услуг, местом реализации которых в соответствии с подпунктом 4 пункта 29 Протокола признается территория государства - члена ЕАЭС, в котором осуществляет деятельность покупатель услуг, такие услуги подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации.

"Новая редакция"

Обращаем внимание, что с 01 июля 2024 г. гл. 21 НК РФ дополняется ст.174.3 НК РФ (ФЗ от 29.05.2024 № 100-ФЗ)

В данной статье будут установлены особенности исчисления и уплаты налога при реализации товаров Евразийского экономического союза физическим лицам посредством электронных торговых площадок.

Комментарий к статье 176. Порядок возмещения налога

Комментируемая статья устанавливает порядок возмещения НДС, и при ее применении необходимо руководствоваться Приказом ФНС России от 07.11.2018 № ММВ-7-2/628@ "Об утверждении форм документов, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации и используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, оснований и порядка продления срока проведения выездной налоговой проверки, требований к документам, представляемым в налоговый орган на бумажном носителе, порядка взаимодействия налоговых органов по выполнению поручений об истребовании документов, требований к составлению акта налоговой проверки, требований к составлению акта об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых правонарушениях (за исключением налоговых правонарушений, дела о выявлении которых рассматриваются в порядке, установленном статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации)".

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 09.01.2024 № 03-07-12/314 указывается, что в случае установления ставки НДС в размере 0 процентов в отношении услуг по международной перевозке почтовых отправлений возникнет отрицательная разница между суммами НДС, исчисленными при реализации таких услуг, и суммами этого налога, предъявленными продавцами товаров (работ, услуг), которая подлежит возмещению из федерального бюджета в порядке, предусмотренном статьями 176 и 176.1 НК РФ. Данное возмещение по существу будет являться субсидированием организаций, оказывающих такие услуги, из федерального бюджета.

Таким образом, принятие данного предложения приведет к потерям доходов федерального бюджета.

Установление ставки налога на добавленную стоимость в размере 0 процентов в отношении вышеуказанных услуг создаст прецедент для постановки аналогичных вопросов в отношении других услуг, что увеличит потери федерального бюджета и ограничит возможности финансирования расходных обязательств государства, в том числе в социальной сфере. При этом установление ставки налога на добавленную стоимость в размере 0 процентов не является прозрачной мерой государственной поддержки, обеспечивающей целевое использование средств.

В связи с изложенным, а также учитывая текущую ситуацию, в которой обязательства федерального бюджета значительно возросли, предложение об установлении ставки НДС в размере 0 процентов на услуги по международной перевозке почтовых отправлений не поддерживается.

В Письме Минфина России от 04.10.2023 № 03-03-07/94151 сообщается, что в случае установления пониженной ставки НДС для организаций обрабатывающей промышленности может возникнуть отрицательная разница между суммами НДС, исчисленными этими предприятиями при реализации товаров (работ, услуг), и суммами НДС, предъявленными этим предприятиям, которая подлежит возмещению из федерального бюджета в порядке, предусмотренном статьями 176 и 176.1 НК РФ. В связи с этим принятие положительного решения по данному вопросу приведет к необходимости постоянного возмещения указанной отрицательной разницы и, соответственно, к сокращению доходов федерального бюджета.

Кроме того, снижение ставки НДС не является прозрачной мерой государственной поддержки, обеспечивающей целевое использование средств.

Учитывая изложенное и принимая во внимание, что в сегодняшней ситуации расходы на социальные обязательства государства возрастают, а также учитывая дефицит федерального бюджета, вышеуказанное предложение по снижению ставки НДС не может быть поддержано.

Рассмотрим судебную практику по статье 176 НК РФ.

"Судебная позиция"

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 06.03.2023 № Ф10-1208/2022 по делу № А64-3950/2021.

По мнению налогоплательщика, сумма переплаты по налогам подлежит возврату, а решение ИФНС об отказе в возврате является неправомерным.

Как указал суд, признавая позицию налогоплательщика частично неправомерной, согласно акту сверки у него имеется переплата по НДС и недоимка по налогу на прибыль. ИФНС не имеет законных оснований для проведения самостоятельного зачета спорных сумм.

Установив, что в настоящее время налогоплательщику доначислена сумма недоимки, по которой имеется судебный спор, а он не намерен принимать какие-либо действия по добровольному исполнению обязательств по налогу на прибыль, суд частично удовлетворил требования, уменьшив сумму возврата на сумму спорной недоимки.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 01.02.2023 № Ф09-9409/22 по делу № А60-53815/2021.

Налоговый орган отказал в возмещении НДС, в связи с несоблюдением досудебного порядка обжалования заявление о признании решения об отказе в возмещении недействительным было возвращено судом. Налогоплательщик обратился в суд с заявлением о взыскании с РФ убытков, причиненных отказом в возмещении НДС, после обращения в суд уступив право требования другому лицу. Суд отказал в удовлетворении заявленных требований. Суд отметил, что НК РФ установлен четкий порядок возмещения НДС, а действия истца направлены на обход установленного законом порядка. Кроме того, общество было вправе подать уточненную декларацию по НДС, приложив к ней дополнительные документы в обоснование права на налоговые вычеты.

"Официальная позиция"

В Письме Минфина России от 19.08.2022 № 03-07-03/81216 указывается, что в соответствии со статьей 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в целом по деятельности налогоплательщиков за налоговый период, полученная разница подлежит возмещению налогоплательщику путем возврата (зачета) налогоплательщику на основании решения налогового органа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 176 НК РФ налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном статьей 88 НК РФ.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 88 НК РФ камеральная налоговая проверка проводится уполномоченными должностными лицами налогового органа по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа, в течение двух месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации.

В указанный двухмесячный срок налоговый орган осуществляет контроль за правильностью применения налога на добавленную стоимость по результатам хозяйственной деятельности налогоплательщика за квартал и проводит мероприятия налогового контроля, в том числе: направляет при наличии оснований запросы в таможенные органы; в соответствии со статьей 88 НК РФ и в порядке, предусмотренном статьей 93.1 НК РФ, истребует у налогоплательщика документы, подтверждающие отсутствие факта занижения суммы налога, подлежащей уплате в федеральный бюджет, либо завышения суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, а также документы, подтверждающие правомерность применения налоговых вычетов; при необходимости истребует у контрагента документы, касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика (статья 93.1 НК РФ); необходимые сведения (документы) у банков (статья 86 НК РФ), а затем проводит анализ полученных сведений (документов). Проведение большинства указанных мероприятий регламентировано положениями НК РФ в части сроков, порядка проведения.

В связи с этим сокращение срока проведения камеральной проверки по возмещению налога на добавленную стоимость приведет к созданию ситуации, при которой у налогового органа будут отсутствовать необходимые сведения (документы), подтверждающие размер суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей возмещению налогоплательщику, в том числе экспортеру, что в конечном итоге приведет к потерям федерального бюджета.

Комментарий к статье 176.1. Заявительный порядок возмещения налога

В Письме Минфина России от 19.03.2024 № 03-07-11/24377 указывается, что на основании подпункта 8 пункта 2 и пункта 2.2 статьи 176.1 НК РФ право на применение заявительного порядка возмещения НДС за налоговые периоды 2022-2025 годов без представления в налоговые органы банковской гарантии или договора поручительства имеют налогоплательщики, в отношении которых на дату представления в налоговый орган заявления о применении заявительного порядка возмещения НДС одновременно соблюдаются требования о том, что налогоплательщик не находится в процессе реорганизации или ликвидации, а также в отношении него не возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Данные налогоплательщики имеют право на применение заявительного порядка возмещения НДС в сумме, заявленной к возмещению, не превышающей совокупную сумму налогов и страховых взносов (без учета сумм налогов, уплаченных в связи с перемещением товаров через границу Российской Федерации и в качестве налогового агента), уплаченную налогоплательщиком за календарный год, предшествующий году, в котором подается заявление о применении заявительного порядка возмещения НДС.

В связи с этим положения пункта 2.2 статьи 176.1 НК РФ, предусматривающие право налогоплательщиков, указанных в подпункте 8 пункта 2 статьи 176.1 НК РФ, на применение заявительного порядка возмещения НДС за налоговые периоды 2022-2025 годов без представления в налоговые органы банковской гарантии или договора поручительства, устанавливают ограничение в отношении суммы НДС, заявленной к возмещению в налоговой декларации, представляемой за налоговый период соответствующего календарного года.

Таким образом, налогоплательщик, соответствующий требованиям, установленным подпунктом 8 пункта 2 статьи 176.1 НК РФ, вправе в каждом налоговом периоде 2023-2025 годов применять заявительный порядок возмещения НДС без представления в налоговые органы банковской гарантии или договора поручительства в размере суммы, не превышающей совокупную сумму налогов и страховых взносов (без учета сумм налогов, уплаченных в связи с перемещением товаров через границу Российской Федерации и в качестве налогового агента), уплаченную налогоплательщиком за календарный год, предшествующий году, в котором подается заявление о применении заявительного порядка возмещения НДС.

"Важно!"

При применении комментируемой статьи необходимо руководствоваться положениями Приказа ФНС России от 20.03.2024 № ЕД-7-15/217@ "Об утверждении форм и форматов представления в налоговый орган в электронной форме заявлений, предусмотренных статьями 74.1, 176.1, 203.1 Налогового кодекса Российской Федерации, а также порядков их заполнения и представления" и Приказа ФНС России от 11.05.2021 № ЕД-7-23/478@ "Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при заявительном порядке возмещения налога на добавленную стоимость (акциза) при проведении налогового мониторинга, а также формы и формата представления заявления о применении заявительного порядка возмещения налога на добавленную стоимость (акциза) в электронной форме".

Далее рассмотрим примеры из судебной практики по комментируемой статье.

"Судебная позиция".

Пример 1 - Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.10.2023 № Ф10-4717/2023 по делу № А48-10989/2022.

Налогоплательщик оспорил отказ налогового органа в возмещении НДС в заявительном порядке за III квартал. Налоговый орган отказал в возмещении НДС на основании абз.2 п.8 ст.176.1 НК РФ, так как при проведении камеральной проверки налоговой декларации за II квартал выявил нарушение положений п.1 ст.154, подп.3 п.3 ст.170 НК РФ в виде невосстановления сумм НДС с аванса. Суд установил, что на момент подачи декларации за III квартал и заявления о возмещении НДС у общества отсутствовала задолженность перед бюджетом. Суд указал, что выявленная ошибка в декларации за II квартал повлекла уменьшение суммы НДС к возмещению из бюджета, а не доначисление НДС к уплате в бюджет, как прямо указано в абз.2 п.8 ст.176.1 НК РФ. Суд признал отказ налогового органа в возмещении НДС в заявительном порядке за III квартал неправомерным.

Пример 2 - Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.10.2023 № Ф10-4717/2023 по делу № А48-10989/2022.

По мнению ИФНС, налогоплательщику правомерно отказано в возмещении суммы НДС в заявительном порядке, поскольку право на применение такого порядка не обосновано.

Как указал суд, признавая позицию ИФНС неправомерной, ею не подтверждено несоблюдение налогоплательщиком требований ст.176.1 НК РФ для использования заявительного порядка, а также наличие у него недоимки по налогу, иным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам. В равной степени не установлено нахождение налогоплательщика в процессе реорганизации или ликвидации и возбуждения в отношении него производства по делу о несостоятельности (банкротстве).

Суд пришел к выводу, что налогоплательщиком допущена ошибка в расчете суммы НДС, подлежащей возмещению из бюджета, а не подлежащей уплате в бюджет, как прямо указано в абз.2 п.8 ст.176.1 НК РФ, в связи с чем правовых оснований для принятия оспариваемого решения об отказе в возмещении налога у налогового органа не имелось.

Комментарий к статье 177. Сроки и порядок уплаты налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией

Законодатель установил, что сроки и порядок уплаты НДС при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, устанавливаются настоящей главой с учетом положений таможенного законодательства Таможенного союза и законодательства Российской Федерации о таможенном деле.

При этом согласно статье 57 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза сроки уплаты таможенных пошлин, налогов определяются в соответствии со статьями 56, 58, 91, 97, 103, 136, 137, 141, 153, 162, 174, 185, 198, 208, 216, 225, 232, 241, 247, пунктом 4 статьи 277, статьями 279, 280, 284, 288, 295 и 309 ТКЕЭС.

В отношении товаров, особенности таможенного декларирования которых установлены законодательством государств-членов о таможенном регулировании в соответствии с пунктом 8 статьи 104 ТКЕЭС, сроки уплаты таможенных пошлин, налогов устанавливаются законодательством государств-членов.

В отношении товаров, помещаемых (помещенных) под специальную таможенную процедуру, сроки уплаты таможенных пошлин, налогов определяются в соответствии со статьей 254 ТКЕЭС Комиссией и законодательством государств-членов в случаях, предусмотренных Комиссией.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов в установленный ТКЕЭС срок уплачиваются пени.

Начисление, уплата, взыскание и возврат пеней производятся в государстве-члене, в котором в соответствии со статьей 61 ТКЕЭС подлежат уплате таможенные пошлины, налоги, в соответствии с законодательством этого государства-члена.